21. Иные непоименованные способы. Критерии отнесения к обеспечению. Оговорки, виды. Обеспечительный характер той или иной оговорки. Защищает ли продавца или нет.

Гонгало. У способов есть общие черты:

• Общее функциональное назначение (либо стимулируют должника, либо придают уверенность кредитора, что в случае нарушения его имущественное положение не пострадает);

• Имущественный характер (их использование ведет к имущественным последствиям, которые возникнут в случае нарушения должником обязательства);

• Дополнительный характер (их использование приводит к акцессорному содержанию).

Непоименованные иные:

- Оговорка о сохранении права собственности (целью оговорки является укрепление положения продавца как кредитора прежде всего в обязательстве по оплате товара. Такая оговорка действует в основном в отношении движимых вещей, потому что для них не нужна гос. регистрация.)

- Платеж по аккредитиву (при расчетах по аккредитиву банк-эмитент, действующий по поручению плательщика, обязуется перед получателем средств произвести платежи или акцептовать и оплатить переводной вексель, выставленный получателем средств, либо совершить иные действия по исполнению аккредитива по представлении получателем средств предусмотренных аккредитивом документов и в соответствии с условиями аккредитива. Отзывной и Безотзывной. Грубо говоря: оплата фактически уже производится, деньги с счета уже уходят, но на расчетный счет продавца они еще не поступают.)

- Условная сделка

- Товарная неустойка (у нас суды применяют к ней нормы об о денежной неустойке)

- Репо (грубо говоря продажа акций с последующим выкупом продавцом по заранее определенной цене. Федер: это не способ обеспечения, НО эффективный способ исполнения)

- Страхование (Целиком, как институт, не является способом обеспечения. А вот страхование ответственности по договору – да)

- Индемнити (не способ обеспечения, потому что он не обеспечивает исполнение, но обеспечение имущественных интересов кредитора)

- Ещё называли эскроу и депозит

22. Задаток/аванс. Что происходит с ним, функции. Задаток/аванс/обепесичтельный платеж

Задаток это денежная сумма, выдаваемая одной стороной в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне:

a. в доказательство заключения договора;

b. в обеспечение его исполнения.

Функции задатка:

1. Платежная

2. Доказательственная

3. Обеспечительная (Гонгало считает, что именно эта функция отличает задаток от аванса – правила возврата задатка позволяют его считать способом обеспечения, а аванс – нет)

Задаток нужно вернуть при прекращении обязательства ДО начала его исполнения (либо по соглашению сторон, либо вследствие невозможности исполнения):

1. Если обязательство не исполнено из-за стороны, ДАВШЕЙ задаток – задаток остается у другой стороны.

2. Если обязательство не исполнено из-за стороны, ПОЛУЧИВШЕЙ задаток – задаток возвращается в двойном размере.

Аванс по сути то же самое, что и обеспечительный платеж.

Ст. 381.1. Денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 1062 настоящего Кодекса, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж). Обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем.

При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства.