2. Договоры заказа на создание промышленного образца

или селекционного достижения

По своей юридической природе договоры заказа на создание промышленного образца или селекционного достижения относятся к числу консенсуальных, взаимных (двусторонних) и возмездных. Их сторонами являются заказчик и подрядчик (исполнитель).

Предметом рассматриваемого "договора заказа" является создание соответствующего результата творческой деятельности в соответствии с требованиями заказчика.

Такие требования могут быть сформулированы различно. Например, при создании промышленного образца заказчиком могут быть предъявлены определенные требования к эргономичности. При создании облика нового автомобиля автопроизводитель (заказчик) может предъявить требования к "узнаваемости" своей марки (какие-то линии кузова, форма блок-фар и т.д.). При выводе нового сорта сельскохозяйственного растения могут быть предъявлены требования к его урожайности, морозоустойчивости и др. Но в любом случае данные отношения предполагают, что творческая деятельность осуществляется в рамках требований, предъявляемых заказчиком.

При этом заказчик, как правило, стремится не только к тому, чтобы был создан результат, но и к приобретению исключительного права на него. В то же время получение заказчиком исключительного права на создаваемый результат или права использования соответствующего результата не является обязательным условием такого договора. Этим он отличается от договоров по распоряжению исключительным правом на результат творческой деятельности (§ 3, 4 настоящей главы).

Отсутствие в момент заключения договора результата творческой деятельности предполагает наличие еще одного права, которое по общему правилу принадлежит заказчику, - права на получение патента. Оно не входит в содержание исключительного права, поскольку соответствующий объект промышленной собственности еще не получил правовую охрану (которая возникает с момента его регистрации и выдачи патента). Право на получение патента представляет собой особое интеллектуальное право, которое в соответствии со ст. 1226 ГК относится к категории иных интеллектуальных прав. Данное право служит защите интересов разработчика объекта промышленной собственности и способствует обороту данного объекта еще на той стадии, когда результат творческой деятельности уже создан, но в силу отсутствия его регистрации не получил правовой охраны.

Как и в случае с исключительным правом, правило о передаче права на получение патента заказчику носит диспозитивный характер: договором может предусматриваться сохранение его за подрядчиком (исполнителем).

Специфика данного договора проявляется также в том, что одновременно с наличием исключительного права у одной из сторон договора закон закрепляет право на использование промышленного образца или селекционного достижения на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии за другой стороной в течение всего срока действия патента.

В связи с этим между сторонами возникает целый комплекс правоотношений с возможностью заключения различных договоров. Так, в ситуации, когда стороны договариваются о передаче исключительного права и права на получение патента заказчику, последний на основании заключенного и исполненного договора (после создания и передачи ему соответствующего результата) осуществляет регистрацию нового объекта и получает патент. После получения патента стороны заключают лицензионный договор, в соответствии с которым подрядчик (исполнитель) получает право использования созданного им результата на условиях простой (неисключительной) лицензии. Аналогичная ситуация имеет место, когда исключительное право и право на получение патента остаются за подрядчиком (исполнителем).

Заключение отдельного лицензионного договора, не обязательное при предоставлении права использования селекционного достижения, требуется в случае с промышленным образцом, учитывая необходимость регистрации такого договора в соответствии со ст. 1369 ГК. Регистрация первоначального договора здесь невозможна, поскольку распорядиться исключительным правом можно только при наличии патента на объект промышленной собственности. Но и в ситуации с селекционным достижением как минимум целесообразно отдельное дополнительное соглашение, в котором будут указаны данные о состоявшейся регистрации и выданном патенте, поскольку именно эти данные дают четкий ответ на вопрос о том, что же представляет собой объект, право использования которого предоставляется.

При этом указанная схема простой лицензии обязательна только для случая, когда исключительное право принадлежит подрядчику (исполнителю) (п. 3 ст. 1372, п. 3 ст. 1431 ГК). В ситуации, когда исключительное право принадлежит заказчику, договором может быть предусмотрено отсутствие каких-либо прав на объект промышленной собственности у подрядчика (исполнителя). Кроме того, если в случае с селекционным достижением договором может быть предусмотрена выдача подрядчику (исполнителю) лицензии другого вида (п. 2 ст. 1431 ГК), то применительно к промышленному образцу такое исключено (п. 2 ст. 1372 ГК).

В случае уклонения правообладателя от заключения лицензионного договора потенциальный лицензиат вправе требовать заключения договора в судебном порядке.