«Тонкая капитализация».

Существует два основных варианта финансирования организаций: внесение участниками вкладов в капитал и заемное финансирование.

Средства, вложенные участниками (акционерами) в капитал дочерней организации, как правило, не образуют налогооблагаемого дохода.

Однако участник в свою очередь не может признать такие вложения расходом (до момента отчуждения долей (акций)). Возврат вложенных средств возможен главным образом в виде дивидендов. Но чтобы распределить прибыль, ее нужно сначала заработать. С полученной прибыли дочерняя компания уплатит налог, а затем дивиденды могут попасть в состав налогооблагаемых доходов участника-акционера (двойное налогообложение). Все международные договоры об избежании двойного налогообложения разрешают удерживать налог с дивидендов, перечисляемых за границу участнику (акционеру) - резиденту другого государства. Суммы распределяемой прибыли (выплачиваемых дивидендов) дочерняя организация не может признать в расходах по налогу на прибыль.

Юридические и налоговые последствия финансирования путем выдачи процентных займов совсем иные.

Проценты формируют внереализационный расход, уменьшающий налогооблагаемую прибыль заемщика. У займодавца они формируют доход, но значительная часть международных договоров об избежании двойного налогообложения предусматривает освобождение от обложения налогом в государстве заемщика процентов, перечисляемых иностранному займодавцу.

Правила «тонкой капитализации» направлены на то, чтобы ограничить благоприятные налоговые последствия такого заемного финансирования, которое в действительности маскирует вклады участника (акционера) в капитал дочерней организации.

В мировой практике существуют различные подходы к конструированию прав «тонкой капитализации»:

1. Ограничение максимального размера задолженности, проценты по которой уменьшают налогооблагаемую прибыль.

Правило «вытянутой руки».

В соответствии с этим подходом максимальный размер разрешенной задолженности определяется ответом на вопросы: в каком размере заем был бы готов предоставить независимый займодавец? Какую задолженность заемщик мог и хотел бы получить от независимого кредитора?

Правило «сотношения».

В соответствии с этим подходом максимальный размер задолженности, проценты по которой мoгут быть учтены для целей налогообложения, определяется заранее установленным соотношением.

Например, может приниматься во внимание отношение задолженности организации к ее капиталу. В России соотношение задолженности к капиталу 3 к 1.

В зависимости от избранного законодателем подхода предельное соотношение может рассматривать либо как неопровержимая, либо как опровержим презумпция.

2. Ограничение (нормирование) максимального размера процентов, которые мог уменьшать налогооблагаемую прибыль.

В рамках этого подхода государства ограничивают размер учитываемых в расходах процентов, устанавливая соотношение таких процентов и некоего финансового показателя, например прибыли или показателя EBITDA^. Так, в Италии и Германии проценты, признаваемые целей налогообложения, не могут превышать 30% EВITDA.

В России, где применяется правило «соотношения», контролируемой становится задолженность российской организации:

1) перед иностранной организацией, владеющей (прямо или косвенно) более 20% уставного (складочного) капитала (фонда) должника; 


2) перед российской организацией, признаваемой аффилированным лицом такой иностранной организации; 


3) перед третьим лицом, если задолженность обеспечена поручительством, гарантией, выданными:


- иностранной организацией, владеющей (прямо или косвенно) более 20% уставного (складочного) капитла (фонда) должника;


- российской организацией, признаваемой аффилированным лицом
такой иностранной организации.

Если задолженность превышает собственный капитал заемщика более чем в 3 раза, заемщик обязан на последнее число каждого квартала рассчитывать предельный размер процентов, учитываемых для налогообложения. Часть процентов, превышающая предельный размер, приравнивается для целей налогообложения к дивидендам.