!Экзамен зачет учебный год 2023 / Диссертация Васюхно-1
.pdf71
мым для эффективного решения указанными органами возложенных на них задач.
По нашему мнению, одним из обстоятельств, определяющих объектив-
ную необходимость и специфику усмотрения при применении органами внутренних дел мер административного пресечения, является то, что указан-
ные меры зачастую применяются в условиях крайне сжатого времени1.
Согласно части 2 статьи 1 закона о полиции, «полиция незамедлитель-
но приходит на помощь каждому, кто нуждается в ее защите от преступных и иных противоправных посягательств». В силу решаемых полицией задач по охране общественного порядка и обеспечению общественной безопасности сотрудники полиции при выявлении правонарушений, представляющих угрозу указанным общественным порядку и безопасности, обязаны немед-
ленно реагировать и принимать меры по прекращению совершения указан-
ных правонарушений. Промедление в реагировании на противоправные дей-
ствия чревато осложнением их последствий. Так, вовремя не пресеченная уличная драка может перерасти в убийство.
Необходимость оперативного применения мер административного пре-
сечения определяет то, что указанные меры по порядку своей реализации не должны быть излишне бюрократизированы. А в связи с этим проблематич-
ным представляется закрепление в законе норм, касающихся предваритель-
ного принятия полицией отдельных актов о применении мер пресечения,
оформления иных документов2.
Так, в случае выявления в ходе проверок контрольно-надзорными ор-
ганами правонарушений граждане имеют возможность обжаловать акт про-
верки, в котором зафиксированы ее результаты, до того момента, как будут
1 Правовые основы обеспечения общественного порядка: Учебное пособие. М., 1987.С. 71; Каплунов А.И. Административное принуждение применяемое органами внутренних дел (системно-правовой анализ): Дис. … доктора юрид. наук. М., 2005. С. 223.
2 Клюшниченко А.П., Самойленко А.В., Зеленько В.Л. Меры административного пресечения, применяемые милицией, как средство охраны советского правопорядка. Киев, 1974. С. 26.
72
применены меры пресечения. В процессе выявления правонарушений орга-
нами полиции при охране общественного порядка граждане такой возможно-
сти не имеют.
Сжатость во времени тем самым не позволяет снизить риски примене-
ния усмотрения за счет использования в законодательстве отдельных процес-
суальных гарантий защиты прав граждан и организаций.
Кроме того, у полиции намного меньше времени, по сравнению с дру-
гими контрольно-надзорными органами, для сбора, анализа и оценки сведе-
ний об обстоятельствах совершения правонарушения. Отсюда повышаются риски применения мер пресечения к невиновным гражданам.
Половина опрошенных нами сотрудников полиции считают возмож-
ным использование административного усмотрения при применении сотруд-
никами органов внутренних дел административно-правового пресечения. Не-
большая часть респондентов полагают, что такое возможно, но только в крайних случаях – 14 %, категорично против высказались только 5 % опро-
шенных1.
Вторым обстоятельством, определяющим необходимость и специфику усмотрения при применении сотрудниками органов внутренних дел мер ад-
министративного пресечения, является риск сопротивления действиям ука-
занных сотрудников со стороны лиц, противоправные действия которых пре-
секаются. Данная особенность, на наш взгляд, обуславливает необходимость предоставления сотрудникам полиции выбора различных мер пресечения,
позволяющих их применять в зависимости от характера и степени указанного сопротивления.
Характер сопротивления действиям полиции может заключаться в иг-
норировании требований полицейского о прекращении противоправных дей-
ствий, в повышении интенсивности указанных действий, оказании психоло-
1 Приложения №№ 1, 2, 3 диссертации.
73
гического и физического противодействия полицейскому в выполнении им его полномочий.
Таким образом, нами рассмотрены ключевые факторы, определяющие объективную обусловленность и специфику усмотрения в деятельности ор-
ганов внутренних дел по применению мер административного пресечения.
Вместе с тем, одной констатации обусловленности недостаточно для научно-
го анализа рассматриваемой проблемы. Важно понимать, какие способы кон-
струирования правовых норм позволяют сократить до минимума ошибки и злоупотребления при применении сотрудниками органов внутренних дел ад-
министративного усмотрения.
А для этого необходимо обратиться к самой природе и содержанию усмотрения.
В содержании усмотрения принято выделять два аспекта – оценку фак-
тических обстоятельств и выбор одного из предусмотренных законом вари-
антов поведения.
Так, А.Е. Луневым, С.С. Студеникиным и Ц.А. Ямпольской усмотрение в советском государственном управлении было определено как право адми-
нистрации самостоятельно оценить условия, в которых применяется закон, с
тем чтобы избрать решение, наиболее целесообразное из всех тех, которые предоставляются законом1.
Ю.П. Соловей под административным усмотрением предлагает пони-
мать «оценку фактических обстоятельств, основания (критерии) которой не закреплены в правовых нормах достаточно полно или конкретно, производи-
мую органом государственного управления (должностным лицом) при выбо-
ре в пределах, допускаемых нормативными актами, оптимального варианта решения конкретного управленческого вопроса»2.
По мнению Л.А. Мицкевич, усмотрение может проявляться как в сво-
1Лунев А.Е., Студеникин С.С., Ямпольская Ц.А. Социалистическая законность в советском государственном управлении. М., 1948.. С. 64.
2Соловей Ю.П. Усмотрение в административной деятельности советской милиции.
С. 20, 192.
74
боде оценки обстоятельств, так и в выборе варианта решения1.
Выделение двух указанных аспектов в усмотрении при применении мер пресечения приобретает особый смысл, если рассматривать их сквозь призму тесной взаимосвязи пресечения и контрольно-надзорной деятельно-
сти органов внутренних дел.
Усмотрение при оценке фактических обстоятельств правонарушения,
по нашему мнению, реализуется не только в процессе применения мер пре-
сечения, но и в процессе предшествующего указанному применению кон-
троля. В связи с этим закономерным является вопрос, в чем разница между усмотрением, применяемым в процессе контроля и в процессе пресечения.
На наш взгляд, определяющим для разграничения указанных двух ви-
дов усмотрения является цель. Цель оценки фактических обстоятельств со-
вершения правонарушения на стадии контроля заключается в представлении полных и объективных данных для принятия дальнейших управленческих решений. При этом выбор конкретных решений по результатам контроля не является прерогативой субъекта, осуществляющего контроль, а относится к компетенции уполномоченного должностного лица (руководителя).
Оценка фактических обстоятельств совершения правонарушения в процессе применения мер пресечения более узко направлена и преследует цель создания основы для выбора конкретной меры пресечения. Соответ-
ственно выбор инструментов такой оценки, ее продолжительность и резуль-
тат во многом зависят от указанной цели.
Таким образом, ключевой особенностью усмотрения сотрудников ор-
ганов внутренних дел при применении ими мер административного пресече-
ния является его тесная взаимосвязь с усмотрением в предшествующей кон-
трольно-надзорной деятельности.
В силу отмеченной тесной взаимосвязи усмотрения при применении мер административного пресечения и осуществлении контрольно-надзорной
1 Мицкевич Л.А. Очерки теории административного права: современное наполнение: монография. М., 2015. С. 256 – 257.
75
деятельности недостатки, связанные с осуществлением последней, в том чис-
ле злоупотреблением усмотрением контрольно-надзорными органами, про-
ецируются на применение мер пресечения.
К указанным недостаткам следует относить ошибки в квалификации правонарушений.
Квалификация правонарушения предполагает построение фактической и юридической моделей. При соответствии этих моделей появляется основа-
ние для вывода: данная правовая аномалия предусмотрена гипотезой вы-
бранной правовой нормы.
Одним из ярких примеров ошибки в квалификации является непра-
вильная оценка признаков необходимой обороны при применении сотрудни-
ками органов внутренних дел оружия.
В связи с рассматриваемым вопросом об ошибках при применении усмотрения заслуживают внимания рассуждения Ю.П. Соловья, который вы-
деляет интеллектуальный и волевой моменты в усмотрении1.
В связи с изложенными рассуждениями указанного ученого важно от-
метить, что ошибки в правовой квалификации относятся к интеллектуально-
му моменту. Сотрудники органов внутренних дел, зачастую вынужденные применять меры пресечения в условиях крайне ограниченного времени,
ограничены в возможностях поиска и анализа информации о свойствах объ-
екта усмотрения. Поэтому вероятность рассматриваемых ошибок оказывает-
ся выше, чем у иных контрольно-надзорных органов.
Для решения проблемы ошибок при применении усмотрения важным является четкое закрепление в законе критериев оценки фактических обстоя-
тельств. Недостаточная полнота или конкретность юридического закрепле-
ния критериев оценки фактических обстоятельств, как отмечает Ю.П. Соло-
вей, открывает возможности для учета при выборе решения многих (в том числе и неправовых) факторов, например, политических установок, норм мо-
1 Соловей Ю.П. Усмотрение в административной деятельности советской милиции.
С. 23.
76
рали, правил социалистического общежития, потребностей административ-
ной практики и т. п. Широта этих возможностей прямо пропорциональна ве-
личине пределов усмотрения или, иначе говоря, установленной нормативны-
ми предписаниями степени допустимости для использования в качестве кри-
териев усмотрения различных факторов. В связи с этим ученый предлагает рассматривать совокупность критериев усмотрения, закрепленную нормой,
как объективное основание мотивации правоприменительного решения, а
привлеченные субъектом критерии – как мотивы принятия соответствующе-
го решения1.
На основании изложенного, научный поиск способов оптимизации усмотрения при применении мер административного пресечения рациональ-
но осуществлять в одной плоскости с поиском соответствующих способов оптимизации контроля, в первую очередь, связанных с правовой регламента-
цией критериев и принципов оценки фактических обстоятельств.
По нашему мнению, правовые нормы, регулирующие осуществление контроля (надзора), выступают в качестве основы, или в роли формально-
юридических и ценностно-смысловых ориентиров (координат) усмотрения.
Обоснование этого мы находим в следующем.
Усмотрение в правоприменительной деятельности должно строиться не только на основе правовых норм, непосредственно устанавливающих пол-
номочия и пределы усмотрения, но и с учетом смысла общих правовых норм,
регулирующих указанную правоприменительную деятельность.
По мнению А.С. Скударнова, усмотрение устанавливается не только правовыми нормами, но и нормативным обобщениями, к которым он относит нормы-принципы, нормы-дефиниции, правовые презумпции и правовые фикции2.
К.П. Ермакова, рассматривая правовые пределы судебного усмотрения,
1Соловей Ю.П. Указ. соч. С. 24-27.
2Скударнов А.С. Усмотрение в процессе реализации прав, свобод и обязанностей граждан (и их объединений). Дис. …канд. юрид. наук. Красноярск, 2014. С. 136-138.
77
выделяет среди них принципы права, которые являются более общей катего-
рией, нежели норма права. При этом данный автор придерживается доста-
точно широкой трактовки принципов права: «принципы права обоснованно рассматривать в качестве самостоятельной основополагающей формы рос-
сийского права, определяющей его сущность, обеспечивающей сбалансиро-
ванное состояние российского права, его взаимосвязь, целостность и внут-
реннее единство; непротиворечивость, последовательность, ожидаемость,
предсказуемость»1.
На наш взгляд, отмеченный указанными авторами аспект усмотрения имеет очень важное значение для его правового регулирования. Действи-
тельно, совершенно рационально, что правовые границы усмотрения опреде-
ляются не только правовыми нормами, непосредственно его устанавливаю-
щими, но и другими нормами, регулирующими правоприменительную дея-
тельность, к которым необходимо, прежде всего, нормы, закрепляющие цели,
задачи и принципы указанной деятельности, общие начала правового регу-
лирования соответствующих общественных отношений.
Таким образом, отмеченные нами правовые нормы образуют своеоб-
разную систему координат, объединяющих формально-юридические грани-
цы дозволенных действий, их оснований и содержательные характеристики совершаемых действий2.
В связи с изложенным для усмотрения в рассматриваемой области применения мер административного пресечения, учитывая обосновываемую нами его взаимосвязь с контрольно-надзорной деятельностью, систему коор-
динат будут образовывать не только нормы, регулирующие непосредствен-
1Ермакова Е.П. Правовые пределы судебного усмотрения // Журнал российского права. 2010. № 8. С. 52; Ершов В.В. Юридическая природа общих и гражданско-правовых принципов: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2009. С. 75.
2Аврутин Ю.Е. К вопросу об оптимизации терминологии теории государственного управления и административного права в контексте понимания эффективного, надлежащего, разумного публичного управления // Журнал российского права. 2016. № 7. С. 8096; Власенко Н. А. Разумность и определенность в правовом регулировании: монография. М., 2015. С. 46-48.
78
ное применение мер пресечения, но и нормы, определяющие содержание и смысл указанной деятельности.
К формально-юридическим ориентирам усмотрения при применении мер административного пресечения следует относить правовые нормы, за-
крепляющие правовой статус субъектов, осуществляющих пресечение, ос-
новные направления и виды осуществляемой ими контрольно-надзорной дея-
тельности.
Ценностно-смысловые ориентиры – это нормы-принципы, нормы-
дефиниции, правовые презумпции и другие нормы, определяющие основные правила осуществления контрольно-надзорной деятельности.
Таким образом, закрепление норм об административном пресечении (в
том числе устанавливающих основания и пределы усмотрения при его при-
менении) рационально осуществлять в едином законодательном акте с нор-
мами, регулирующими контрольно-надзорную деятельность. Тогда и фор-
мально-юридические и ценностно-смысловые ориентиры усмотрения будут тесно взаимосвязаны и образовывать единую систему координат.
В связи с этим закрепление в едином законодательном акте правовых норм, регулирующих контроль и меры административного пресечения, поз-
волит значительно усовершенствовать применяемое в ходе них усмотрение.
Это еще один важный аргумент в пользу предлагаемой нами идеи закрепле-
ния норм о применении мер административного пресечения в федеральном законе «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации». Закрепленные в указанном законе правовые нормы,
регламентирующие основания и порядок применения мер пресечения, а так-
же принципы контрольно-надзорной деятельности, позволят сузить норма-
тивно установленные пределы административного усмотрения.
Рассмотрев специфику первого аспекта усмотрения, обратимся к ана-
лизу второго – усмотрения при выборе сотрудником органа внутренних дел одного из предусмотренных законом вариантов поведения. Указанное усмот-
79
рение в большинстве своем сводится к выбору конкретной меры пресечения,
адекватной складывающейся обстановке и личности правонарушителя.
Здесь важно отметить различия между мерами пресечения и критерия-
ми указанного выбора.
Принципиальной в рамках выбора меры пресечения является, на наш взгляд, разница в том, насколько существенно указанная мера затрагивает права и интересы граждан и организаций.
Несоразмерность, непропорциональность применяемых сотрудниками органов внутренних дел мер пресечения зачастую подвергается справедливой критике.
Особую чувствительность затронутая нами проблема ограничения прав человека приобретает в связи с тем, что меры пресечения применяются к ли-
цам, виновность которых в совершении правонарушения не доказана.
Так, по мнению Д.С. Дубровского, меры пресечения часто связаны с ограничением свободы лиц, лиц невиновных в совершении административ-
ных или уголовных правонарушений1.
Ю.Ф. Решетник в своем диссертационном исследовании приходит к выводу, что чаще всего граждан необоснованно подвергают кратковремен-
ному ограничению свободы из-за того, что должностные лица органов внут-
ренних дел (милиции) не могут четко определиться: кого и в каких ситуациях можно подвергать административному задержанию2.
Ничто не вызывает в обществе такой широкий резонанс, как необосно-
ванное применение сотрудниками полиции физической силы, специальных средств и оружия.
Проблема выбора сотрудником полиции меры пресечения, кроме отме-
ченного нами фактора ограничения прав человека, сопряжена с отсутствием
1Дубровский Д.С. Меры административного пресечения, ограничивающие свободу личности. М., 2009. С. 136-137.
2Решетник Ю.Ф. Правовые и организационные основы применения административного задержания в деятельности органов внутренних дел (милиции): Дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2007. С. 143.
80
в законе четких критериев применения тех или иных мер. Это существенно отличает меры административного пресечения от мер административной от-
ветственности.
Применение конкретных мер административного пресечения, на наш взгляд, не всегда можно жестко связать с совершением определенных право-
нарушений, как это сделано применительно к административным наказаниям в особенной части КоАП РФ.
Причиной этому является то, что выбор меры зависит не только от ха-
рактера и общественной опасности правонарушения, но и от степени сопро-
тивления нарушителя, динамики развития ситуации1.
Вместе с тем В.Д. Ардашкин, сравнивая защитные и карательные нор-
мы в своей диссертации, обнаруживает, что прекратительные санкции, как правило, абсолютно определенны, тогда как наказательные санкции имеют чаще всего верхний и нижний предел. Данную специфику В.Д. Ардашкин объясняет тем, меры ответственности имеют цель исправления и перевоспи-
тания и поэтому, индивидуализируются в зависимости от тяжести деликта и личности правонарушителя, а меры защиты предназначены лишь для понуж-
дения к соблюдению ранее не выполненной обязанности, и поэтому тут не нужна «эластичная» санкция2.
Казалось бы, указанный вывод ученого прямо противоречит нашему предположению о принципиальной сложности увязать меру пресечения с правонарушением.
Но дальнейшие рассуждения В.Д. Ардашкина свидетельствуют об об-
ратном. «Однако сказанное не означает, – пишет указанный автор, – что ме-
ры защиты не конкретизируются в зависимости от обстоятельств дела. Инди-
1 Тюрин В.А. Проблемы применения мер пресечения в административном праве России: Дис. ... доктора юрид. наук. М., 2004. С. 143.
2 Ардашкин В.Д. Указ. соч. С. 11.