27. Соотношение неустойки и задатка, как санкций договорной ответственности.

Задаток: ст. 381

1. При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен.

2. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

Новелла: распространение действия ст. 333 о неустойке на задаток. Позиция ВАС 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"

«Судам следует учитывать, что положения статьи 333 ГК РФ с учетом содержащихся в настоящем постановлении разъяснений применяются к предусмотренным пунктом 2 статьи 381 Кодекса мерам ответственности за неисполнение договора, обеспеченного задатком (пункт 1 статьи 6 ГК РФ). Так, при взыскании двойной суммы задатка со стороны, ответственной за неисполнение договора, суд вправе по заявлению ответчика снизить размер половины указанной суммы в соответствии с положениями статьи 333 ГК РФ.»

Задаток: три функции - доказательственная, обеспечительная и платежная.

Соотношение:

Обеспечительная функция задатка, как и в неустойке, выражается в стимулировании к надлежащему исполнению обязательства. Его особенность по сравнению с другими конструкциями заключается в том, что задаток стимулирует сразу две стороны в обязательстве. Неустойка, стимулирует одну сторону.

Сходным с неустойкой образом в законе предусмотрена презумпция "зачетной" конструкции задатка применительно к его соотношению с убытками (абз. 2 п. 2 ст. 381 ГК РФ). Это означает, что взыскание задатка в двойном размере или оставление задатка у другой стороны являются специальными мерами гражданско-правовой ответственности.

Поскольку обеспечительная функция задатка этим исчерпывается, на наш взгляд, задаток в данной части может быть квалифицирован как соглашение об установлении указанных специальных мер ответственности.

Уплата задатка и уплата неустойки действительно имеют много общих черт, что в доктринальной литературе позволяет квалифицировать выплату двойной суммы задатка в качестве штрафа (законной неустойки)- это как раз из применения ст 333 по аналогии.

- это два правоохранительных правовых средства, используемые при нарушении обязательств стороной договора. (именно неисполнение)

- субъектом, производящим выплату как неустойки, так и задатка, является нарушитель права. Как и в обязательстве по выплате неустойки, субъектами соглашения об уплате задатка выступают именно те лица, которые являются сторонами в основном обязательстве: должник выдаёт сумму задатка кредитору.

- неустойка, также как и задаток, всегда имеет денежный характер.

Отличие:

Механизм исполнения обязанности по уплате неустойки предполагает, что сумма штрафа уплачивается кредитору вслед со правонарушением. Конструкция же задатка допускает другой вариант: если за неисполнение договора ответственна сторона, выдавшая задаток, никаких действий по уплате штрафа она совершать не должна, ведь его сумма уже была передана контрагенту. В этом случае задаток утрачивает значение предварительного платежа в счёт исполнения и начинает рассматриваться как штраф, присвоенный потерпевшим от нарушения. Если нарушителем является сторона, получившая задаток, отличия между неустойкой и задатком стираются: возвратив полученный ранее платеж как неосновательный, нарушитель обязывается к уплате штрафа в том же размере (п. 2 ст. 381 ГК).