В. 23 Управление в хозяйственном обществе: структура, компетенция, организация деятельности органов.

Важнейший принцип корпоративного устройства заключается в осуществлении управления через органы корпорации, а не непосредственно через ее участников. По общему правилу, закрепленному в п. 1 ст. 53 ГК РФ, юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Доктрина:

Ю.С. Харитонова: "мера свободы и власти собственника имущества, выступающего учредителем, ограничена системой организации юридического лица".

В научной доктрине орган (от греч. "organon" - орудие, инструмент) юридического лица рассматривается через конструкцию самого юридического лица и его правоспособность. Именно органы юридического лица формируют и выражают его волю как субъекта права; действия органов рассматриваются как действия самого юридического лица.

Д.И. Мейер писал: "Создается орган юридического лица, действия которого считаются действиями самого юридического лица: признавая существование юридического лица, законодательство в то же время определяет орган, через который оно должно проявлять свою деятельность".

С.Д. Могилевский выделил следующие существенные признаки органа юридического лица:

1. орган юридического лица - это некая организационно оформленная часть юридического лица, представленная либо одним, либо несколькими физическими лицами;

2. орган юридического лица образуется в соответствии с порядком, определенным законом и учредительными документами;

3. орган юридического лица обладает определенными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции

4. волеобразование и волеизъявление юридического лица оформляются посредством принятия специальных актов органов юридического лица, виды которых определяются законодательством

Орган - составная часть организации, которая в рамках определенной законодательством и учредительными документами компетенции формирует и выражает вовне волю юридического лица, реализуя его правоспособность (законодательного определения органа нет).

Характеристики органа:

• осуществляет свои полномочия согласно компетенции

• образуется согласно закону и учред докуменам

• состоит из физических лиц, а ЕИО – также из юр лиц

┌──────────────────────────────────────┐

│ Общее собрание акционеров/участников │

└──────────────────┬───────────────────┘

v

┌────────────────────────────────┐

│ Коллегиальный орган управления │

│(наблюдательный или иной совет).│

│ Обязателен для публичных АО │

└────┬──────────────────────┬────┘

v v

┌────────────────────────────┐ ┌────────────────────────────────────┐

│ Коллегиальный │ │ Единоличный <*> │

│ исполнительный орган │ │ исполнительный орган │

├────────────────────────────┤ ├──────────────────────┬─────────────┤

│Правление/дирекция. │ │ Директор/генеральный │ Управляющая │

│Формируется факультативно │ │ директор/президент │ организация/│

│как в публичных, так и │ │ │ управляющий │

│в непубличных обществах. │ └──────────────────────┴─────────────┘

│Обязателен только в случаях,│

│указанных в законах │

└────────────────────────────┘

Вывод:

АО, ООО: обязательны ОС и ЕИО.

ПАО: обязательны ОС, ЕИО и СД.

Общее собрание

Высшим органом управления хозяйственного общества является общее собрание участников или акционеров (п. 1 ст. 65.3 ГК РФ, п. 1 ст. 32 Закона об ООО, п. 1 ст. 47 Закона об АО). Все остальные органы общества непосредственно или опосредованно (через совет директоров) формируются и наделяются компетенцией общим собранием.

Компетенция ОС:

1. Исключительная:

• Изменение размера УК

• Принятие решения о передаче полномочий ЕИО Управляющей компании

• Утверждение и изменение устава

• Определение порядка приема нового участника или его исключение

• Образование СД

• Реорганизация общества

• Ликвидация общества

• Определение категории акций

• Утверждение аудитора и ревизионной комиссии

• Распределение прибыли

• Дробление акций

2. Альтернативная

• Назначение ЕИО и КИО

• Увеличение размера УК у АО

• Утверждение годового отчета

3. Смешанная

• Крупные сделки (СД единолично, если не все за, то большинством ОС)

Далее, нам необходимо знать про периодичность очередных собраний и порядок их созыва. Внеочередным учебник внимание не уделяет.

Структуру ОС:

• Созыв организует СД или ЕИО (если СД отсутствует)

• Все участники ООО и все акционеры голосующих акций

• Количество голосов участника пропорционально его доли, кроме непубличных обществ, где закреплена непропорциональность

• Кворум: АО – 50% голосующих акционеров присутствуют (подсчет голосов от присутствующих), ООО – нет кворума (подсчет от всех участников)

• Голосование : 1 акция – 1 голос

• Кумулятивное голосование при выборе членов СД:

число голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее количество голосов.

• В ПАО принятие решения квалифицированным большинством голосов не может быть расширено, в непубличных обществах можно предусмотреть его в случаях, не предусмотренных законом, но число голосов не может быть меньше, чем в законе

• Решения собрания регулируются главой 9.1 ГК РФ (как решения гражданско-правового сообщества)

Способы принятия решения ОС

Удостоверение решений

• ПАО: подтверждаются лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров общества и выполняющим функции счетной комиссии,

• В отношении непубличного АО - путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии.

• В ООО решения и состав участников подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; использование технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иной способ, не противоречащий закону) не предусмотрен уставом либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Совет директоров

Коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет) согласно п. 4 ст. 65.3 ГК РФ может быть образован в корпорациях в случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом корпорации. Обязателен только в ПАО.

Совет директоров - коллегиальный орган управления хозяйственным обществом,

осуществляющий общее руководство его деятельностью, контролирующий деятельность

исполнительных органов и принимающий решения по стратегическим вопросам деятельности общества, а также выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом.

Функции совета директоров:

- определение приоритетных направлений деятельности общества;

- осуществление акционерного контроля за деятельностью органов общества;

- организация исполнения решений общего собрания акционеров/участников;

- оценка результатов деятельности общества и его органов;

- формирование предложений по выплате прибыли участникам (акционерам);

- определение подходов к осуществлению инвестиций и участию общества в иных организациях;

- обеспечение раскрытия информации об обществе;

- другие относящиеся к стратегическому управлению и акционерному контролю функции.

Общие требования к СД:

• не более ¼ СД могут составлять члены ЕИО И КИО, им запрещено быть председателями

• решения принимаются большинством голосов (крупная сделка – единогласно)

• решение очно, заочно, письменное мнение

• Положение о СД в компании принимается ОС на основании закона и устава и определяет порядок заседаний, структуру совета директоров, в том числе наличие комитетов совета директоров, процедуру созыва и проведения заседаний совета директоров, кворум и порядок принятия решений.

• Кодекс Корпоративного управления РФ рекомендует не менее 1/3 независимых директоров в составе, а также образование комитетов при СД (по стратегическому планированию, по аудиту, корпоративному управлению, по номинациям, по вознаграждениям).

• Количество членов СД не может быть меньше 5 человек в ПАО

Полномочия СД:

1. Исключительная компетенция:

• Определение приоритетных направлений деятельности общества

• Созыв годового и внеочередного ОС

• Утверждение повестки для ОС

• Деятельность, связанная с подготовкой ОС

• Определение цены имущества и цены выкупа эмиссионных ЦБ

• Формирование комитетов

• Определение принципов аудита

• Рекомендации по дивидендам

2. Дополнительная: из устава

2. Альтернативная

• Увеличение УК путем размещения дополнительных акций

• Образование коллегиального испол органа

• Утверждение внутренних документов (если не отнесено ИО)

• Утверждение годового отчета

• Создание филиалов и т д (если не отнесено ИО)

Исполнительные органы

Исполнительными органами хозяйственного общества являются коллегиальный исполнительный орган и единоличный исполнительный орган.

Исходя из закона (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ), коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция) является факультативным органом управления и может не образовываться в хозяйственных обществах, за исключением случаев, когда его образование предусмотрено законом или уставом. Например, Законом о банках предусмотрено образование коллегиального исполнительного органа в кредитных организациях (ст. 11.1).

Общая характеристика:

• Образование коллегиального исполнительного органа находится в альтернативной компетенции общего собрания или совета директоров в соответствии с уставом

• Количество членов правления, срок их полномочий, компетенция определяются уставом общества; сроки, порядок созыва и проведения заседаний коллегиального исполнительного органа, а также порядок принятия им решений устанавливаются уставом и внутренними документами.

• К компетенции коллегиального исполнительного органа относятся вопросы, не входящие в компетенцию высшего и коллегиального органов управления корпорацией (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ).

• компетенция коллегиального исполнительного органа находится в сфере управления текущей деятельностью общества и не должна дублировать полномочия единоличного исполнительного органа.

• В компетенцию правления включаются вопросы об утверждении оперативных финансово-хозяйственных планов общества и отчетов об их исполнении, разработке методических документов по осуществлению бизнес-процессов, о разработке кадровой политики общества, предварительном одобрении документов, выносимых на рассмотрение совета директоров.

• Членами коллегиального исполнительного органа являются физические лица, как правило, занимающие в корпорации руководящие должности.

Единоличный исполнительный орган

Согласно п. 3 ст. 65.3 ГК РФ в корпорации образуется единоличный исполнительный орган. Это обязательный орган управления хозяйственного общества, осуществляющий функции текущего руководства его деятельностью. Он действует от имени общества без доверенности, т.е. является волеизъявляющим органом общества (п. 1 ст. 69 Закона об АО, п. 4 ст. 32 Закона об ООО).

Имеет остаточную компетенцию: орган может осуществлять все полномочия, относящиеся к текущей деятельности общества, за исключением закрепленных законодательством и уставом общества за общим собранием и коллегиальными органами.

Множественный ЕИО

С учетом изменений, внесенных в ГК РФ Законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга.

Совместное осуществление полномочий: солидарная ответственность, ограниченные полномочия отдельного директора.

Раздельное осуществление полномочий: индивидуальная ответственность, неограниченность полномочий отдельного директора.

(п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 г. N 25)

Последние изменения: ЕГРЮЛ будет теперь более четко отражать совместное или раздельное осуществление полномочий (Карапетов в фейсбуке писал в ноябре об этих изменениях в ФЗ о гос регистрации юр лиц и индивидуальных предпринимателей).

Законом № 377-ФЗ от 12 ноября 2019 года были внесены изменения в ГК РФ, согласно которому в ЕГРЮЛ будет отражаться совместный или независимый характер полномочий нескольких директоров⁷. В результате, третьи лица не смогут ссылаться на то, что не знали о "принципе двух ключей".

Пример совместного осуществления полномочий:

Уставом общества может быть предусмотрено, что наиболее значимые решения (сделки) должны быть подписаны не менее чем одним директором каждого класса, причем каждый акционер назначает директоров своего класса. Например, первый акционер назначает двух директоров класса "A", второй акционер - двух директоров класса "B", третий акционер - двух директоров класса "C", а в уставе общества предусмотрено, что сделка может быть совершена при условии ее подписания не менее чем одним директором каждого класса.

Различия:

- за рубежом несколько директоров образуют коллегиальный орган

- в России: образуется множественное ЕИО (юр и физ), а также может существовать КИО

Управляющая организация

• возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации или управляющему (индивидуальному предпринимателю) (п. 3 ст. 69 Закона об АО, ст. 42 Закона об ООО) на основании договора <1>. Управляющей организацией может быть коммерческая организация любой организационно-правовой формы; управляющим - физическое лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя.

• Используется в холдингах: одна УК управляет несколькими дочками

• УК не становится органом, а лишь играет его роль (С.Д. Могилевский)

Образование и досрочное прекращение полномочий исполнительных органов общества осуществляется по решению общего собрания, если уставом общества эти полномочия не переданы совету директоров (п. 3 ст. 69 Закона об АО, п. 1 ст. 40 Закона об ООО).

Единоличный исполнительный орган считается образованным с момента принятия соответствующего решения уполномоченным органом (общим собранием или советом директоров). Закон не связывает момент образования единоличного исполнительного органа с моментом внесения сведений в ЕГРЮЛ. При этом для третьих лиц действует принцип публичной достоверности реестра: лицо, добросовестно полагающееся на данные ЕГРЮЛ, вправе исходить из того, что они соответствуют действительности (п. 2 ст. 51 ГК РФ).

При просрочке принятия решения о назначении нового ЕИО или его переизбрании, он продолжает действовать до принятия такого решения.