!!!Экзамен зачет 2024 год / journal062023
.pdf145. ПРОТОКОЛ № 15 |
157. ПРОТОКОЛ № 16 |
174. |
ПРОТОКОЛ№17 |
|
|
|
|||
касается физических лиц, то они несут ответст- |
если на первоначальном ресурсе материал ис- |
|||
венность только в том случае, если будет доказа- |
пользован неправомерно, то размещение ссылки |
|||
но, что при размещении ссылки на материал они |
на этот материал будет являться содействием в на- |
|||
знали о его неправомерном использовании дру- |
рушении прав третьих лиц. При этом, как отметил |
|||
гим ресурсом. |
|
В.О. Калятин, если лицо не обладало сведениями |
||
Выступавший ранее С.А. Копылов подчерк- |
о том, на каком правовом основании был разме- |
|||
нул, что речь идет именно о владельце сайта, и по- |
щен материал на первоначальном ресурсе, то за |
|||
скольку в сети Интернет практически нет неком- |
нарушение прав третьих лиц ответственность оно |
|||
мерческих сайтов,то владелец сайта,который осу- |
нести не должно. |
|
||
ществил комплекс действий, направленных на то, |
Продолжая свое выступление, В.О. Калятин |
|||
чтоб спорный контент отображался на его сайте, |
отметил необходимость разграничения ситуаций, |
|||
должен нести соответствующую ответственность. |
когда владелец сайта, использующий фрейминг, |
|||
Л.А.Новоселова обратилась к аудитории с во- |
вводит пользователей в заблуждение, создавая ви- |
|||
просом о том, можно ли размещение ссылки ква- |
димость, что размещенный материал принадле- |
|||
лифицировать как использование произведения? |
жит ему, и когда он не вводит пользователей в за- |
|||
Юрисконсульт общества «Яндекс» К.М. Еге- |
блуждение об источнике материала и принадлеж- |
|||
лев, отвечая на данный вопрос, обратился к тексту |
ности прав на него. Только в первом случае лицо |
|||
ГК РФ,а именно к определениютаких способов ис- |
может быть привлечено к ответственности. |
|||
пользования произведения, как его воспроизведе- |
М.А. Кольздорф обратилась к В.О. Калятину |
|||
ние и доведение до всеобщего сведения. |
|
с просьбой уточнить, имеет ли место нарушение |
||
К.М. Егелев пояснил, что при размещении |
в том случае, если фрейминг использован в отно- |
|||
владельцем сайта фрейминга на произведение, |
шении произведения, размещенного на первона- |
|||
находящееся на другом сайте, не осуществляет- |
чальном ресурсе правомерно, однако данный ре- |
|||
ся воспроизведение данного контента, потому |
сурс перед просмотром произведения предостав- |
|||
что сам контент остается на серверах источника |
ляет возможность просмотра рекламного ролика, |
|||
и именно оттуда происходиттрансляция контента. |
а при использовании фрейминга рекламный ро- |
|||
Далее в своем выступлении он отметил, что фрей- |
лик не показывается? |
|
||
минг (программный код) можно рассматривать |
В такой ситуации, как отметил В.О. Калятин, |
|||
как техническое средство, а само по себе предо- |
будет иметь место нарушение правил пользования |
|||
ставление технических средств не является дове- |
первоначального ресурса, но не нарушение прав |
|||
дением до всеобщего сведения. При размещении |
на произведение. |
|
||
кода на сайте обеспечивается техническое взаи- |
Слово было передано И.В. Лапшиной для из- |
|||
модействие с серверами сайта-источника, а до- |
ложения обстоятельств заключительного модель- |
|||
ведение до всеобщего сведения осуществляется |
ного дела. |
|
|
|
именно на сайте-источнике.Что касается сайта,на |
И.В. Лапшиной к обсуждению было предло- |
|||
котором размещается фрейминг,то он ретрансли- |
жено седьмое модельное дело, в рамках которого |
|||
рует контент с сайта-источника с использованием |
правообладатель обратился к владельцу сайта, ко- |
|||
программных средств. |
|
торый предоставляет сервис контекстной рекла- |
||
Завершая свое выступление, К.М. Егелев под- |
мы,с претензией,основанной на том,что при вве- |
|||
держал сформированный в европейской практи- |
дении в строку поиска данного сайта словесных |
|||
ке подход и отметил, что о привлечении к ответ- |
элементов товарного знака были обнаружены два |
|||
ственности лица, использовавшего фрейминг, мо- |
рекламных объявления конкурентов, в которых, |
|||
жет идти речь только с учетом ранее озвученных |
по мнению правообладателя, неправомерно ис- |
|||
М.А. Кольздорф обстоятельств. |
|
пользован его товарный знак в отношении това- |
||
В.О. Калятин отметил, что размещение ги- |
ров, однородных тем, в отношении которых заре- |
|||
перссылки представляет собой сообщение инфор- |
гистрирован товарный знак. |
|
||
мации о месте размещения ресурса и это не долж- |
Владелец сайта указал, что правообладателем |
|||
но рассматриваться как нарушение. Вместе с тем, |
не учтены правила подачи жалоб, размещенные |
|||
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023 |
|
|
171 |
145. |
ПРОТОКОЛ № |
15 |
157. |
ПРОТОКОЛ № 16 |
174. |
ПРОТОКОЛ№17 |
|
|
|
||||||
на сайте. В ответ на повторное обращение владе- |
Ю.Т. Гульбина, владелец сайта, который предо- |
||||||
лец сайта сообщил, что нарушение отсутствует. |
ставляет соответствующую услугу, является ин- |
||||||
В одном из рекламных объявлений имело место |
формационным посредником, поскольку именно |
||||||
описательное использование термина, входяще- |
он формирует тот объем ключевых слов, с помо- |
||||||
го в товарный знак, а во втором объявлении сло- |
щью которых можно получить ссылку к рекламе, |
||||||
весные элементы товарного знака использовались |
в которой, по мнению правообладателя, незакон- |
||||||
лишь как ключевые слова (технический параметр, |
но используется принадлежащее ему средство ин- |
||||||
задаваемый рекламодателем для выдачи поиско- |
дивидуализации. |
|
|||||
вой системой его рекламного объявления). |
|
Патентный поверенный В.Н. Рыбин обратил |
|||||
Владелец сайта пояснил, что реклама рас- |
внимание аудитории на двойственность сложив- |
||||||
пространяется с помощью онлайн программы |
шейся ситуации. Если правообладатель в стро- |
||||||
AdWords (сервис контекстной поисковой рекла- |
ку поиска введет свой товарный знак и в резуль- |
||||||
мы) самими рекламодателями. Последние само- |
тате такого запроса получит объявление о произ- |
||||||
стоятельно формируют объявления и определяют |
водимых им товарах и услугах, то в этом случае |
||||||
их содержание, а также содержание сайта, на кото- |
он не считает свое право на товарный знак нару- |
||||||
рый объявления отсылают. |
|
шенным. Если же результат поиска содержит объ- |
|||||
В ходе обсуждения модельного дела докладчи- |
явление о производимых конкурентом товарах |
||||||
ком было предложено ответить на следующие во- |
и услугах, то в таком случае, по мнению правоо- |
||||||
просы. Можно ли признать информационным по- |
бладателя, имеет место нарушение его прав. Та- |
||||||
средником владельца сайта, предоставляющего за |
ким образом, владелец сайта одновременно нару- |
||||||
плату возможность третьим лицам самостоятель- |
шает права данного правообладателя и, наоборот, |
||||||
но размещать рекламу товаров и услуг? Можно ли |
продвигает его интересы. Для сравнения выступа- |
||||||
признать владельца такого сайта информацион- |
ющий привел пример аналогичной ситуации, воз- |
||||||
ным посредником, если он проводит предвари- |
никающей, однако, не в сети Интернет, а повсед- |
||||||
тельную проверку объявления перед размещени- |
невной жизни, когда лицо обращается в магазин |
||||||
ем и после этого самостоятельно размещает его |
с целью приобретения товара определенной мар- |
||||||
на сайте? Можно ли признать, что владелец сайта |
ки, а продавец ему предлагает товары конкурента. |
||||||
знал о неправомерном использовании (подпункт1 |
В этой связи В.Н. Рыбин предложил задуматься, |
||||||
пункта 3 статьи 1253.1 ГК РФ),если претензия пра- |
имеет ли место нарушение прав на товарный знак |
||||||
вообладателя направлена без соблюдения правил, |
в данной ситуации. |
|
|||||
размещенных на сайте? Какие меры должен при- |
Лапшина И.В. прокомментировала данный |
||||||
нять владелец сайта после получения претензии |
пример, пояснив, что те ключевые слова, которые |
||||||
правообладателя в целях избежания ответствен- |
закладываются для ссылки на определенную ре- |
||||||
ности, в частности, должен ли он приостановить |
кламу, по мнению правообладателя, защищены |
||||||
оказание услуг по размещению рекламы? |
|
его правами на товарный знак.И при вводе в стро- |
|||||
И.В. Лапшина коротко озвучила поступив- |
ку поиска определенных слов, которые защище- |
||||||
шую в письменном виде позицию общества «Ян- |
ны законом, ссылка направляет к рекламодателю, |
||||||
декс», в соответствии с которой владелец сайта, |
который правами на это обозначение не обладает. |
||||||
предоставляющий за плату возможность третьим |
Речь в данном случае идет о том, что использова- |
||||||
лицам самостоятельно размещать рекламу това- |
ние определенных слов отсылает к сайтам конку- |
||||||
ров и услуг,не является информационным посред- |
рентов. |
|
|
||||
ником. Как полагает общество «Яндекс», к данным |
А.В. Глушенков обратил внимание на то, |
||||||
правоотношениям необходимо применять зако- |
что речь идет именно о коммерческих объявле- |
||||||
нодательство о рекламе, которое ограничивает |
ниях, которые появляются после введения опре- |
||||||
ответственность |
рекламораспространителя |
кон- |
деленных ключевых слов в поисковую строку. |
||||
кретными составами. |
|
|
Он выразил убежденность в том, что в модели- |
||||
В |
соответствии с |
противоположной |
точ- |
руемой ситуации имело место нарушение прав |
|||
кой зрения, выраженной в письменном отзыве |
на товарный знак. |
|
|||||
172 |
|
|
|
|
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023 |
145. ПРОТОКОЛ № |
15 |
157. ПРОТОКОЛ № 16 |
174. |
ПРОТОКОЛ№17 |
|
|
|
||||
В отношении возможности признания ин- |
кламных объявлений на предмет соблюдения об- |
||||
формационным |
посредником |
рекламораспро- |
щечеловеческих норм нравственности, в частно- |
||
странителя А.В. Глушенков предположил, что |
сти, не используются ли нецензурные слова, а не |
||||
названное лицо, предоставляющее третьим ли- |
законодательства об интеллектуальной собствен- |
||||
цам возможность размещать рекламу товаров |
ности. |
|
|
||
и услуг, и осуществляющее предварительную |
С.С. Калашников озвучил позицию, согласно |
||||
модерацию таких рекламных объявлений,долж- |
которой обсуждаемый вопрос относится к право- |
||||
но подпадать под категорию информационных |
отношениям в сфере рекламы и должен решаться |
||||
посредников. |
|
|
на основании законодательства о рекламе, уста- |
||
М.А. Кольздорф поспросила уточнить, прове- |
навливающего права и обязанности субъектов ре- |
||||
ряетсяли при осуществлениитакой модерации со- |
кламных отношений. |
|
|||
блюдение законодательства об интеллектуальной |
Завершая заседание, Л.А. Новоселова побла- |
||||
собственности? |
|
|
годарила присутствующих за участие в дискуссии, |
||
Как предположил А.В. Глушенков, при моде- |
а также всех, кто оказал содействие в организации |
||||
рации, скорее всего, осуществляется проверка ре- |
и проведении данного мероприятия. |
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023 |
173 |
157. ПРОТОКОЛ № 16 |
174. ПРОТОКОЛ № 17 |
182. |
ПРОТОКОЛ№18 |
|
|
|
|
ПРОТОКОЛ № 17
заочного заседания Научно-консультативного совета при Суде по интеллектуальным правам
16 октября 2017 года
При рассмотрении Судом по интеллектуаль- ным правам дел о нарушении прав на товарные знаки возник вопрос о том, является ли наруше- нием исключительного права на товарный знак использование третьими лицами тождественно- го или сходного до степени смешения обозначе- ния в период между датой подачи заявки (датой приоритета) и датой регистрации этого товарно- го знака.
В судебной практике существуют противопо- ложные позиции по данному вопросу.
Согласно одной позиции исключительное право на товарный знак действует с даты подачи заявки на государственную регистрацию товар- ного знака и, соответственно, использование обо- значения, тождественного или сходного до степе- ни смешения с товарным знаком, в период после подачи заявки и до регистрации товарного знака является нарушением исключительного права на него (в частности, постановление Суда по интел- лектуальным правам от 09.09.2016 по делу № А3230594/2012).
Согласно другой позиции совершенные треть- ими лицами до государственной регистрации то- варного знакадействия по использованию обозна- чения, тождественного или сходного до степени смешения с товарным знаком, не являются нару- шением исключительного права и к таким лицам не могут быть применены меры ответственности, предусмотренные гражданским законодательством (в частности, постановления Суда по интеллектуаль-
ным правам от 01.02.2017 по делу № А71-914/2016,
174
от 17.02.2017 по делу №А71 990/2016, от 03.04.2017 по делу № А54-4230/2015, от 20.06.2017 по делу № А07-18668/2016).
Второй подход представляется более обосно- ванным (с учетом норм пункта 1 статьи 1232 и пун- кта 1 статьи 1484 ГК РФ) и справедливым, а так- же соответствует европейской практике (пункт 2.426 Руководства ВОИС (публикация № 489, 2004) (WIPO Intellectual Property Handbook)).
Однако применение данного подхода затруд- няет положение пункта 1 статьи 1491 ГК РФ, со- гласно которому исключительное право действу- ет с даты подачи заявки на государственную ре- гистрацию товарного знака. При буквальном тол- ковании названной нормы возможен вывод, что исключительное право возникает с момента пода- чи заявки и, соответственно, с этого момента под- лежит защите.
Принимая во внимание изложенное, рабочей группе НКС было предложено представить экс- пертное мнение по обозначенному вопросу с на- учным обоснованием той или иной позиции.
Письменные заключения направили члены НКС:
1. Бровкин Петр Николаевич – Генераль- ный директор Национального центра интеллек- туальной собственности (Республика Беларусь, г. Минск);
2. Гаврилов Эдуард Петрович – доктор юри- дических наук, профессор кафедры гражданско- го и предпринимательского права Национального
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023
157. ПРОТОКОЛ № 16 |
174. ПРОТОКОЛ № 17 |
182. |
ПРОТОКОЛ№18 |
|
|
|
|||
исследовательского университета «Высшая школа |
Таким образом, как полагает А.П. Рабец, |
|||
экономики» (НИУ ВШЭ); |
|
в соответствии с ГК РФ время действия исключи- |
||
3. Калятин Виталий Олегович – кандидат |
тельного права на товарный знак можно подра- |
|||
юридических наук, профессор Российской шко- |
зделить на два основных периода: первоначаль- |
|||
лы частного права, главный юрист по интеллек- |
ный и последующие. Указанные периоды разли- |
|||
туальной собственности акционерного общества |
чаются как продолжительностью, так и порядком |
|||
«РОСНАНО»; |
|
их установления. |
|
|
4. Линник Лев Николаевич – доктор граждан- |
Первоначальный период действия права на |
|||
ского права (Doctor der Zivilrecht, Bundesrepublik |
товарный знак исчисляется с даты поступления |
|||
Deutschland),почетный профессор,академик,дей- |
заявки на регистрацию и равен десяти годам. |
|||
ствительный член Российской академии естест- |
При этом фактически исключительное право воз- |
|||
венных наук (РАЕН), инженер-физик, патентный |
никает лишь после того, как товарный знак вно- |
|||
поверенный, руководитель проекта «Интеграль- |
сится в Государственный реестр товарных знаков |
|||
ная система защиты интеллектуальных прав», ви- |
и этот факт удостоверяется выдачей свидетель- |
|||
це-президент Совета Евразийских патентных по- |
ства на данное обозначение, о чем производит- |
|||
веренных; |
|
ся публикация в официальном бюллетене (статьи |
||
5. Мурзин Дмитрий Витальевич – кандидат |
1504, 1506 ГК РФ). |
|
||
юридических наук, доцент кафедры гражданско- |
ГК РФ устанавливает начало срока действия |
|||
го права Уральской государственной юридической |
регистрации, так же как и начало срока действия |
|||
академии, член Научно-консультативного совета |
исключительного права на товарный знак,а имен- |
|||
при Арбитражном суде Уральского округа; |
но с даты подачи заявки на государственную ре- |
|||
6. Рабец Анна Петровна – кандидат юридиче- |
гистрацию товарного знака в федеральный орган |
|||
ских наук, доцент кафедры гражданского права |
исполнительной власти по интеллектуальной соб- |
|||
и процесса Юридической школы Дальневосточно- |
ственности. Таким же образом начало срока дей- |
|||
го федерального университета (ДВФУ); |
|
ствия регистрации регламентировалось и в ранее |
||
7. Сергеев Александр Петрович – доктор юри- |
действующих нормативных актах в этой сфере. |
|||
дических наук, профессор, советник в междуна- |
По мнению А.П. Рабец, подобное решение |
|||
родной юридической фирме – DLA Piper; |
|
вопроса, справедливо критиковавшееся специа- |
||
8. Хохлов Вадим Аркадьевич – доктор юриди- |
листами,не вполне логично.Во-первых,в данном |
|||
ческих наук, профессор кафедры правового обес- |
случае действию исключительного права на то- |
|||
печения экономической деятельности Самарского |
варный знак необоснованно придается обратная |
|||
государственного экономического университета. |
сила. Во-вторых, срок использования знака до |
|||
|
|
возможного его продления искусственно сокра- |
||
В своем заключении относительно поставлен- |
щается на период времени между датой посту- |
|||
ного вопроса А.П. Рабец отмечает следующее. |
пления заявки и датой регистрации знака. С це- |
|||
Временные пределы действия исключитель- |
лью устранения указанного противоречия в про- |
|||
ного права на товарный знак определены в статье |
ект федерального закона «О внесении изменений |
|||
1491 ГК РФ, в которой указано, что исключитель- |
и дополнений в Закон Российской Федерации |
|||
ное право на товарный знак действует в течение |
«О товарных знаках, знаках обслуживания и наи- |
|||
десяти лет с даты подачи заявки на государствен- |
менованиях мест происхождения товаров» (пункт |
|||
ную регистрацию товарного знака в федеральном |
1 статьи 4) в свое время было включено логичное |
|||
органе исполнительной власти по интеллектуаль- |
положение о том, что «исключительное право на |
|||
ной собственности. Срок действия исключитель- |
товарный знак осуществляется в период дейст- |
|||
ного права может быть продлен на десять лет по |
вия регистрации товарного знака, начиная с даты |
|||
заявлению правообладателя, поданному в течение |
публикации в официальном бюллетене сведений |
|||
последнего года действия этого права. Продление |
о регистрации товарного знака». Однако назван- |
|||
срока действия исключительного права на товар- |
ное положениетак и не вошло в законодательство |
|||
ный знак возможно неограниченное число раз. |
о товарных знаках. |
|
||
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023 |
|
|
175 |
157. ПРОТОКОЛ № 16 |
174. ПРОТОКОЛ № 17 |
182. |
ПРОТОКОЛ№18 |
|
|
|
|||
Кроме того, А.П. Рабец отмечает, что в пра- |
А.П. Рабец ссылается на то, что подобные кон- |
|||
вовой литературе делались попытки сформули- |
струкции находят применение в гражданском за- |
|||
ровать общее правило о моменте возникнове- |
конодательстве (например, абзац третий пункта 4 |
|||
ния исключительного права на товарный знак. |
статьи 339.1 ГК РФ). |
|
||
Например, по мнению Э.П. Гаврилова, исключи- |
В.А. Хохлов, поддерживая позицию, соглас- |
|||
тельное право возникает для третьего лица (по- |
но которой до регистрации товарного знака меры |
|||
тенциального нарушителя) с момента, когда это |
ответственности за нарушение исключительного |
|||
лицо получило возможность ознакомиться с ох- |
права на товарный знак применены быть не мо- |
|||
раняемым объектом,то есть с момента опублико- |
гут, указывает на следующие обстоятельства и ар- |
|||
вания сведений о регистрации знака в официаль- |
гументы. |
|
|
|
ном бюллетене. |
|
Норма пункта 1 статьи 1491 ГК РФ являет- |
||
По мнению А.П. Рабец, с указанным подхо- |
ся служебной по отношению к статьям 1229, 1484 |
|||
дом можно согласиться, тем более что в соответ- |
ГК РФ, позволяя установить лишь начало действия |
|||
ствии со статьей 1506 ГК РФ сведения, относящие- |
исключительного права, но вовсе не его наличие |
|||
ся к государственной регистрации товарного зна- |
и объем (разумеется, ее редакция могла бы быть |
|||
ка и внесенные в Государственный реестр товар- |
точнее). Данное положение можно оценивать как |
|||
ных знаков, публикуются федеральным органом |
своеобразную преференцию добросовестному за- |
|||
исполнительной власти по интеллектуальной соб- |
явителю. Само же исключительное право появ- |
|||
ственности в официальном бюллетене незамедли- |
ляется лишь после регистрации товарного знака |
|||
тельно после регистрации товарного знака в дан- |
(статья 1484 ГК РФ). В этом и состоит телеологи- |
|||
ном Реестре. |
|
ческое (нормативно-целевое) толкование нормы |
||
Действительно, с момента подачи заявки до |
пункта 1 статьи 1491 ГК РФ. |
|
||
момента фактического возникновения права на |
Поскольку до регистрации товарного знака |
|||
товарный знак законодатель предусмотрел вре- |
заявитель (податель заявки) не является правоо- |
|||
менной промежуток, в период которого не исклю- |
бладателем, он, с учетом положений статей 1252, |
|||
чено использование тождественного или сходно- |
1515 ГК РФ, не вправе применять нормы о мерах |
|||
го обозначения третьими лицами. Вместе с тем |
имущественной ответственности за нарушение |
|||
указанные субъекты, по общему правилу, не име- |
исключительного права. |
|
||
ют возможности узнать о предполагаемой реги- |
Наконец, как отмечает В.А. Хохлов, правила |
|||
страции. Более того, в регистрации вообще может |
об имущественной ответственности за нарушение |
|||
быть отказано. Как полагает А.П. Рабец, приме- |
исключительного права,втом числе исключитель- |
|||
нение мер гражданско-правовой ответственно- |
ного права на товарный знак, предназначены для |
|||
сти к субъектам, использующим обозначение, то- |
защиты этого права, а не иных целей. В.А. Хох- |
|||
ждественное или сходное с заявленным до его ре- |
лов полагает, что было бы весьма опасным следо- |
|||
гистрации обозначением, является проявлением |
вать формалистическому подходу, согласно кото- |
|||
злоупотребления правом (статья 10 ГК РФ). |
рому сама по себе подача заявки якобы порождает |
|||
Резюмируя изложенное, А.П. Рабец отмеча- |
исключительное право на товарный знак без реги- |
|||
ет, что второй подход к рассматриваемой пробле- |
страции данного знака. |
|
||
ме является более обоснованным и справедливым. |
Д.В. Мурзин в своем заключении указывает |
|||
При этом применение пункта 1 статьи 1491 ГК РФ |
на то, что при нарушении исключительного пра- |
|||
должно осуществляться с учетом следующих об- |
ва применяются меры ответственности и меры за- |
|||
стоятельств: правообладатель в отношениях с тре- |
щиты нарушенного права (статья 1250 ГК РФ). |
|||
тьими лицами вправе ссылаться на принадлежа- |
Кмерамответственностизанарушениеисклю- |
|||
щее ему исключительное право только с момента |
чительного права относятся взыскание компенса- |
|||
государственной регистрации товарного знака, за |
ции и возмещение убытков (пункт 23 Совместного |
|||
исключением случаев, если третье лицо знало или |
постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 5/29). |
|||
должно было знать о подаче заявки на регистра- |
Общими условиями наступления гра- |
|||
цию сходного либо тождественного обозначения. |
жданско-правовой ответственности являются |
|||
176 |
|
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023 |
157. ПРОТОКОЛ № 16 |
174. ПРОТОКОЛ № 17 |
182. |
ПРОТОКОЛ№18 |
|
|
|
|
|
|
противоправность поведения нарушителя, на- |
которому |
предоставляется |
временная правовая |
|
личие вредных последствий у правообладате- |
охрана (статья 1392 ГК РФ). Выплачиваемое в рам- |
|||
ля, причинно-следственная связь между противо- |
ках временной правовой охраны денежное воз- |
|||
правным поведением и вредными последствиями. |
награждение не является мерой ответственности |
|||
Меры ответственности за нарушение интеллекту- |
или мерой защиты–тем самым законодатель при- |
|||
альных прав, допущенное нарушителем при осу- |
знает, что противоправность поведения лица, ис- |
|||
ществлении им предпринимательской деятель- |
пользующего объект в период от даты приоритета |
|||
ности, подлежат применению независимо от вины |
до даты регистрации, отсутствует. |
|||
нарушителя (пункт 3 статьи 1250 ГК РФ). |
|
В отношении товарных знаков предоставле- |
||
Далее в своем заключении Д.В. Мурзин отме- |
ние временной правовой охраны законодателем |
|||
чает, что меры защиты применяются независи- |
не установлено. Это, по мнению Д.В. Мурзина, |
|||
мо от вины. К ним относятся публикация решения |
исключает взыскание каких-либо сумм за исполь- |
|||
суда о допущенном нарушении; пресечение дейст- |
зование товарного знака от даты приоритета до |
|||
вий, нарушающих исключительное право на сред- |
даты регистрации. |
|
||
ство индивидуализации либо создающих угрозу |
А.П. Сергеев отмечает, что, как прямо сле- |
|||
нарушения такого права; изъятие и уничтожение |
дует из положений пункта 1 статьи 1491 ГК РФ, |
|||
контрафактных материальных носителей (пункт 5 |
исключительное право на товарный знак дейст- |
|||
статьи 1250 ГК РФ). Однако и в отношении мер за- |
вует с даты подачи заявки на государственную |
|||
щиты условием их применения является противо- |
регистрацию товарного знака. И это, по мнению |
|||
правность: «основанием реализации этих мер слу- |
А.П. Сергеева, единственно правильное решение |
|||
жит само по себе неправомерное поведение, не- |
данного вопроса в странах, в которых действует |
|||
зависимо от того, носит ли оно виновный или не- |
регистрационная система |
возникновения прав |
||
виновный характер и находятся ли в причинной |
на товарные знаки (как, впрочем, и на все дру- |
|||
связи с ними возникшие убытки» (О.С. Иоффе). |
гие объекты интеллектуальной собственности, |
|||
Противоправность – это нарушение чужого |
нуждающиеся в регистрации).Оно позволяет чет- |
|||
субъективного права без должного на то управо- |
ко, на основании объективных данных и обстоя- |
|||
мочия. «Исключительное право на средство инди- |
тельств, зависящих исключительно от самих за- |
|||
видуализации признается и охраняется при усло- |
явителей, разрешать споры о приоритете, а так- |
|||
вии государственной регистрации такого резуль- |
же проводить экспертизу заявок, отталкиваясь от |
|||
тата или такого средства» (пункт 1 статьи 1232 ГК |
даты приоритета. |
|
||
РФ). Таким образом, по мнению Д.В. Мурзина, |
Иные возможные решения, в частности отсчет |
|||
в период между датой подачи заявки (датой прио- |
начала действия исключительного права на то- |
|||
ритета) и датой государственной регистрации то- |
варный знак с даты принятия экспертизой поло- |
|||
варного знака исключительное право на этот то- |
жительного решения по заявке или с даты офици- |
|||
варный знак не существовало и даже не было уве- |
альной публикацииданных о зарегистрированном |
|||
ренности, что государственная регистрация будет |
товарном знаке, тоже теоретически возможны, но |
|||
произведена. |
|
для этого потребовалось бы внести существен- |
||
Следовательно, отсутствует противоправность |
ные изменения в действующее законодательство, |
|||
поведения субъекта, обвиняемого в нарушении |
по-новому определив значение даты приоритета. |
|||
исключительного права. Это исключает примене- |
Кроме того,дата возникновения исключительного |
|||
ние к данному субъекту как мер ответственности, |
права натоварный знак в этих случаях зависела бы |
|||
так и мер защиты. |
|
уже от субъективных моментов, связанных с про- |
||
Как полагает Д.В. Мурзин, коллизия между |
должительностью проведения экспертизы заявки |
|||
признанием исключительного права только в слу- |
и публикацией сведений о зарегистрированных |
|||
чае государственной регистрации и началом тече- |
товарных знаках. |
|
||
ния срока исключительного права с даты приори- |
Поэтому, как полагает А.П. Сергеев, пересма- |
|||
тета должна быть специально разрешена законо- |
тривать действующее правило о моменте возник- |
|||
дателем. Это сделано в отношении изобретения, |
новения исключительного права натоварный знак |
|||
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023 |
|
|
177 |
157. ПРОТОКОЛ № 16 |
174. ПРОТОКОЛ № |
17 |
182. |
ПРОТОКОЛ№18 |
||
|
|
|||||
(равно как и на другие объекты интеллектуальной |
как отмечает А.П. Сергеев, в ряде стран исполь- |
|||||
собственности, нуждающиеся в регистрации) едва |
зуется специальный значок, указывающий на то, |
|||||
ли целесообразно. |
|
что в отношении используемого обозначения осу- |
||||
Посколькуисключительноеправонатоварный |
ществляется процедура регистрации его в качест- |
|||||
знак считается возникшим с даты подачи заявки, |
ве товарного знака. Он полагает, что было бы не- |
|||||
постольку оно подлежит правовой охране с этого |
лишним предусмотреть возможность использова- |
|||||
же момента. Именно это, по мнению А.П. Серге- |
ния подобного значка и в российском законода- |
|||||
ева, сейчас и происходит, так как все другие заяв- |
тельстве (впрочем, это допустимо и сейчас). |
|||||
ки на регистрацию в качестве товарных знаков то- |
В остальных случаях на объективных наруши- |
|||||
ждественных или сходных до степени смешения |
телей исключительного права на товарный знак |
|||||
обозначений подлежат отклонению. |
|
санкции налагаться не должны. Этому, однако, |
||||
Что касается вопроса о том, является ли на- |
препятствуют положения действующего законо- |
|||||
рушителем исключительного права на товарный |
дательства: |
|
|
|
||
знак лицо, которое использует тождественное или |
1) |
предприниматели |
несут ответственность |
|||
сходное до степени смешения обозначение в пе- |
независимо от вины; |
|
|
|||
риод с даты приоритета до момента появления |
2) применительно к компенсации установлен |
|||||
официальной публикации о зарегистрированном |
минимальный размер, понижать который нельзя. |
|||||
товарном знаке,то, как полагает А.П. Сергеев, по- |
Выходов |
из этой |
ситуации, |
по мнению |
||
ложительный ответ на него тоже очевиден. Если |
А.П. Сергеева, два. Во-первых, на уровне Суда по |
|||||
исключительное право на товарный знак возника- |
интеллектуальным правам или Верховного Суда |
|||||
ет с даты приоритета заявки, то с этого же момен- |
можно официально разъяснить, что нарушение |
|||||
та у правообладателя появляется монополия на |
исключительного права на товарный знак явля- |
|||||
его использование. Поэтому любое лицо, которое |
ется внедоговорным правонарушением, условием |
|||||
использует тождественное или сходное до степе- |
ответственности за которое является вина (даже |
|||||
ни смешения обозначение в своей хозяйственной |
для предпринимателей). Поэтому, если вины нет, |
|||||
деятельности,объективно нарушает исключитель- |
нет и ответственности. |
|
|
|||
ное право на товарный знак. |
|
Во-вторых, можно вслед за Конституционным |
||||
Однако, поскольку до даты официальной пу- |
Судом, развивая далее его идею о возможности |
|||||
бликации о регистрации товарного знака такой |
уменьшения размера компенсации ниже низше- |
|||||
объективный нарушитель еще не может знать |
го предела, официально разрешить судам умень- |
|||||
о том, что кто-то уже обладает исключительным |
шать минимальный размер компенсации до сим- |
|||||
правом на использование данного обозначения, |
волической суммы в случаях, когда объективный |
|||||
привлечение его к ответственности на равных |
нарушитель исключительного права на товарный |
|||||
условиях с обычными нарушителями исключи- |
знак не могзнать отом,что при использовании им |
|||||
тельного права на товарный знак не представля- |
тождественного или сходного до степени смеше- |
|||||
ется автору справедливым. По мнению А.П. Сер- |
ния обозначения нарушается охраняемое законом |
|||||
геева, безусловно, можно обязать такое лицо пре- |
исключительное право на товарный знак. |
|||||
кратить дальнейшее использование спорного обо- |
В.О. Калятин в своем заключении, поддер- |
|||||
значения, но налагать на него другие санкции, по |
живая второй подход, который соответствует и |
|||||
общему правилу, недопустимо. |
|
зарубежной практике, отмечает, что пункт 1 ста- |
||||
Исключение могут составлять случаи, когда |
тьи 1491 ГК РФ не может являться препятствием, |
|||||
доказано, что такому нарушителю исключитель- |
так как он указывает лишь на дату отсчета сро- |
|||||
ного права на товарный знак было заведомо из- |
ка действия исключительного права, но не уста- |
|||||
вестно о том, что в отношении спорного обозна- |
навливает, что право возникает в момент пода- |
|||||
чения уже подана заявка (например,будущий пра- |
чи заявки (чего не может быть, поскольку иначе |
|||||
вообладатель официально предупредил об этом |
вся экспертиза заявки была бы просто не нужна). |
|||||
нарушителя, однако последний не прекратил ис- |
Фактически,по мнению В.О. Калятина, в момент |
|||||
пользование спорного обозначения). Кроме того, |
использования соответствующего |
обозначения |
||||
178 |
|
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023 |
157. ПРОТОКОЛ № 16 |
174. ПРОТОКОЛ № 17 |
182. |
ПРОТОКОЛ№18 |
|
|
|
|
исключительное право на товарный знак не дей- ствовало, поэтому нарушением это быть не мо- жет. Также он обращает внимание на то обстоя- тельство, что в патентном праве введен специ- альный механизм временной правовой охра- ны, который был бы просто излишним, если бы исключительное право возникало в момент пода- чи заявки. В отношении товарных знаков такой механизм не предусмотрен.
Э.П. Гаврилов считает, что, отвечая на вопрос о том, является ли нарушением исключительного права на товарный знак использование третьими лицами тождественного или сходного до степени смешения обозначения в период между датой по- дачи заявки (датой приоритета) и датой регистра- ции этого товарного знака, нельзя руководство- ваться статьей 1491 ГК РФ,поскольку она содержит большие ошибки.
Во-первых, как указывает Э.П. Гаврилов, у то- варного знака нет предельного срока действия, а значит, нет и срока действия.
Во-вторых, эта статья построена по той же ошибочной схеме, что и статья 1281 ГК РФ: автор- ское право не действует в течение всей жизни ав- тора, оно действует только с момента создания произведения.
Э.П. Гаврилов отмечает, что если заявка на товарный знак в определенный момент «раскры- вается», то это – официальная публикация. В этом случае,по его мнению,возможно применение ста- тьи 1392 ГК РФ по аналогии.
Еще больше шансов применить статью 1392 ГК РФ по аналогии, если заявитель уведомит третье лицо о том, что он подал заявку на товарный знак.
Э.П. Гаврилов также указывает, что эти во- просы исследовались в кандидатской диссертации Гаврилова К.М. (РГАИС, 2011).
Как отмечает в своем заключении Л.Н. Лин- ник, исторически статья 1491 ГК РФ является «на- следницей» статьи 16 ранее действующего Зако- на о товарных знаках (с изменениями и допол- нениями, внесенными Федеральным законом от 11.12.2002 № 166-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наи- менованиях мест происхождения товаров»): «Ре- гистрация товарного знака действует до истече- ния десяти лет, считая с даты подачи заявки в фе-
деральный орган исполнительной власти по ин- теллектуальной собственности». В более ранней редакции статьи 16 содержалась иная формули- ровка: «Регистрация товарного знака действует в течение десяти лет, считая с даты поступления заявки в Патентное ведомство».
Что касается действующей в настоящее вре- мя редакция статьи 1491 ГК РФ, то она фактиче- ски вернулась к первоначальной формулировке: «Исключительное право на товарный знак дей- ствует в течение десяти лет с даты подачи заявки на государственную регистрацию товарного зна- ка в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности либо в случае регистрациитоварного знака по выделенной заяв- ке с даты подачи первоначальной заявки.».
Л.Н.Линник отмечает,что редакция,действо- вавшая до 01.10.2014, не предусматривала опреде- ление срока действия выделенной заявки и содер- жала следующую формулировку:
«Исключительное право на товарный знак действует в течение десяти лет со дня подачи за- явки на государственную регистрацию товарного знака в федеральный орган исполнительной влас- ти по интеллектуальной собственности.».
Таким образом, законодатель в 2002 году ука- зал, что данная статья направлена на определение конечной даты действия регистрации товарного знака. При этом возникновение исключительно- го права было связано с появлением свидетельст- ва на товарный знак, которое согласно статье 3 За- кона о товарных знаках удостоверяет приоритет товарного знака, исключительное право на товар- ный знак в отношении товаров, указанных в этом свидетельстве.
Если исходить из буквального понимания текста действующей редакции, то любое исполь- зование какого-либо товарного знака без реги- страции или до его регистрации, что в принципе не противоречит действующему законодательст- ву, которое с регистрацией товарного знака свя- зывает только появление исключительного пра- ва, потенциально является противоправным, по- скольку подача заявки на такое же обозначение каким-либо третьим лицом (не обязательно до- бросовестным) делает возможным появление исключительного права уже с момента подачи та- кой заявки.
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023 |
179 |
157. ПРОТОКОЛ № 16 |
174. ПРОТОКОЛ № 17 |
182. |
ПРОТОКОЛ№18 |
|
|
|
|
Л.Н. Линник полагает, что это противоречит пункту 2 статьи 54 Конституции, в соответствии с которым никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. Если после со- вершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется но- вый закон.
По мнению Л.Н. Линника, то обстоятельство, что до момента регистрации использование то- варного знака не является правонарушением, вы- текает из пунктов 1 и 3 статьи 1484 ГК РФ: «Лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответст- вии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключитель- ное право на товарный знак), в том числе способа- ми,указанными в пункте 2 настоящей статьи.Пра- вообладатель может распоряжаться исключитель- ным правом на товарный знак.»; «Никто не впра- ве использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в от- ношениитоваров,для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.».
Л.Н. Линник отмечает, что поскольку право- обладатель приобретает право в результате ре- гистрации (и в момент этой регистрации), то все действия по использованию такого или сходного до степени смешения обозначения, осуществляе- мые до этого, правонарушением в момент совер- шения таких действий не являлись, так как право- вой статус заявленного на регистрацию обозначе- ния еще не был установлен этой регистрацией.
При этом из пункта 3 статьи 1484 ГК РФ сле- дует, что право на запрет несанкционированно- го использования зарегистрированного товарно- го знака является обязательным атрибутом ста- туса правообладателя и при его отсутствии статус правообладателя не может быть признан установ- ленным до момента регистрации знака.
Таким образом, по мнению Л.Н. Линника, из системного толкования норм статьи 1232, ста- тьи 1484 ГК РФ и пункта 2 статьи 54 Конституции следует, что статья 1491 определяет не дату начала действия исключительного права, а дату его окон-
180
чания, привязывая ее к дате подачи соответству- ющей заявки на регистрацию, то есть придание ретроспективного характера действию исключи- тельного права на товарный знак прямо запреще- но Конституцией.
Л.Н. Линнику представляется целесообраз- ным внесение изменений в действующую редак- цию статьи, исключающих неправомерное бук- вальное толкование нормы закона, изложив ее в следующем виде:
«Исключительное право на товарный знак действует до истечения десяти лет с даты по- дачи заявки на государственную регистрацию товарного знака в федеральный орган испол- нительной власти по интеллектуальной собст- венности либо в случае регистрации товарного знака по выделенной заявке с даты подачи пер- воначальной заявки.».
П.В. Бровкин в письме,направленном в адрес Суда по интеллектуальным правам,высказался от- носительно поставленного вопроса с точки зрения законодательства Республики Беларусь.
Так, правовая охрана товарного знака на тер- ритории Республики Беларусь осуществляется на основании его регистрации в патентном орга- не в порядке, установленном законодательством о товарных знаках, или в силу международных договоров Республики Беларусь (пункт 1 статьи 1018 Гражданского кодекса Республики Беларусь, пункт 1 статьи 2 Закона Республики Беларусь от
05.02.1993 № 2181-XII «О товарных знаках и зна-
ках обслуживания»).
В соответствии с пунктом 1 статьи 1020 Гра- жданского кодекса Республики Беларусь и пун- ктом 1 статьи 13 названного Закона регистрация товарного знака действует в течение десяти лет с даты поступления заявки в патентный орган.
Закон Республики Беларусь от 05.02.1993 № 2181-XII «О товарных знаках и знаках обслужи- вания» в редакции от 09.07.2012 не содержал нор- мы, прямо устанавливающей момент возникнове- ния исключительного права на товарный знак, что приводило к существованию различных подходов в правоприменительной практике. Однако поло- жения статьи 3 этого Закона косвенно указывали на то, что такое право неразрывно связано с ре- гистрацией товарного знака в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания
Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023