§ 307(2) Handelsgesetzbuch (hgb). 25 §312(1)Aktiengesetz(AktG).Seealsoвыше5.2.1.3. 26 Видеть § 131(1) AktG; § 51a GmbHg. Существуют различные ограничения справа ко спрашивать вопросы

процессы, особенно когда сделки считаются конфиденциальными или нет существенный. Смотрите Джеральд Спиндлер, 

₁₅₈ связанная сторона Операции

Юридическая информация Стратегиидля связанная сторона Операции 159

Окончательно, в Япония, требуются все компании ко раскрывать подробности их сделок с директорами, командный состав, или третьи лица, действующие по их указанию.27 Японский учет правила дополняют эти мандаты на раскрытие информации Автор: требующий компании для перечисления существенных операций с контроллингом акционеры.28

Раскрытие управленческой компенсации является тоже область, в которой, с то исключение ofJapan, юрисдикции иметь широко сошлись в требовании раскрытие от отдельные руководители’ компенсация. В США компании торговали на пабе лик Торговая площадка должен раскрывать всю компенсацию, выплаченную генеральному директору, финансовому директору и то три наиболее высоко оплачиваются другие исполнительные должностные лица.29 Европейский Правила сообщества являются более мягкими, поскольку МСФО вводят ежегодные раскрытие информации совокупный компенсация директорам и ключевым менеджерам компаний, котирующихся на бирже.30 Индивидуальный однако государства-члены, Вперед за Требования ЕС. В соответствии с рекомендациями Европейской комиссии, все основные государства-члены мандаты, включенные в перечень компаний, раскрывают индивидуальные директора’ компенсация,31 с континентальная Европа 

судебные власти отставание от США и Великобритании в плане требуемых деталей. На с другой стороны, только Япония ограничивает раскрытие информации директором aggregate компенсация (различие между внутренними и внешними директорами), не условия индивидуальных компенсационных пакетов 32

Окончательно, конвергенция также может наблюдаться в области раскрытия информации о торговле в то Компания’с доли, особенно менеджерами и директорами. То США и Япония требует командный состав, директора, и бенефициарных владельцев более чем 10% от Любой класс отдолевое обеспечение один перечисленные компания раскрывает информацию о сделках в компании’с доли (и холдинги тоже в случае с США) 33 Аналогично, Перечисленные в ЕС компании’ директора а топ-менеджеры обязаны раскрывать свои сделки 

tn Карстен Шмид и Маркус Лутцер (ред.), Ляktiengesetz Комментар, Нo. 37 § 131 (2008); Маркус Лутцер и Питер Хоммельхофф, № 13-20 §50а, в ГмегабайтH-Gesetz Комментар, Уолтер Bayer, Peter Hommelhoff, Detlef Kleindick, and Marcus Lutter (eds.), (16-е изд., 2004). Акционеры’ право чтобы задать вопрос, как сообщается, активно применяется, но данные о важность отсвязанная сторона судебная тяжба кажется недоступной. 

27 Арка. 128 Министерство от Справедливость (Минюст) Положение о реализации Закона о компаниях (для всех акционерных обществ компании); Совет по стандартам бухгалтерского учета от Япония (ASBJ), раскрытие информации о сделках со связанными сторонами (17 октября 2006 г.)(применимо к отчитывающимся компаниям по финансовым инструментам и закон об обмене-FIEA). 

28 Видеть Статья 128 регламент имплементации закона о компаниях Министерства юстиции (для всех акционерных обществ). Что касается добровольного соблюдения ОПБУ США по тесно связанным корпорациям, см. выше 5.2.1.1.

29 SECRegulationS-K, Item402. 30 SeeIAS24. 31 Видеть, для ЕС рекомендация комиссии о создании соответствующего режима для 

вознаграждение отдиректора отперечисленные компании 2004 O. J. (L 385) 55; для Франции, Art. L. 225-102-1 Code de коммерция {sociites anonymes (SA)); для Германии, Vorstandsvergiitungs-Offenlegungsgesetz (перечисленный компании); для Италии-статья 78 положения Consob об эмитентах (листинг компании); для Великобритании SS 420-1 Companies Act 2006 (listed компании). 

32 Рисунки. 121(iv) (v) и статья 124(v) (vi) закона о компаниях Министерства юстиции См. также положение Агентства финансовых услуг о Раскрытие от Корпоративный сайт Дела, с поправками, внесенными в марте 2003 года (аналогичное требование к отчетности компании). 

33 § 16 (а) закон о фондовой бирже 1934 года. Статья 163 ФИЭА (Япония). 

в Компания акции, тогда как их акционеры обязаны раскрывать информацию о таких сделках когда они пересекать пороги колеблется от 5% до 75% голосующих прав.34 Италия является то только юрисдикция ЕС в нашем образце распространила эту обязанность на отчет обо всех сделках с акциями компании контролирующим акционерам и бенефициарные владельцы Morethan 10%офтешаров.35

Там таким образом, произошло существенное сближение в трактовке сделки со связанными сторонами в перечисленные компании и эта тенденция является скорее всего чтобы продолжить в будущем годы. Многие юрисдикции подчиняют свои основные фирмы МСФО и регулирующим органам повсеместно ужесточается их надзор за отчетностью о инсайдер Торговля. Даже Еще важно отметить, что аудиторы по всему миру ужесточают свою проверку oftransactions, которые могут отражать отвлечение активов или прибыль манипуляция. 

Для начнем с того, что международные стандарты аудита, а набор от изданы необязательные принципы проведения аудиторских проверок Автор: то Международная федерация бухгалтеров, требующая от аудиторов оплаты труда особое внимание уделяется сделкам со связанными сторонами.36 В кроме того, во многих юрисдикциях приняты законодательные положения, которые укрепите этот мандат привратника. В пределах Европы Италия требует советы аудиторов листинговых компаний для контроля за самостоятельными сделками операции.37 В Германия, аудиторы AGs должен проверьте правление’с ежегодный отчет по внутригрупповым операциям.38 Франция, как указанный выше, идет еще дальше, требуя аудиторов S4s Для обеспечивать акционеры с один особый отчитывайтесь обо всех нестандартных самостоятельных сделках.39 Похожиетребования были приняты за пределами Европы как хорошо. Япония обязывает аудиторов отчитываться перед акционерами о том, информация о сделках со связанными сторонами, которую они получают является истинный.40 В США, закон о реформе судебных разбирательств по частным ценным бумагам 1995 содержит положение о самоидентификации, в соответствии с которым аудиторы должны обеспечить что существенные операции раскрываются в компании’ финансовый документы.41 Однако, остается посмотреть, будет ли это является один постоянное развитие, особенно в юрисдикциях, где аудит сборы или

аудитор риски ответственности сравнительно низки и в фирмах, которые имеют контролирующий акционер.42 Мы вернемся к этому вопрос в Глава 9.

34 Для менеджеры, см. статью 6 (4) директивы 2003/6/EC о злоупотреблении рынком, 2003 O. J. (L 96) 116, как это предусмотрено директивой 2004/72 / EC, 2004 O. J. (L 162) 70. Для акционеров см. статью 9 директивы о прозрачности (rhe приобретение и выбытие отголосование права музы будут раскрыты на 5%, 10%, 20%, 25%. 30% или 1/3, 50% и 2/3 или 75% порогов). 

35. 35  СМАРТС.114 (7)консолидированное финансовое посредничество.

36. 36  См. раздел internationalstandardonauditing550 (underreviewasofwriting).

37. 37  Рисунки. 149-50 сводный закон О финансовом посредничестве. 

38. 38  § 313 Aktiengesetz; см. Также выше 5.2.1.3.

39. 39  Видеть выше записка 20 и сопроводительный текст. 40 Рисунки. 193-2 (1) ФИЭА. 

41 SeeSection10ASecuritiesExchangeAct(theauditmustinfactinclude‘процедуры разработаны

Для идентифицировать сделки со связанными сторонами, имеющие существенное значение для финансовые отчеты или иным образом требуют раскрытия в них информации). 

42 Видеть Ясуюки Фучита, Финансовый Привратники в Японии, в Фв финансовом отношении Гатеисты, Содин они Протект Яnvestors? 13, 23-9 Ясуюки Фучита и Роберт Э. Литан (ред.) (2006) (низкие гонорары аудиторов - это основное ограничение качества); Европейская комиссия, рекомендация что касается ограничения от то гражданская ответственность от законный аудиторы и аудиторские фирмы, 2008 O. J, (L 162) 39; John C. Coffee Jr., Гпо крайней мере. Тон Профессии и Сorporate Говернанс 89-93

160 связанная сторона Операции

Юридическая информацияСтратегиидля связанная сторона Операции 161

Когда дело доходит до того, что expostпринуждение, механизм является все еще намного больше эффект­ ive в США, чем где-либо еще. Непредставление информации о связанной стороне операции, если обнаруженный, мочь дать подъем к правоприменительным действиям SEC, уголовному преследованию и, неизбежно, один Частное мошенничество с ценными бумагами класс Экшен от имени акционеров. Дело Конрада Блэка, доминанта акционер газетной компании Hollinger International, является иллюстративный. В Декабре 2007 Года Черный был приговоренный Для 6 1/2 годы в тюрьме за мошенничество и воспрепятствование правосудию в связи с Компания’с неудача раскрывать информацию о самостоятельных сделках с юридическими лицами, связанными с Для Черный и с самим Блэком, на который были потрачены десятки миллионов долларов. отвлекся от "Холлингер Интернэшнл".43

Внешний США, использование положений о мошенничестве с гарантиями для атаки сделок со связанными сторонами до сих пор было много Меньше Обычный, хотя может быть и так становиться Еще так в будущее с усилением законодательной направленности на их раскрытие, тоукрепление надзорных органов и институциональной среды Еще благоприятный в частные правоохранительные органы.44 В в то же время Листинговые компании могут выбрать более суровый США правила раскрытия информации и правоприменительный аппарат по пересекать­ листинг их акций на фондовом рынке США, таким образом связывая их с более строгий Секур­ ities законы и сигнализируя, что инсайдеры не будут злоупотреблять своими контрольными полномочиями.45

То закон о книгах является Меньше сравнимый для не включенные в список компании, с Еще снисходительный требования в США выше, чем где-либо еще. Однако на практике, конвер­ Генс май быть много более значительный. В то время как американское законодательство не предусматривает обязательного закрытия Дис требования к непубличным компаниям они, как правило, раскрывают сделки со связанными сторонами посредством добровольного соблюдения требований США. ОПБУ.46 В Европа и Япония, с другой стороны, это является трудный рассказать, как строго крупнее не перечисленных фирмы соблюдать с требованием раскрывать существенные самостоятельные сделки и непонятно, добровольно ли мелкие фирмы раскрывают такие Информация.47

(2006) (привратники лучше помещаются вместе с полицейскими управленческими проступками в форма от прибыль руководство и контролирующие акционеры’ добыча отЧастное выгоды). 

43 Видеть США в. Конрад М. Блэк, 2007 Окружной суд США, Лексис 81777; Стефани Кирхгесснер и Хэл Вейцман, Черный Приговорен к Шесть и один Половина Годы, Фв финансовом отношении Тimes, 11 Декабрь 2007, ас Я; В re Hollinger International, Inc. Судебный Процесс По Ценным Бумагам, 2006США Disr. Лексис 47173 (Н. Д. III.).

44 Видетьтожеinfra6.25.4.

45 Видеть Джон К. Кофе, Младший., Закон и рынок: влияние отПринуждение 156 Uниверситет от Пэнсильвания Лай РЭви 229 (2007) (гипотеза связывания для перекрестных списков); Михал Барзуза, Лимон Сигнализация в перекрестном листинге, Работающий.Бумага (2007), доступно по адресу: http://www.ссрн. ком (сигнальная гипотеза для перекрестных списков); Эдвард рок, Ценные бумаги Регулирование как Омар Ловушка:

Один Убедительный Теория Обязательств отОбязательный Раскрытие, 23 Сардозо Л. РэВ. 675 (2002) (гипотеза связывания для перекрестного листинга). Связь гипотеза была подвергнута критике: см. Джордан Сигел, Мочь Иностранные фирмы эффективно связывают себя, арендуя американские ценные бумаги Законы?, 75 Джournal от Фв финансовом отношении Eкономика 319 (2005); Amir N. Licht, Кросс-Листинг и корпоративное управление: Bonding orAvoiding, 4 Схикаго Джournal от Яnternational Лай 141 (2003).

46 Видеть Одинмерикан Янститут от Сэртифед Публик Одинccountants, Приват Сомпаны Фв финансовом отношении Рэпортинг Тспрашивать ФОРС Рeport 8 (2005) (многие частные компании готовят свою финансовую отчетность в в соответствии с ОПБУ США). 

47 Видетьвыше5.2.1.1.

Как один помощь частному правоприменению в борьбе с неправомерными сделками со связанными сторонами- Тии, целенаправленное раскрытие информации является иногда доступно для акционеров, подозрительных к один подаренный операция. Европейские юрисдикции позволяют миноритарным акционерам файл один запрос на назначение бизнес-эксперта или специального аудитора к инвести ворота специфический сделки, и обычно самостоятельные сделки. Эти назначенные судом эксперты являются средство для акционеров, чтобы получить данные, необходимые для привлечения liabil- ити Костюмы или иным образом оспорить несправедливые сделки с самим собой. Это может оказаться особенно важно в отсутствие механизмов обнаружения в американском стиле, которые это затрудняет истцам получение доказательств в отношении инсайдеров’противоправные действия. Но пока это механизм сбора информации является от все большее значение это приобретает во Франции и Германии Меньше эффективный в другом месте 48 На с другой стороны, закон США является нет

';л Только благоприятный истцам с его правилами обнаружения, но он также предоставляет пакет акций-

• :

г Я-

еро то право инспектировать компанию’с Книги и записи, если они докажут *ля правильный цель’.49

6.2.1.2 Растворениеиexitrights

Голосование сила и влияние на управление делают это возможным для тех, кто находится в кон тролль Для подходящий прибыль корпорации, напр. в форма салариев для членов общества то управление семья. Когда такая практика принимает форму систематического злоупотребления и происходить систематически, большинство наших основных юрисдикций дают меньшинству право на сила один корпоративный роспуск.50 Этот однако стратегия выхода, является ограниченный Для тесно держалкомпании и даже в этом контексте фактическое растворение являетсяРедкий.51 Суды иметь тенденцию 

48 Видеть, для Франции Морис Косьян, Ален Виандье и Флоренс Дебуасси, Дroit des Сocietes Нo. 399 (21-е изд., 2008) (число отподача петиций чтобы обозначить экспертдегестион является на ; то увеличение); для Германии, Spindler, Примечание 25, No. 1 § 142 (2008) (одинаковый). Сравните для Великобритании, Й; Paul L. Davies, Гцветок и Давиес, Пrinciples от Модерн Сorporate Лай 635 (8-е изд., 5< 2ОО8); для Италия, Лука Энрикес, Scelte Pubbliche e Interessi Particolari nella Riforma del Diritto Societario, 2005 Мэркато Сонкорренза Рэголь 145, 170 (реформа корпоративного права 2003 года 

.

выхолощенный аналогичное средство защиты). 49 DelawareGCL§220; formoredetails, seeWillliamT.Allen,ReinierKraakman,andGuhan

Субраманиан, Сомментарии и Сases на то Лай от Бполезность Oрганизация 193 (2-е изд., 2007). 

30 Для Франция, ст. 1844-7 Гражданского кодекса; для Германии, §61 GmbH Gesetz (акционеры с 10% акций могут добиваться роспуска); Япония, см. статью 833 закона о компаниях (акционер 10% может искать роспуск до суда); для Великобритании, с 122(1 ) G) закон о несостоятельности 1986 года; для США, § 14.30(2) RMBCA; § 40 типовое Законодательное дополнение к закрытой корпорации. НЕТ такое право существует 

, г/: по итальянским законам. :; ’ 51 Видеть, за Францию-Морис Косьян, Ален Виандье и Флоренс Дебуасси, Дroit des 

Сocietes, Нo. 447-51 (21-е изд., 2008) (суды не разрешают роспуск легкомысленно); для Германия, Маркус Люттер и Детлеф Кляйндик, нет. 8 §61, в Bayer ec al., выше записка 26 (роспуск будет разрешен только в исключительных обстоятельствах); для Великобритании, Дэвис, выше записка 48, at 704-7 (этот средство правовой защиты от несправедливых предубеждений вытеснило ходатайства о прекращении производства); США, сравните Фрэнка Х. Истербрука и Дэниела Р. Фишеля, Тон Eкономический Сtructure от Сorporate Лай 239 (1991) (суды разрешают роспуск скупо) с Эдвардом Б. роком и Майкл Л. Вахтер, Ожиданиедля то Омлет, чтобы установить, матч-SpecificAssets Andminority угнетение, 23 Джournal от Сorporate Лай 913, 923 (1999) (courtshavebecomemorewillingtoorderdissolution). 

¹⁶² связанная сторона Операции

Юридическая информацияСтратегиидлясвязанная сторона Операции 163

Для защищать текущая стоимость компаний Автор: обнадеживающий или требовать от своих контролеров выкупа миноритарных акционеров. 

В практика, таким образом, миноритарные акционеры в тесно удерживаемых корпорациях типично ger a добрый пут-опциона, обусловленного серьезным угнетением: они могут упражнение один договорное или справедливое право на Продать их делится с контролером. Упражнение от это право обычно связано с судебным разбирательством Для определять цена акций для компании Купить­ из. Потому что судебные разбирательства, связанные с вопросами оценки является дорогостоящий, то растворение право является в основном инструмент ведения переговоров в ситуациях угнетения меньшинств, таким образом дискурсивные экстремальные формы насилия экс ставка.

6.2.2 Стратегии стимулирования агентов 

Имущество отвлечение является ограниченный везде через стратегии вознаграждения. Миноритарными акционерами являются как правило, защищенные от дискриминационных денежных дивидендов через правило пропорциональности, как мы иметь увиденный в Глава 4.52 В в некоторых европейских странах миноритарные акционеры также косвенно защищенный от кредитор- ориентированный положения о скрытых распределениях. В Германии и Великобритании, ‘под операции со стоимостью’ между корпорация и его управление акционер мочь быть переквалифицировано судами как один ‘замаскированный’ и, следовательно, незаконное распространение.53 В однако в большинстве юрисдикций стратегии опеки играют важную роль один Еще центральная роль, чем стратегии вознаграждения. На самом деле, все юрисдикции традиционно совет директоров enlisv рассматривает хотя бы некоторые конфликтные ситуации операции. 

6,2.2.1 Совет директоров является доверительным управляющим 

Требующий или поощрение незаинтересованного одобрения директором конфликтных сделок у тионса есть несколько достоинств: во-первых, уступчивость является (относительно) дешевый; второй, справедливый, ценность­ увеличение числа сделок, скорее всего, будет одобрено и тем самым изолировано От снаружи атака;54 третий, незаинтересованные директора могут хорошо поднимать вопросы хотя бы по поводу то наибольший подозрительные сделки со связанными сторонами. 

То основные затраты на утверждение требования Совета директоров являются как раз обратными от его достоинства. Независимые директора не могут быть бескорыстными попечителями, которые закон созерцает. По большей части они отбираются с согласия (заинтересованных) сторон.руководящий работник командный состав, управление акционеры или и то, и другое. Если они вряд ли они будут вмешиваться, чтобы сорвать честные сделки, они также могут быть маловероятным или неспособным ко объект к несправедливым, особенно на полях. Несправедливо, снижая ценность Похожие- Вечеринка сделки могут быть ошибочно одобрены: разгул самообмана одобренный

52 Seen/prtf4.1.3.2.

53 SeeHolgerFleischer,Маскированныеdistributionsandcapitalmaintenanceineuropeancompany Лау\inMarcusbutter(ed.),ЛegalСапиталвEУроп94(2006).

54 Видеть Роберт Б. Томпсон а Рэндалл С. Томас, То Публичное и частное Лица отПроизводное судебный процесс, 57 Вандербилт Лай РЭви 1747, 1787 (2004). 

Автор: незаинтересованный директора, по-видимому, были важным вкладчиком в Enron провал.55

То преимущества утверждения советом директоров считаются превышающими его расходы. Судебные власти обычно требовать совет директоров должен быть проинформирован о сделках с крупными инсайдерскими компаниями еро, в конкретные директора56—который равносильно неявному подчинению их один слабый форма разрешения или ратификации совета директоров. Кроме того, многие юрисдикции требуют или настоятельно поощряют явный доска одобрение хотя бы некоторых сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.57

Франция (для САС), Германия (для AGs), Италия (для societa по azioni) и Япония (для ВСЕ компании) мандат незаинтересованное утверждение советом директоров управленческих решений сам­ дилинг, в то время как Великобритания фактически навязывает его Автор: требующий доски для отправки формы (циркуляр) Для акционеры. Однако это требование имеет более ограниченную сферу применения в Италия, Германия, и Великобритания. Итальянское законодательство предписывает только одобрение совета директоров для самостоятельная работа сделки, в которых исполнительные директора иным образом имеют право власть принимать по ним решения корыстна.58 Немецкий требования главным образом применять Для кредитование и предоставление значительных услуг Автор:, наблюдательный доска мем Берс.59 (Немецкий закон тоже облагаетпредставительство компании от один Участник наблюдательного совета по сделкам с членами совета директоров правление.)60 Под ВЕЛИКОБРИТАНИЯ закон, перечисленные компании’ доски фактически одобрить все нестандартные сделки с директорами, но для других компании такое одобрение является ограниченный к некоторым из них, в частности к существенным сделкам с недвижимостью и кредитные операции.61 Автор: контраст, Французское и японское законодательство предусматривает незаинтересованное разрешение совета директоров 

для ВСЕ нестандартные действия сделки между компанией и ее директорами или генеральными директорами звено.62

55 Сивильямк.Пауэрс, Рэймонд.Корыто, андербертс.Винокур,СообщитьотРасследование Автор:theSpecialInvestigativeCommitteeотдоскаотДиректораотЭнрон Корп. (1 Февраль 2002 года).

56 Видеть, для Германии Кодекс корпоративного управления §4.3.4 (2006); для Италии, Статья 2391 Гражданского кодекса; для rhe UK, с 177 Закон О Компаниях 2006 Года. 

57 Для для повышения его эффективности обычно рассматривается вопрос об одобрении советом директоров недействительный если подпорченный по материально неполному раскрытию информации, недобросовестности, расточительству от активы или решающим голосованием конфликтующего директора. 

58 Статья 2391, Гражданский кодекс (личный интерес также может быть косвенным, например, когда у контролирующего акционера есть доля участия, а у директора-доля участия. достаточно прочная связь с ней, например, работа по найму отношения с материнской компанией rhe). 

59 §114 Aktiengesecz (сделки, связанные с предоставлением от существенный услуги или работа членов наблюдательного совета должны быть одобрены Советом директоров. правление); а также §89 и §115 АКТГ (требующие наличия наблюдательного совета одобрение кредитов коРуководство и членов наблюдательного совета). 

60 С §112 AktG. Обратите внимание, что Швейцария, которая также требует, чтобы а незаинтересованный директор представляет компанию, когда она заключает сделки с член правления, не навязывает одобрение правления: см. Питер Бокли, Счвайзер Одинktienrecht 1628-9 (3-е изд., 2004) и ErbengemeinschaftJ. М. в. К. АГ, Одинmtliche Сammlung 127 III 332, 334—5 (Федеральный Трибунал, 2001). 

61 Seess 188—226 Закон о компаниях 2006 года (также охватывающий выплаты за потерю офиса и долгосрочные контракты на обслуживание). Доски фактически одобрить все такие сделки, потому что правила листинга и / или закон о компаниях требовать, чтобы они были одобрены акционерами (см. infra 6.2.3), что обычно и происходит на доске’с предложение.

62 ForFrance, seeArc.Л.225-38Codedecommerce(also applicabletothirdpartiesactingfor директора или генеральные менеджеры) и Арк. L. 225—39 (исключение обычных сделок); для Японии см. статью 356 (l) (ii) (iii) Закон о компаниях (все сделки, без каких-либо исключений). 

164 связанная сторона Операции

Юридическая информация Стратегиидля связанная сторона Операции ₁₆₅

Франция и Великобритании предмет сделок между, соответственно, а 5Л или один перечисленные компания и один главный акционер к такому же требованию утверждения как управленческий самообман.63 Японский суды, со своей стороны, требуют коллегии утверждение для сделки между компаниями с блокирующими директорами 64

Хотя Юрисдикции США останавливаются перед тем, чтобы обязать совет директоров одобрить себя занимаясь бизнесом, они всячески поощряют его. Государственное право стимулирует заинтересованные менеджеры должны искать доска утверждение обычно согласованными транзакциями, которые авторизованы (или ратифицированный) у борта бизнессуждение защита.65 Доска утверждение тоже Спектакли один решающая роль для сделок с контролирующими акционерами, которые являются всегда предмет к строгим ‘весь справедливость’ стандарт. Как одинстимул для утверждения независимого директора, закон штата Делавэр сдвигает бремя доказывания перед партией чаллен Гинг один операция с один управление акционер, когда правление жилеты то задача ведения переговоров по сделке в один комитет существенно независимых прямых ОРС и дает их необходимые ресурсы (например доступ Для независимый Юридическая информация и финансовый совет) Для выполните свою задачу 66 Но в то время как это может быть быть необходимый Для проходить то ‘весь справедливость’ тест подано в суды штата Делавэр,67 ITможет отсутствовать быть достаточный, как Делавэр суды, как правило, рассматривают более широкий круг фактов.68

6.2.2.2 Возрастающий опора на незаинтересованное одобрение совета директоров 

В целом, значительное развитие в прошлом годы Имеет была конвергенция в Юрис­ дикции’ опора одобрение совета директоров, по крайней мере, когда речь заходит о листинговых компаниях. Нет Только является внутренний раскрытие управленческой самодеятельности норма везде, ноюрисдикции, которые традиционно не требовали одобрения совета директоров иметь значительно достигнутый это достигается с помощью кодексов корпоративного управления. Следовательно, немец Кодекс корпоративного управления рекомендует Совету директоров одобрить важные транс действия с членами правления или лицами они являются Закрыть Для.69 В Италия, то Кодекс корпоративного управления рекомендует компаниям идентифицировать 

63 Для Франция, см. Л. 225-38 Код de commerce {положение более точно требует одобрения совета директоров для сделки с участием акционера с более чем 10 Чан% от то право голоса и, если такой акционер-это компания, субъект, контролирующий ее). Однако в качестве вопрос практики, сделки между компаниями от то одни и те же группы часто считаются рутинными. Видеть Dominique Schmidt, Les конфлиты д'интерец dans la Сосьете anonyme 120 (2-е изд., 2004). Для Великобритании см. infra, 6.2.3.

64 Случай закон о толковании статьи 356(l) (ii) (iii) Закона о компаниях. 

65 Видеть § 8.31 Типовой Закон О Коммерческих Корпорациях; Flieger В. Лоуренс, 361 A. 2d 218 (Верховный суд штата Делавэр 1976); Кан в. Линчевать Коммуникационные Системы, Инкорпорейтед, 638 A. 2d 1110 (Делавэр Высший Суд 1994).

66 Видеть Аллен и др., выше записка 49, at 323; Кан v. Lynch Communications Systems, Inc., 638 Одинtlantic Рэпортер, Сэконд СЭриес (A. 2d) 1110 (Верховный Суд Штата Делавэр, 1994 Год); Weinberger в. УОП, Инк., 457 Одинtlantic Рэпортер, Сэконд СЭриес (A. 2d) 701 (Верховный Суд Штата Делавэр, 1983 Год). 

67 См. infra6.2.5.2.

68 OntheintricaciesотDelawarecaselawonproceduralfairnessinparent-дочерняя компания transac см. Уильям Дж. Карни и Джордж Б. Шепард, То Тайна отДелавэр Продолжающийся успех закона,2009УниверситетотЯllinoisЛайРeview1.

69 Кодекс корпоративного управления§4.3.4 (2006).

классы от существенные сделки, в том числе сделки со связанными сторонами, подлежащие совершению проверено и одобрено Автор: то доска.70

В дальнейшем, независимо от трактовки традиционного управленческого самопиара, ВСЕ главный юрисдикции в настоящее время требуют одобрения советов директоров листинговых компаний вознаграждение топ-менеджера командный состав.71 Как фондовые опционы стали более распространенными, регулирующими и инвесторскими давление побудило котирующиеся на бирже компании принять меры по внедрению меры, такие как как назначение решения о выплате компенсаций специализированным комитетам Совета директоров, укомплектованным персоналомполностью независимыми директорами-тенденция, которая была усиленный реформами после Энрона.72 Судьи склонны подчиняться советам директоров’ принятие решений по вопросам компенсации даже больше, чем для других связанных сторон сделки: суды везде рассматривают его под дружественным советом директоров доктрина делового суждения. Утверждение советом директоров компенсации является наименьший вероятно, будут допрошены в США.73 Но даже в Германии, где есть является доказательства от один Еще агрессивный судебный подход к выплате компенсации суды вряд ли подвергнут сомнению коллегией одобрение, если нет является валовой неадекватность между компенсацией уровни и характеристики работы.74

Окончательно, юрисдикции все чаще поощряют своих менеджеров к получению совета директоров утверждение до начала использования информации, которая могла бы иметь польза для их корпорации. В США режиссеры, которые эксплуатируют корпоративные возможности’ Для их личная выгода считается действовавшей справедливо только в том случае, если они правильно раскрыл бизнес-перспективу незаинтересованным директорам и принял его с их одобрения.75 То Великобритания и Япония в настоящее время придерживаются аналогичного подхода: директора могутсоответствующие возможности для бизнеса внутри компании’с линия о бизнесе как длинный как они получать то незаинтересованные директора’ информированный согласие.76 Поистине

70 CorporateGovernanceCode§l. C. 1 (f) (2006). Asот2007,82%от общего числа зарегистрированных компаний в Италии заявили, что их советы директоров одобряют связанные стороны операции. Смотрите Аssonime и Emittenti Тitoli,АнанализотtheCompliancewiththeItalianCorporategovernancecode20 (2008). 

71 Видеть, для США, §8.11 типовой закон о коммерческих корпорациях; для Франции, Рисунки. L 225-45 и L. 225-46 Код de commerce; для Германии - §87 AktG; для Италии-ст. 2389(3) Гражданский кодекс; для Японии-статья 404 (3) Закона о компаниях (в ‘комитет’ компании,компенсационный комитет определяет индивидуальную сумму от компенсация для каждого директора и должностного лица). В Великобритании одобрение совета директоров является правило по умолчанию (см. § 84 таблица а, правила компаний 1985 года, как исправлено), но это необычно для фирм, чтобы отказаться от IT, оба по историческим причинам (альтернативой раньше был акционер утверждение) и для перечисленных фирм, поскольку комбинированный кодекс рекомендует утверждение комитетом по вознаграждениям на один соблюдать или объясните основание (Б. 2. 2). 

72 Для США, см. Ларри Э. Рибштейн, Торговая площадка против. Регулятоий Меры реагирования на корпоративное мошенничество: а КритикаотtheSarbanes-OxleyActof2002,28ДжournalofСорпорацияЛай 1,12 (2002); далее ЕС, см. Guido Ferrarini и Niamh Moloney, ИсполнительныйВознаграждение и корпоративное управление intbeEU: конвергенция, ДивергенцияиРеформа Соображения, 1 Eуропеец Сompany и Фв финансовом отношении Лай РЭви 251 (2004). 

73 Видеть тоже выше 3.5 для учетной записи развертывания от то правило делового суждения в Disney дело. Один от то немногие случаи, когда компенсация была признана необоснованной, являются Роджеры в. Ш/, 289 США 582 (1933). 

74 §87AktG(supervisoryboardapproval forcompensationотexecutivesthataremembersof то Vorstand). Видеть тоже выше 3.5 для учетной записи от то (довольно необычный) Mannesmann дело.

75 Се-е-е ... г. Алленеталь.,вышеnote49, at352. 76 Фортхьюк, смотрис175CompaniesAct2006;forJapan, seeArt.356(l) (i)CompaniesAct.

166 связанная сторона Операции

то та же доктрина получила признание и в Германии (под рубрикой из Geschaftschancen доктрина), в Италия, и даже во Франции (как один возможный abus de biens/pouvoirs sociaux или нарушение долга верности).77

Различия сохраняются для сделок с контролирующими акционерами. Доска 3 утверждение является ключевой во Франции и особенно в США (где отсутствие от утверждение Автор: независимый директора означает уверенность в том, что один акционер костюм и один высокий рисковать от один дорогостоящий расчет для контролирующего акционера). Автор: контраст, доска утверждение

является в основном ограниченный Для внутригрупповой сделки в Германии и Японии, в то время как то ВЕЛИКОБРИТАНИЯ а Италия требует только тар сделок с один управление акционер быть раскрытый к доске.78

Для подводя итог, широкая зависимость от одобрения совета директоров не означает, что дикция Юриса иметь неограниченный вера в заботливость и независимость государства доска. Там является, однако, один несоответствие между законы на книга’ и то богатство от дело закон. В Япония, где директора нарушают свои обязанности является даже предполагаемый,79 и в страны континентальной Европы (за исключением Германии) уставные документы являются Еще строгий, но случаи являются разреженность и риск ответственности низкий. В США., на то , Другие рука, законодательное вмешательство является Меньше видимый, но случай закон богаче и лябиль­ риск ити соответственно выше. Тем не менее, финансовые последствия неадекватного утверждения советом директоров, как правило, ограничены и ограничивается заинтересованной связанной стороной.80

6.2.3 Голосование акционеров: стратегия принятия решений 

Как один альтернатива или дополнение к незаинтересованному утверждению Советом директоров Похожие- Вечеринка сделки, юрисдикции могут требовать или поощрять акционера утверждение. Л Акционеры, в конце концов, являются сторонами, которые проигрывают от управленческих или оппортунизм контролирующего акционера. Внешними директорами являются незаинтересованный, пока акционерный капитал- j еро являются утвердительно заинтересованный в сохранение корпоративной ценности. Поэтому может показаться, что собрание акционеров должно проверять конфликтные сделки. Но, конечно конечно, это рассуждение противоречит логике корпоративного управления. форма, 3 который способствует делегированию полномочий по принятию решений совету директоров, с тем чтобы избежать то•-•••$

77 Видеть, для Германии, Thomas E. Abeltshauser, Leitungshaftung im Капитальгезель- ' schaftsrecht 373 (1998); для Италии-статья 2391(5) Гражданского кодекса; для Франции-см. Л. 225-251 и J Рисунки.Л. 242—6Codedecommerce, Cozianetal.,вышеnote51, No. 617(causingthelossотапрофит -..вл возможностьпотенциально оскорбителен) и Лоран Юриспруденция Комментарий:, 120 Рэвуэ des - SociIiТes 702 (2002). . .

78 Для Великобритания, см. s 177 UK Companies Act 2006 (хотя некоторые сделки при условии одобрения акционером - § держателем акций: см. infra 6.2.3); что касается Италии, см. Также выше Примечания 58 и 70. 

К,

;7 

Юридическая информацияСтратегииforRelated-Party Операции ₁₆₇

расходы и проблемы коллективных действий, связанные с непосредственным управлением со стороны акционеры. 

НЕТ юрисдикция мандаты на всеобщее одобрение акционеров для Похожие- Вечеринка сделки, даже с контролирующими акционерами. Этот является потому что делать так вероятно быть чрезмерно обременительный (особенно для компаний, которые являются интегрированный в группы, где такие транзакции могут быть очень частыми) и могли бы тоже поднимать противоречившая голосование вопросы.81 В кроме того, большинство наших выборочных юрисдикций являются неохота­ tant, чтобы санкционировать одобрение миноритарных акционеров, возможно, из-за беспокойства за контрольные права большинства акционеров. Действительно, большинство из них меньшинство’ вотъ- ing является один хорошо зарекомендовавший себя учреждение в США и Великобритании,82 два юрисдикции, в которых крупные компании обычно отсутствуют одинуправление акционер, но является много Меньше развитый в континентальной Европе, где контролирующие акционеры имеют значительная избирательная (и лоббистская) власть. 

Там является более значительный конвергенция между нашими юрисдикциями в выбранной связанной стороне сделки, требующие одобрения акционеров.83 В настоящее время, все наши юрисдикции требуют, чтобы перечисленные фирмы представляли некоторые формы директор и старший офицер компенсация к одобрению акционеров.84 Этот является один прямой следствие этого 

79 СМАРТС.423 (3)компании. 3 

80 Кажись, каслуттер,LimitedLiabilityCompaniesandPrivatecompanies,inXIIInternational Encyclopedia от Сомпаратив Лай 2-267,2-273 (1997). В нашей юрисдикции средство правовой защиты для один противоречившая сделка, заключенная без действительного одобрения, либо аннулируется сделка или ккомпенсируетсякомпанияфоранырезультатныхарм.Юрисдикцияdivergeintheextenttowhichthey поощряйте друг другаотвот эти трагедии.

>

Н

» Й.

т IpKconsiderable увеличение вознаграждения руководителей уровни вокруг мир и 

ФК -. £,

то они порождали споры.85 США фондовые биржи требуют наличия акционера Голосовать на ВСЕ справедливость компенсационные планы в то время как некоторые государства требуют одобрения акционеров о планах опционов на акции.86 В ЕС, где Европейская комиссия рекомендовала этому члену государства принимают законодательство, направленное на предоставление акционерам в перечисленные компании а сказать относительно вознаграждение директоров и старших должностных лиц, большинство государств-членов имеют принятые правила о предварительном одобрении акционерами o£4iare-bascd схемы стимулирования (Германия, Италия, то Нидерланды и Великобритания-самые требовательные страны Автор: уполномочивающее такой один Голосовать без ограничения).87 Пока акционеры 

81 Видеть 1.2 и 7.4.2. 82 Видеть infra записка 93 и сопроводительный текст. 

83 Видеть а также Симон Джанков, Рафаэль Ла Порта, Флоренсио Лопч-Ди-Силанес и другие. Андрей Шлейфер, ТоЮриспруденция и экономикаотСамостоятельная Работа, 88Джournal от Фв финансовом отношении Eкономика 430 (2008) (предварительное одобрение незаинтересованными акционерами крупные сделки со связанными сторонами в сочетании с полным 

раскрытие как ключевая реформа корпоративного управления). 84 ForGermany, см.§113AktG(общая компенсация членовотреманагементная доска);

для Франция, Арт. Л 225-45 Код de commerce (общая компенсация от директора); для Италии статья 2389 (то же самое) и статья 114-2 сводного закона о Финансовое посредничество (биржевая ком пенсия для директоров и служащих); для Японии см. статью 361 (1) Закона о компаниях (общая compen sationofdirectorsandstockoptionplans). 

85 Видеть выше 3-5. Отчет об исследовании тот в с тех пор голосование акционеров США по компенсационным планам претерпело изменения 1990-е годы, когда акционеры становились все более агрессивными. компенсационные планы, которые они считают вредными. Видишь АнжелуМорган, Аннет Поулсен и Джек Вулф, То Эволюция отАкционер Голосованиедля Исполнительный компенсационная схема, 12 Джournal от Сorporate Финанс 715 (2006). 

86 Видеть § 303A. 08 Правила листинга Нью-Йоркской фондовой биржи; Джеффри Н. Гордон, Исполнительный Компенсация: Если Есть проблема в том, как ее решить? случайдля - Компенсация Обсуждение и 

Анализ', 30 Джournal от Сорпорация Лай 675, 699 (2005). 87 SeeCommissionRecommendationonfosteringanappropriateregimefortheremuneration

ofdirectors отперечисленные компании [2004] O. J. L 385/55; рабочий документ комиссии, 

Sb Ж 

168 связанная сторона Операции

Юридическая информация Стратегиидля связанная сторона Операции 169

обычно голосование по политике вознаграждения членов наблюдательного совета, мем бер Штатов было много Меньше проницательный Для дать акционеры один специфический сказать о нас критерии вознаграждения для, или индивидуальная компенсация от, один ярус члены совета директоров или топ-менеджеры?8

За это, по-видимому, Франция и Великобритания. быть наибольший склонен к этому дать акционеры говорят на сделки с заинтересованностью. Французский устав закон требует акционер ratifica­ tion ofВСЕ нестандартные действия самостоятельные сделки, заключенные в течение предшествующего периода финансовый год.89 То Мандаты Великобритании экс ставка акционер утверждение для нестандартные сделки с директорами и Большой акционеры котирующихся компаний.90 Для Другие компании, то Закон о компаниях требует одобрения акционеров некоторыеоперации с прямым ПРС, в особые существенные имущественные сделки и кредиты сделки?1

Пока французский подход кажется очень всеобъемлющим, на практике он может и не быть иметь один по существу большая сфера применения chan UK закон. Как в Великобритании для перечисленные компании, it листья Корпоративный сайт лица, принимающие решения, имеющие определенную свободу действий при принятии решения о том, следует ли один операция является нестандартные действия и, таким образом, должен быть одобрен акционерами.92 В в отличие от Франции, далее, Великобритания разделяет с США судебную традиция принятия одобрения миноритарных акционеров как то самый надежный метод скрининга конфликтных сделок с контролирующий акционер.93

Прочее юрисдикция такова Меньше настойчивый по согласованию с акционерами. Немецкий закон требует одобрение меньшинства в непубличных корпорациях, но только тогда, когда устав общества или фирмы’с Руководство представить трансакцию связанной стороны на голосование акционеров?4 Италия, для его часть, требуется одобрение акционеров, когда директор публично торгуемого корпорация хочет заседать в совете директоров один compet корпорация Инг?5

IT является значимость отмечая (и несколько удивляясь), что сроки проведения акционером согласие является нет важное соображение в любом месте. Одобрение акционеров 

Сообщить по применению от то Рекомендация комиссии по директорам’ вознаграждение, Brussels, SEC (2007) 1022. 

88 Видеть ID.. Стол 2. Наиболее требовательной юрисдикцией является Франция, где акционеры Листинговые компании рарифий каждый директор общая компенсация путем голосования о годовом отчете (ст. Л. 225- 102-1 Code de commerce) и голосовать за отдельные золотые парашюты и некоторые другие пенсионные пособия для председателя rhe от то совет директоров и генеральные менеджеры (ст. L. 225—42—1); то Великобритания предусматривает проведение акционерами консультативного голосования по вопросам директоров’ вознаграждение Сообщить (с 439 Закон О Компаниях 2006 Года), в основном это было сделано в соответствии с требованиями законодательстваоткомитет по компенсации.

89 Рисунки. L. 223—19 (SARL) L. 225—40 и 225—88 (SA) Code de commerce. Конфликтные акционеры или менеджеры являются запрещено голосовать своими акциями, чтобы утвердить свои собственные сделки-результат аннулируется если они установлено, что они проголосовали. 

90 SeeDavies,вышепримечание48, 549-50. 91 ВидетьвышеПримечание 61.

92 SeeSchmidt,вышеnote64, at117-21 (criticizingtheFrenchregimebecauseitgrantsinsiders слишком много осторожности). 

93 На Закон штата Делавэр см., например, Leo E. Strine, Jr., То Делавэрский путь: как мы занимаемся корпоративным правом и некоторыми другими отто Новые вызовы, с которыми мы (и Европа) сталкиваемся, 30 Дэлавер Джournal от Сorporate Лай 673,678(2005).

94 Видеть § 47 GmbHG; Lutccr и Hommelhoffi No. 22—3 § 47, in Bayer ec al., выше записка 26 (требование также применимо к группам откомпании).

95 Рисунки. 2390 ГК РФ. 

появляется иметь одинаковую юридическую силу, независимо от того, предшествует ли она или следует за конфликтная сделка, хотя и интуитивно exante утверждение может показаться, что это больше эффективный в скрининг самостоятельные сделки. Действительно, ратификация акционерами сдвигается бремя доказывания в судах США не только после самостоятельной сделки происходит, но и после IT является обнаруженный и оспаривается в суде. Даже Франция, юрисдикция которой в частности ценности акционер согласие, позволяет экс Публикация утверждениеконфликтных сделок, которые требовали экс ставка доска разрешение по закону но никогда фактически не были подчинены совет директоров?6 То ВЕЛИКОБРИТАНИЯ идет дальнейший тем не менее, разрешив акционерам ратифицировать сделку после ее завершения. защита директоров от большинства требований об ответственности и, если ратификация происходит "в разумные сроки’, Для проверить их существенные сделки с недвижимостью и Ioans?7

6.2.4 Запрещение конфликтных трансакций:тоrulesstrategy

Подметание запреты на сделки со связанными сторонами когда-то были обычным явлением в США. корпоративное право?8 Сегодня они применимы только к горстке сделок, а именно к кредиту сделки, трудовые договоры с третьими лицами и некоторые формы oftrading Автор: инсайдеры?9

Только Франция и США в настоящее время запрещают выдачу займов между компанией и один от его директора. Французский запрет можно увидеть как один историческое любопытство-Италия и Великобритания отменили аналогичные правила за последние годы.100 Автор: контраст,американская ПРО гибиция является один новоприбывший. В 1990-е годы и в начале 2000 - х годов использовались кредиты компаний Автор: некоторые менеджеры должны использовать свое право собственности на акции компаний, таким образом повышение их стимулов к участию в сомнительных практиках, направленных на при укреплении доли Цена. В дальнейшем, они часто использовались как ‘хитрость компенсация’, как звено часто не удавалось погасить кредиты, и компании прощали их.101 Как один ответ на Enron и другие скандалы Конгресс запретил публиковать компании от принятия личных решений кредиты Для руководители.102 Пока реакция США является понятный, остается неясным, почему кредиты менеджерам должны быть более подозрительными, чем другие конфликтные контракты (для пример, консультационный контракт). В лучшем случае логика должна состоять в том, что эти 

96 Видеть Арка. Л. 225-42 Код de commerce. Германия придерживается аналогичного подхода: см. Abekshauser, выше записка 77, 359. 

97 SeeDavies,вышеnote48, 546, 581-4; ss196and214CompaniesAct2006. 98 Видеть Бернхард Гроссфельд, Руководство и контроль от Товарный акционерная компания, в XIII International Encyclopedia от Сомпаратив Лай 4-302 (1971); Гарольд Марш, Являются Директора Попечители?КонфликтотИнтереси Корпоративность, 22 Бполезность Ловер 35 (1966). Бур видишь Норвуд P.Беверидж, То Фидуциарная Обязанность Корпоративных Директоров отЛояльность: Понимание транзакции Self-InterestedDirector, 45 Дepаул Лай РЭви 729 (1996) (утверждая, что Юрис США 

дикции никогда не запрещалась самостоятельная торговля как таковая). 99 От курс, конкретные правила по конфликтным сделкам, как правило, не запрещающие их прямой, 

существовать для некоторых отраслей промышленности, таких как банковское дело, инвестиционные услуги и страхование. 100 СМАРТС. L. 223-21 (SARL)и ст. Л. 225-43 (SA) Code de commerce (Ioans, кредитные линии, гарантии директорам-за исключением когда они являются юридическими лицами—и генеральные менеджеры) для SARL, 

то запрет также распространяется на акционеров, но только в том случае, если они являются индивидуумы. 101 Видеть Бебчук и жареный, выше записка 2, около 112—7. 102 § 402 Закон Сарбейнса-Оксли. 

170 связанная сторона Операции

кредиты есть особенно вряд ли Для генерировать полезные действия существенный достаточно, чтобы смещение их риски.

Юридические стратегиидля связанная сторона Операции ₁₇₁

То США, Автор: контраст, бары инсайдерская торговля по нераскрытой информации в - любой Безопасность’,108 который включает в себя не только ценные бумаги публичных компаний, но и тоже те от тесно держал те.109 Хотя во всех юрисдикциях мандат жесткий гражданский и-илиуголовные санкции за незаконный инсайдер торговый (напр., отвращение прибыли, тройного ущерба и тюремного заключения),110 то США традиционно монтировали один много больше принуждение усилия, чем в других юрисдикциях.111 Ниже принуждение уровни в 

Отдельно от запретов на кредиты, запреты, как правило, сосредоточены на сделках между звено и третьи стороны, которые, как считается, отвлекают стоимость информация это то, что закон назначает, неявно или иным образом, компании или его акционерный капитал еро. Один пример является Германия’с неконкурентоспособность правило для топ-менеджеров в тесно held Companies.103Отконечно, barringexecutivesfromcompetingwiththir EuropeandJapanprobablyreflectthehigherburdenofprooffacedbyprosecu

компании часто имеет смысл, как руководители кто обслуживать два конкурирующий фирмы будет неизбежно одолжение один по сравнению с другими в распределении времени и конфиденциальной информации. Тем не менее, могут возникнуть обстоятельства, при которых компании будутразумно предпочитать чтобы позволить своим менеджерам конкурировать. Например, небольшие компании мочь необходимость разрешить конкуренцию, чтобы привлечь компетентных руководителей, и более крупные фирмы мочь выгода из ноу-хау, собранного их руководителями какдиректора конкурентов в той же отрасли. По этой причине большинство юрисдикции имеют дело с конкуренцией вопросы через скорее стандарты, чем запреты. 

‘Инсайдер торговый’104 является один в-третьих-и гораздо более важный—класс от сделки, которые юрисдикции, как правило, подпадают под действие Пер sc ограничения. В краткий, там дуга два разновидности правил, запрещающих торговлю Автор: инсайдеры: профилактические ограничения на краткосрочную торговлю и прямые запреты о торговле на материале внутренней информации. То наибольший важный профилактические правила-это ограничения на ‘короткий качать’ (внутри Меньше чем шесть месяцы) сделки купли-продажи или salc-покупки Автор:‘законный инсайд­ еро’ от Зарегистрированные в США и Японии компании, включая директоров, командный состав, и сайтхолдеры от 10% или больше изодин Компания’с справедливость.105 лхезе Правила эффективно запрещать

краткосрочный торговый Автор: распределение полученная прибыль (или потери избежавший) Для то Корпоративный сайт казначейство, исходя из теории, что эти доходы, скорее всего, будут получены от непубличная корпоративная информация. IHE UK принимает аналогичныеограничения в их работе перечисление требования по той же причине.106

Еще что еще более важно, все основные юрисдикции теперь вводят своего рода dir­ запрет ДЭХ на инсайдерскую торговлю на основе непубличной ценочувствительной информации информация о компании эмитент. Европейский юрисдикции и Япония запрещают командный состав, директораи контролирующие акционеры листинговых компаний от торговли в их компании’ ценные бумаги до раскрытия существенной непубличной информации.107

105 С Peter Hommelhoffand Detlef Кleindiek No. 20 Anhang § 6 in Bayer ct al., выше записка 26. Напротив, наблюдательные советы от Немецкий публичные компании могут позволить топ-менеджерам конкурировать. См. § 88 AktG. 

104 Помни об этом, аттебегиннинготthischapter, wedefined‘инсайдерская торговля*astradingbased о чувствительной к цене внутренней информации. Поэтому запрет является не на торговле инсайдерами perse. 105 Для США, sec § 16 (b) закон о ценных бумагах 1934 года; для Японии, см. статью 164 финансовые 

Инструменты и акт обмена. 106 Видеть минимальные требования, установленные британским листинговым органом’с Модель листинг 

Правила 9, приложение 1): один директор может иметь дело только с ценными бумагами от то листинговая компания после оформления Автор: The boardchairman, butclearancemustnotbegivenonconsiderationsотashort-termnature (S 8 (b)). 

107 Для ЕС, см. статью 2 директивы о злоупотреблении рынком [2003] O. J. L 96/16; для Япония, Искусство. 166 Ценные бумаги и акт обмена. Различные государства-члены ЕС расширили инсайдерскую информацию торговый запрет на 

Торы надлежащий Для один (затухающий) законодательное предпочтение уголовного перед уголовным гражданский санкции и Еще ограниченный ресурсы государственного принуждения.112

Как один эмпирическая материя, она является непонятный насколько эффективны прямые запреты на торговлю на основе материалов непубличных информация есть. Даже в США, запрет кажется Для оказали ограниченное влияние на общий объем и прибыльность торговля Автор:инсайдеры, хотя они уже стали Меньше скорее всего торговать непосредственно перед объявлениями о доходах и корпоративными поглощения-возможно, из-за общественного 

ценные бумаги которые торгуются на нерегулируемых рынках, таких как многосторонняя торговля оборудование. См., например, § 12 (1) Wertpapicrhandclsgcsetz; для Великобритании, s 118 (1) закон о финансовых услугах и рынках 2000 года. 

108 Этот является ли формулировка в §10 (b) закона о ценных бумагах 1934 года и в Правило 10В-5, Общие положения по борьбе с мошенничеством, из которых инсайдер торговый запрет был выведен в США. 

109 Этот означает, что некоторые близкие корпоративные споры регулируются правилом 10b-5, судебный процесс в Федеральном суде и может даже, теоретически, вызвать уголовная ответственность, например, когда контролирующий акционер/управляющий выкупает акции обратно от одинуходящий сотрудник без раскрытия существенной информации о компании финансовое состояние от то Компания. 

1,0 Для США, см. лосс и Селигман, выше записка 11, 1054-60 (также обсуждаются специальные санкции, такие как отвращение, гражданское штрафные санкции и Положения о вознаграждении); для Франкоз Даниил Ohl, Droit des Сoci£t£с cottes Нo. 498 (2-е изд., 2005) (уголовные санкции и административные штрафы) ; Германия, см. Рольф сете, Инсайдеррехт Нет. 8-13, в Heinz-Dieter Assmann and Rolf A. Schiitze, Hандбух des Кapitalanlagerechts 587 (3-е изд., 2007) (уголовные санкции и отвращение от доходы); что касается Великобритании, см. Дэвиса, выше записка 48, 1123-7 (уголовные санкции, административные штрафы, дисквалификация от прибыли).

1,1 Там было большое число от успешный Гражданские дела США в 1990 - е годы, по сравнению с целым рядом отпреступный осуждения в Европе и Японии, но последние юрисдикции’ запись похоже, в последние годы ситуация улучшилась. Например, Италия’с По заявлениям консоб в прокуратуру было вынесено 33 судебных решения в 2006 году (против 16 для весь период 1991-1997 годов), с обвинительными приговорами по 6 делам (против 2 для 1991-1997) (годовой отчет за 2006 год); аналогичным образом, Германия’с Bundesanstaltмех Finanzdienstleistungsaufsicht(BaFin) возбуждение уголовного дела привело к тому, что 11 убеждения в 2006 году (в 1990-е годы их не было) (годовой отчет за 2006 год). Другой индикация от увеличился Европейский активизм обеспечивается увеличением трансграничных перевозок. Обмен отинсайдер торговая информация; например, Франция’с Autoritt des Marches Financiers (АИФ) сделал 182 таких запроса в 2006 году при получении 50 (годовой отчет 2006). В Японии действует Комиссия по надзору за ценными бумагами и биржами (Сеск) подал заявление 5 случаи для государственного обвинения в 2006 году по сравнению с 7 за весь 1992-1999 годы период (см. годовые отчеты СЭСК за 2005-2006 годы), в то время как Токийский окружной суд’с 19 Июль Решение суда 2007 года приговорило управляющего инвестиционным фондом к двум годам лишения свободы тюремное заключение и штраф в размере 9,4 миллиона долларов США воспринимались как жесткое наказание. сигнал участников рынка (см. Суд Руки Мураками Сурово Правят, Тон Никкей Wкротко, 23 Июль 2007 года, 7). Это уже десятое уголовное дело в России. Япония за нарушение отРисунки. 167 FIEA (запрещение инсайдерской торговли). 

112 SeePeterJanEngelen,Трудности в уголовном расследованииотИнсайдерская торговля—AClinical Изучать отто Дело Бекерта, 22 Eуропеец Джournal от Лай и Eкономика 121 (2006); Howell Е. Джексон и Марк Дж. рок. Публично и частное принуждение отЦенные бумаги Законы: Ресурсные Доказательства, Работающий Документ (2008), доступный по адресу: http://www.ssrn.com; Кофе, выше записка 45. 

172 связанная сторона Операции

компании обычно вводятся периоды отключения электроэнергии для минимизации мошенничества с ценными бумагами риски ответственности.113 Исследования об инсайдерской торговле за пределами США reach contra dictory Результаты. Например, одно исследование, основанное на данных из 38 юрисдикций, находит, что стоимость собственного капитала значительно снижается после первого уголовное преследование за нарушение правил инсайдерской торговли,114 вероятно потому что даже минимальное принуждение повышает привлекательность рынок акций для внешних инвесторов. Аналогично, другое исследование, основанное на по данным из 33 юрисдикций, находит, что акции Цена информативность а рыночная ликвидность выше в более запретительных юрисдикциях процессы.115 Однако, два других мульти-юрисдикционных исследования пришли к выводу, что Юридическая информация запреты как правило, они не контролируют инсайдерскую торговлю и служат только для того, чтобы сделать поглощения дороже.116

Другой вопрос является почему? прямые запреты-это стратегия выбора для выбирать трансакция процессы Автор: инсайдеры. - Причина, должно быть, в том, что потенциальные выгоды очень велики . Меньше видимый, и следовательно Меньше правдоподобный, чем те, которые возникают в результате самостоятельных сделок, подлежащих Меньше назойливый регулирование. Взаимовыгодные сделки между директорами и небольшие корпорации легко себе представить: например, директор с более высокой информацией может быть единственной стороной, желающей совершить сделку с ее твердый. На сегодняшний день законодатели остаются непоколебимыми в том, что торговля на основе нераскрытая информация, особенно на публичном рынке, может иногда иметь Похожие bene­ припадки. Некоторые ученые утверждают, что законодатели недооценивают преимущества IT Имеет как один эффективная форма поощрительной компенсации или как один улучшенный канал непубличной информации в котировки акций.117 Прочее ученые, однако, иметь вопросы

процесс информационные преимущества торговли, основанной на непубличных данных информация и представленные доказательства того, что IT мочь оказывают негативное влияние на ликвидность рынка Автор:

1,5 Видеть Алан Д. Яголинцкр и Даррен т. Рулстон, То Эффекты отИнсайдер Регулирование торговли в отношении сроков торговли, риска судебных разбирательств и Рентабельность, Работающий Документ (2007), at http://www.Келлог. northwcstcrn.edu; Х. Неджат Скихун, ИхэЭффективность отинсайдерская торговля Санкции, 35 Джournal от Лай и Eкономика 149 (1992). Sec также Олаф Stotz, Германия’с НОВОЕ Закон Об Инсайдерской Торговле: То Эмпирический Доказательства после первого года, 7 Гerman Eкономический РЭви 449 (2006) (торговля инсайдерами очень прибыльна). 

1.4 UtpalBhattacharyaandHazemDaouk,TheWorldPriceотИнсайдерская торговля,57Journalof Финанс 75 (2002). 

1.5 Лора Бени Ньянтунг, Инсайдер Торговые законы и фондовые рынки по всему миру: эмпирический анализ Вклад в теоретические и экономические дебаты, 32 Джournal от Сорпорация Лай 231 (2007). 

1.6 Артуро Брис, Делать Законы Об Инсайдерской Торговле Работают?, 11 Eуропеец Фв финансовом отношении Мanagement 267 (2005); Хавьер Эстрада и Дж. Игнасио пена, Эмпирический Доказательства воздействия отЕвропейский Правила Инсайдерской Торговли, 20 Исследования в Eкономика и Финанс 12 (2002). 

1.7 Видеть, например, Генри Г. Манн, Яnsider Традинг и Сток МАркет (1966); Деннис У. Карлтон и Дэниел Р. Фишкл, lhe Регулирование отИнсайдер Торговый, 35 Станфорд Лай РЭви 857 (1983); Лэн Айрес и Джо Бэнкман, Заменыдля Инсайдер Торговый, 54 Станфорд Лай РЭви 235 (2001); Kristoflei R. Grechenig, ТоПредельный Стимул от Инсайдер Торговля: Экономическое Переосмысление отто Прецедентное Право, 37 Uниверситет от Мэмфис Лай РЭви 75 (2006); Джонатан Мейси, Получение Слово о мошенничестве: теоретический анализ от Доносительство и инсайдерская торговля, 105 МичиганЛай РЭви 1899 (2007). Sec также эмпирическое исследование Нихата Актаса, Эрика де Бодта, и Негѵё Ван Оппенс, Юридическая информация Инсайдерская торговля и рыночная эффективность, 32 Джournal op БАНК и Финанс 1379 (2008). 

Юридическая информация Стратегиидля связанная сторона Операции

173

возрастающий bid-ask spreads-вывод о том, что упомянутые мульти-юрисдикционные исследования казаться Для Поддержка.118