Привилегированные акции участвуют в определении кворума

Привилегированные акции учитываются в кворуме в случае, если они становятся голосующими в силу определенных обстоятельств.

Если на годовом общем собрании акционеров не принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям (вне зависимости от причин), то в этом случае привилегированные акции предоставляют их владельцам право голосовать по всем вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания акционеров. При наступлении описанных обстоятельств акционеры— владельцы привилегированных акций включаются в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, и учитываются при определении кворума в общем порядке.

В повестку дня могут быть включены указанные в законе вопросы, по которым привилегированные акции предоставляют своим владельцам право голоса. К таким вопросам относятся: реорганизация или ликвидация общества, а также принятие решения о внесении в устав общества изменений, ограничивающих права акционеров — владельцев привилегированных акций. В этих случаях акционеры, которые владеют привилегированными акциями, включаются в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, и учитываются при определении кворума только по тем вопросам повестки дня, по которым привилегированные акции являются голосующими.

Важно отметить, что отсутствие кворума для принятия решения по вопросам, голосование по которым осуществляется одним составом голосующих, не препятствует принятию решения по вопросам, голосование по которым осуществляется другим составом голосующих, если для принятия этого вопроса кворум имеется (ч. 2 ст. 58 Закона № 208- ФЗ).

Таким образом, можно сделать вывод о том, что общее собрание акционеров является правомочным, если хотя бы по одному вопросу повестки дня имеется кворум с учетом особенностей определения кворума по определенным вопросам. Подобный подход также нашел свое отражение в судебной практике.

Практика. Одним из вопросов повестки дня на общем собрании был вопрос об одобрении сделки, в отношении которой имелась заинтересованность акционера, владеющего 51 процентом голосующих акций. Регистратор, выполнявший функции счетной комиссии, не допустил до участия в собрании представителя упомянутого мажоритарного акционера. В связи с тем, что для участия в собрании зарегистрировались акционеры — владельцы менее половины голосующих акций, счетная комиссия объявила о том, что кворум отсутствует и собрание не может быть проведено. Функцию счетной комиссии взяли на себя сами акционеры, в связи с чем акционер, который не принимал участие в собрании, попытался в судебном порядке оспорить принятые решения как не соответствующие законодательству. Суды трех инстанций удовлетворили его иск, однако ВАС РФ не согласился с ними. По мнению Президиума, несмотря на то, что на собрании присутствовали акционеры — владельцы менее половины голосующих акций, кворум для принятия решения об одобрении сделки с заинтересованностью имелся (постановление Президиума ВАС РФ от 15.11.2005 № 8041/05).

Данный подход также нашел отражение в постановлении ФАС Уральского округа от 04.05.2005 № Ф09-3706/04-С5 .

Говоря об определении кворума общего собрания акционеров, необходимо отметить, что согласно п. 4.20 Положения о дополнительных требованиях при определении наличия кворума и подсчете голосов части голосов, предоставляемые дробными акциями, суммируются без округления. Указанный подход нашел свое отражение в судебной практике (постановление ФАС Московского округа от 29.12.2006 по делу № А40-25378/06-138-199) .

Акции, на которые наложен судебный запрет, должны учитываться в кворуме

На практике зачастую встает вопрос — учитываются ли при определении кворума акции, голосование которыми запрещено судебным актом в рамках обеспечительных мер? Однозначного ответа ни Закон № 208- ФЗ, ни Положение о дополнительных требованиях на этот счет не дают. С одной стороны, указанные акции по своей правовой природе остаются голосующими, с другой — они не принимают участия в голосовании по вопросам повестки дня, тем самым меняя состав голосующих. По логике п. 2 ст. 58 Закона № 208-ФЗ должен применятся специальный порядок определения кворума (в отрыве от количества акционеров – владельцев голосующих акций, участвующих в собрании). Президиум ВАС РФ в п. 4 информационного письма от 24.07.2003 № 72 разрешил эту коллизию, указав, что такие акции должны учитываться при определении кворума.

Указанный выше подход нашел свое продолжение в постановлении Президиума ВАС РФ от 03.06.2008 по делу № А05-3791/2007, в котором суд указал, что в силу ст.ст. 49 и 58 Закона № 208-ФЗ голосующие акции, которыми в порядке применения обеспечительных мер временно запрещено голосовать по всем вопросам повестки дня, должны учитываться при определении кворума общего собрания акционеров акционерного общества. Иное ведет к незаконному лишению акционера права на участие в управлении обществом. Аналогичную позицию занимают арбитражные суды в разных регионах (постановления ФАС Уральского округа от 03.04.2006 по делу № А71-144/02 ; Московского округа от 06.07.2006 по делу № А40-64229/05-19-408 ; Волго-Вятского округа от 03.11.2006 по делу № А82-16938/2005-1 ; Центрального округа от 09.06.2010 по делу № А68-6045/09).

Если кворум отсутствовал по некоторым вопросам собрания, включить их в повестку дня повторно не удастся

В случае, если ко времени начала проведения общего собрания нет кворума ни по одному из вопросов, включенных в повестку дня, происходит перенос открытия общего собрания. Тогда срок, на который осуществляется перенос общего собрания акционеров, определяется уставом общества, но в любом случае не может превышать 2 часов. Если уставом указанный срок не предусмотрен, то собрание переносится на 1 час. Важно, что общее собрание акционеров не может быть перенесено более одного раза (п. 4.10 Положения о дополнительных требованиях).

Если после переноса кворум по-прежнему будет отсутствовать, то общее собрание акционеров признается несостоявшимся. В этом случае может быть созвано повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня — если общее собрание являлось внеочередным. При этом кворум повторного общего собрания составляет 30 процентов (п. 3 ст. 58 Закона № 208- ФЗ).

Если же несостоявшееся общее собрание являлось годовым, то проведение повторного общего собрания считается обязательным. Здесь важно отметить следующий момент. Повторное общее собрание может быть проведено только, если нет кворума по всем вопросам повестки дня (п. 3 ст. 58 Закона № 208- ФЗ). При этом повторное общее собрание акционеров должно быть проведено с той же повесткой дня.

Таким образом, если общее собрание акционеров было проведено, но по некоторым вопросам решения не были приняты в связи с отсутствием кворума, проведение повторного собрания не представляется возможным в силу того, что отсутствуют основания для включения в его повестку вопросов, решения по которым были приняты на первоначальном собрании.

Акции, которые не учитываются при определении кворума

Вопрос, по которому принимается решение	Норма закона	Акции, которые не учитываются при определении кворума по этому вопросу (п. 4.20 Положения о дополнительных требованиях)
Одобрение сделок с заинтересованностью	Статья 83 Закона № 208-ФЗ	Акции акционеров, являющихся заинтересованными в совершении одобряемой сделки
Избрание членов ревизионной комиссии	Статья 85 Закона № 208-ФЗ	Акции, принадлежащие членам совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицам, занимающим должности в органах управления общества
Последствие непредоставления обязательного предложения	Пункт 6 ст. 84.2 Закона № 208- ФЗ	Акции, составляющие более 30, 50 или 75 процентов от общего количества размещенных голосующих акций, если такие акции принадлежат лицу, которое обязано сделать обязательное предложение и которое не направило обязательное предложение в открытое акционерное общество, а также его аффилированным лицам.

О том, на какие вопросы обратить особое внимание при установлении кворума рассказывает Вера Сергеевна Хатунцева, руководитель департамента общеюридической практики аудиторско-консалтинговой группы «Уральский союз»