Поведение субъектов может быть антиконкурентным и при отсутствии письменного соглашения

Если отсутствует соглашение, но хозяйствующие субъекты совместно ограничивают конкуренцию, их поведение может быть признано согласованными действиями с привлечением участников действий к ответственности в порядке, предусмотренном законодательством. Следовательно, запрет на согласованные действия является дополнением к запрету на ограничивающие конкуренцию соглашения в том смысле, что поведение хозяйствующих субъектов может быть признано антиконкурентным и при отсутствии соглашения. Стоит отметить, что критерии отнесения поведения к согласованным действиям, отграничение соглашений от согласованных действий носят в Законе № 135-ФЗ достаточно расплывчатый характер. В судебной практике подлежит также разрешению вопрос о мере ответственности хозяйствующего субъекта, участвующего в согласованных действиях, в зависимости от степени его участия и роли. Данные вопросы могут быть разрешены путем принятия ВАС РФ соответствующих разъяснений по применению законодательства.

Хочется верить, что антимонопольное законодательство и практика его применения в России будут дополняться нормами и институтами, свойственными гражданскому праву, поскольку «конкуренция» и «соглашение» – явления в равной мере не только публичного, но и частного права. Безусловно, недопустимо ослабление мер ответственности за осуществление монополистической деятельности. Однако защита конкуренции – это не только прерогатива государства в лице антимонопольного органа, но и участвующих в конкурентных правоотношениях хозяйствующих субъектов. В России созданы необходимые правовые процедуры для самостоятельной защиты хозяйствующими субъектами нарушенных прав в области конкуренции в порядке арбитражного судопроизводства, минуя разбирательство дела в антимонопольном органе. В США до 90 процентов споров, связанных с применением антитрестовского (антимонопольного) законодательства, рассматривается по иску частных лиц. Разбирательство дела в антимонопольном органе представляется предпочтительным лишь в тех случаях, когда нарушителем антимонопольного законодательства является субъект естественной монополии.

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ СПОРЫ

Проектная документация как объект интеллектуальной собственности. Как защитить себя от претензий правообладателя

Катерина Евгеньевна Коробкова  юрист компании «АДЕО Группа»

• Когда авторский проект работника признается служебным заданием

• В каких случаях автор произведения вправе требовать дополнительное вознаграждение сверх заработной платы

• Какие составляющие проектной документации будут являться объектами интеллектуальной собственности

Застройщики в своей хозяйственной деятельности сталкиваются с множеством проблем: со стороны подрядчиков, органов государственной власти. Однако на современном этапе, с развитием в России института защиты интеллектуальной собственности, становятся актуальными вопросы защиты авторских и исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, которыми, в частности являются некоторые разделы проектной документации. Вопросы защиты интеллектуальной собственности в сфере строительства становятся все более актуальными. С одной стороны, зная свои права, застройщики смогут защитить себя от претензий обладателей исключительных прав. С другой стороны, правильное оформление договоров исключает возможности нарушения своих собственных прав, например, не допуская строительства аналогичных зданий, претендуя тем самым на эксклюзивность.

Для признания произведения служебным, работнику должно быть дано служебное задание на его создание

Сама по себе проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта (п. 2 ст. 48 ГрК РФ).

Проектная документация на объекты капитального строительства производственного и непроизводственного назначения состоит из 12 разделов. Ее состав определен постановлением Правительства РФ от 16.02.2008 № 87 «О составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию». С точки зрения прав на интеллектуальную собственность, интерес представляют: раздел 3 «Архитектурные решения»; раздел 4 «Конструктивные и объемно-планировочные решения»; раздел 5 «Сведения об инженерном оборудовании, о сетях инженерно-технического обеспечения, перечень инженерно-технических мероприятий, содержание технологических решений».

Цитата: «Архитектурное решение – авторский замысел архитектурного объекта – его внешнего и внутреннего облика, пространственной, планировочной и функциональной организации, зафиксированный в архитектурной части документации для строительства и реализованный в построенном архитектурном объекте» (ст. 2 Федерального закона от 17.11.1995 № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»).

Проектная документация может выступать в качестве объекта интеллектуальной собственности. При этом необходимо иметь в виду, что как объект интеллектуальной собственности она может охраняться как авторским правом, так и патентным правом, в зависимости от того, в какой области (разделе) содержится такой объект права.

Если проектная документация, включая ее интеллектуальную часть, создается работником в рамках выполнения его трудовых обязанностей, то такой интеллектуальный труд можно признать служебным произведением. Проектная документация разрабатывается проектными организациями, она является результатом работы конкретных физических лиц – работников, а, следовательно, по общему правилу является служебным произведением.

Законодательное определение служебного произведения дано в п. 1. ст. 1295 ГК РФ. В соответствии с указанной нормой авторские права на произведения науки, литературы или искусства, созданные в пределах, установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору. Если произведение создано по служебному заданию работодателя и за его счет, либо в порядке выполнения служебных обязанностей, предусмотренных трудовым договором, то в соответствии с законом исключительные права на использование этого произведения переходят к работодателю. При этом личные неимущественные права не отчуждаются и остаются за авторами – физическими лицами (п. 26 постановления Пленума ВС РФ от 19.06.2006 № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» (далее – Постановление № 15)).

Из указанного положения следует, что для того, чтобы считать созданное произведение служебным, кроме наиболее детального определения должностных обязанностей работника, необходимо также иметь служебное задание на каждое конкретное произведение, что исключит дальнейшие споры. Факт создания работником служебного произведения должен сопровождаться документами, позволяющими впоследствии определить и идентифицировать полученный в ходе выполнения работником трудовой функции творческий результат (постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2011 по делу № А70-7791/2011).

Наличие исключительного права на использование служебного произведения у работодателя поставлено в зависимость от наличия у него трудовых отношений с автором произведения, созданного в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2011 по делу № А60-33511/2010).

Вопрос о том, является ли конкретное произведение служебным, будет решаться исходя из положений законодательства, действовавшего на момент создания такого произведения.

В отличие от ст.14 Закона РФ от 09.07.1993 № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах», действовавшего до 01.01.2008, относившей к служебным произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, в ст. 1295 ГК РФ под служебным произведением понимается произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей.

Для определения того, является ли созданное работником после 31.12.2007 по конкретному заданию работодателя произведение служебным, необходимо исследовать вопрос о том, входило ли это задание в пределы трудовых обязанностей работника. Если такое задание работодателя в его трудовые обязанности не входило, то созданное произведение не может рассматриваться как служебное. В этом случае исключительное право на него будет принадлежать работнику. А его использование работодателем возможно лишь на основании отдельного соглашения с работником и при условии выплаты ему вознаграждения (п. 39.1 постановления Пленума ВС РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Постановление № 5/29).

Таким образом, для минимизации риска непризнания произведения служебным, работодателю необходимо в трудовых договорах с работником конкретно прописывать его обязанности, составлять должностные инструкции и прочие документы, определяющие пределы трудовой функции работника.

Исключительное право на произведение может перейти к работнику, если работодатель не использовал его в течение трех лет

Исключительное право на служебное произведение будет принадлежать работодателю в том случае, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное (п. 2. ст. 1295 ГК РФ).

Из смысла указанной нормы следует, что соглашением между работником и работодателем может быть установлено, что исключительное право сохраняется за работником с предоставлением работодателю ограниченного права использования произведения либо без такого предоставления в принципе.

Вместе с тем работодатель в течение 3-х лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение будет принадлежать автору. То есть, исключительное право на произведение может по истечении 3-годичного срока перейти к работнику в случае неиспользования такого произведения работодателем.

При этом, если исключительное право на служебное произведение изначально принадлежит работнику (автору) по договору с работодателем или на основании абз. 2 п. 2 ст. 1295 ГК РФ, работодатель имеет право использовать такое произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в пределах, вытекающих из задания. Кроме того, работодатель также имеет право обнародовать такое произведение, если иное не определено договором между ним и работником. Работник при этом вправе по своему усмотрению использовать служебное произведение способами, не обусловленными целью служебного задания, а также способами, хотя и обусловленными целью задания, но за пределами этого задания (п. 39.3 Постановления № 5/29).

При подобном определении правового статуса служебного произведения могут возникнуть вопросы, которые напрямую не урегулированы ГК РФ:

• о вознаграждении работника в случае, если исключительное право в порядке абз. 2 п. 2 ст. 1295 ГК РФ переходит к работнику;

• об определении порядка и пределов использования произведения работодателем после перехода к работнику исключительных прав в порядке абз. 2 п. 2. ст. 1295 ГК РФ;

• о моменте, с которого надлежит исчислять истечение 3-годичного срока неиспользования работодателем служебного произведения.

В целях исключения любых спорных ситуаций при создании служебного произведения, необходимо разработать его максимально детально. А для того, чтобы не вызывал споров момент, с которого необходимо исчислять 3-годичный срок, передача работником работодателю произведения должна удостоверяться актом приема-передачи.

Автор произведения вправе требовать выплаты вознаграждения сверх зарплаты

При определении размера вознаграждения необходимо учитывать, что несмотря на то, что его размер носит договорной характер, в настоящее время законодатель установил некоторые минимальные размеры вознаграждений для ряда произведений.

Так, например, Правительством РФ установлены положения о минимальных ставках авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений; за воспроизведение произведений путем звукозаписи, за сдачу экземпляров звукозаписей и аудиовизуальных произведений (видеофильмов) в прокат; за воспроизведение произведений изобразительного искусства и тиражирование в промышленности произведений декоративно-прикладного искусства (постановление от 21.03.1994 № 218 «О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства»).

В отношении разработки проектной документации никаких актов об установлении минимального вознаграждения не разработано. При этом необходимо иметь в виду, что требовать выплаты вознаграждения автор имеет право только в том случае, если созданное произведение является объектом авторского права (постановление ФАС Московского округа от 19.01.2010 № А41-11030/09).

Вместе с этим актуальным является вопрос – возможно ли включение вознаграждения за передаваемые права на служебное произведение в составе заработной платы работника. Поскольку служебное произведение создается в рамках исполнения работником трудовой функции, в соответствии с положениями ст. 129 Трудового кодекса РФ (заработная плата (оплата труда работника) есть вознаграждение за труд), включение вознаграждения в состав заработной платы работника представляется обоснованным.

Однако Пленум Верховного суда РФ указал, что размер и порядок выплаты авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения устанавливаются договором автора с работодателем. Такой договор носит гражданско-правовой характер, и на него распространяются общие правила о порядке заключения договоров (п. 26 Постановления № 15). Исходя из этого разъяснения, отношения работника и работодателя в рамках передачи прав на служебное произведение, и в том числе по выплате вознаграждения, должны регулироваться гражданско-правовым договором.

Естественно, в том случае, когда между работником и работодателем заключено соглашение, вопрос о выплате вознаграждения решается в рамках указанного соглашения. А если между сторонами никаких дополнительных документов по поводу создания служебного произведения не заключалось, возникает ли у работника право требовать выплаты вознаграждения сверх причитающейся заработной платы?

Исходя из буквального толкования норм ГК РФ, очевидно, что возникает, поскольку из положений ст. 1295 ГК РФ следует, что у работника появляется право на вознаграждение, понимаемое как дополнительная выплата к заработной плате. Подобное трактование вознаграждения как дополнительного согласуется с имеющейся судебной практикой (определения ВС РФ от 30.01.2003 № 35-В03пр-1, от 15.06.2010 по делу № А41-11030/09; постановление ФАС Уральского округа от 13.03.2012 по делу № А50-9284/2011).

Также данный вывод следует из п. 3.1 приказа Москомархитектуры от 26.03.2003 № 64 «О введении в действие Рекомендаций по применению авторского законодательства при заключении договоров подряда на выполнение проектных работ».

Использовать архитектурный проект вторично можно только с согласия автора

При анализе авторских прав на архитектурный проект необходимо учитывать особые права автора на созданное им произведение. Ведь в отношении архитектурного проекта правообладатель и автор, как правило, не совпадают в одном лице.

Права автора на произведение архитектуры урегулированы ст. 1294 ГК РФ, которой установлено, что автор произведения архитектуры, градостроительства или садово-паркового искусства имеет исключительное право использовать свое произведение в соответствии с п.п. 2 и 3 ст. 1270 ГК РФ, в том числе путем разработки документации для строительства и путем реализации архитектурного, градостроительного или садово-паркового проекта.

Особо следует подчеркнуть, что использование архитектурного, градостроительного или садово-паркового проекта для реализации допускается только однократно, если иное не установлено договором, в соответствии с которым создан проект. Поэтому проект и выполненная на его основе документация для строительства могут быть использованы повторно только с согласия автора проекта.

Означает ли это, что в случае, если произведение создано автором в рамках осуществления трудовой функции и в силу общего правила, исключительное право принадлежит работодателю, то в силу ст. 1294 ГК РФ использование архитектурного проекта допускается только однократно? И нужно ли для повторного его использования согласие автора?

Цитата: «Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное…» (п. 1 ст. 1229 ГК РФ).

Ограничения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, в том числе в случае, когда использование результатов интеллектуальной деятельности допускается без согласия правообладателей, но с сохранением за ними права на вознаграждение, устанавливаются ГК РФ (п. 5 ст. 1229 ГК РФ).

Не допускается без согласия автора внесение в его произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжение произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями (право на неприкосновенность произведения) (ст. 1266 ГК РФ).

При этом право на неприкосновенность произведения является личным неимущественным правом и, следовательно, является правом неотчуждаемым.

Но наряду с указанным правом, существует также право на переработку, которое является имущественным и, следовательно, отчуждаемым.

Статьей 1266 ГК РФ предусмотрено, наряду с личным неимущественным правом на неприкосновенность произведения, право на переработку произведения, являющуюся одним из способов использования произведения, одним из правомочий, входящих в исключительное право (подп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ) (п. 31 Постановления № 5/29).

Право на неприкосновенность произведения (абз. 1 п. 1 ст. 1266 ГК РФ) касается таких изменений произведения, которые не связаны с созданием нового произведения на основе имеющегося. Такое изменение называется переработкой. Соответствующие изменения допускаются с согласия автора (или иного лица в случае, предусмотренном абз. 2 п. 1 ст. 1266 ГК РФ), которое должно быть определенно выражено. При отсутствии доказательств того, что согласие было определенно выражено, оно не считается полученным. Переработка произведения предполагает создание нового (производного) произведения на основе уже существующего. При этом право на переработку произведения, как один из способов использования результата интеллектуальной деятельности, может быть передано в числе иных правомочий в рамках передачи исключительного права по договору об отчуждении исключительного права в полном объеме (ст. 1234 ГК РФ), либо предоставлено по лицензионному договору (ст. 1235 ГК РФ), а также может перейти по установленным в законе основаниям без заключения договора с правообладателем (ст. 1241 ГК РФ).

Из совокупного анализа приведенных норм можно сделать следующие выводы:

Во-первых, исключительное право может принадлежать нескольким лицам (законом не ограничены такие случаи, по-этому можно предположить, что принадлежность исключительного права нескольким лицам не ограничена только соавторством).

Во-вторых, исключительное право может быть ограничено в случаях, предусмотренных законом.

Несмотря на то, что по общему правилу обладателем исключительных прав на служебное произведение является работодатель, автору архитектурного проекта принадлежит исключительное право его реализации, а использование проекта возможно только однократно. Иное возможно только с согласия автора (ст. 1294 ГК РФ).

Использование произведений, если иное не установлено законом, допускается только на основании авторского договора, предметом которого являются конкретные права на использование, передаваемые по такому договору (п. 39 Постановления № 15).

При этом необходимо иметь в виду следующее:

• все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются непереданными;

• предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем;

• права, переданные по авторскому договору, могут передаваться другим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено в договоре.

Таким образом, право работодателя на служебное произведение – архитектурный проект ограничено правом автора на осуществление авторского контроля и участие в реализации архитектурного проекта.

При неоднократной реализации в отсутствие согласия автора, подобное использование проекта будет являться нарушением прав автора. В этом случае в обязательном порядке необходимо получить согласие автора на неоднократную реализацию проекта, внесение в него изменений. Важно также получить отказ от участия в реализации проекта и осуществления авторского контроля.

Так, в решении по одному из дел суд указал, что использование архитектурного проекта для реализации допускается только однократно, если иное не установлено договором, в соответствии с которым создан архитектурный проект. При этом архитектурный проект, а также выполненная на его основе документация для строительства могут быть использованы повторно исключительно с согласия автора архитектурного проекта и с выплатой автору или его наследникам авторского вознаграждения (постановление ФАС Уральского округа от 11.07.2008 по делу № А07-8108/2006; определением ВАС РФ от 17.10.2008 № 12879/08 в передаче дела в Президиум ВАС РФ отказано).

Таким образом, даже создание объекта авторского права в рамках выполнения служебного задания не исключает необходимости детального оформления документов и служебного задания в частности, с определением целей и пределов использования произведения, а также урегулирования вопросов оплаты созданного служебного произведения.