Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Скачиваний:
36
Добавлен:
26.01.2024
Размер:
7.58 Mб
Скачать

145. ПРОТОКОЛ № 15

157. ПРОТОКОЛ № 16

174.

ПРОТОКОЛ№17

 

 

касается физических лиц, то они несут ответст-

если на первоначальном ресурсе материал ис-

венность только в том случае, если будет доказа-

пользован неправомерно, то размещение ссылки

но, что при размещении ссылки на материал они

на этот материал будет являться содействием в на-

знали о его неправомерном использовании дру-

рушении прав третьих лиц. При этом, как отметил

гим ресурсом.

 

В.О. Калятин, если лицо не обладало сведениями

Выступавший ранее С.А. Копылов подчерк-

о том, на каком правовом основании был разме-

нул, что речь идет именно о владельце сайта, и по-

щен материал на первоначальном ресурсе, то за

скольку в сети Интернет практически нет неком-

нарушение прав третьих лиц ответственность оно

мерческих сайтов,то владелец сайта,который осу-

нести не должно.

 

ществил комплекс действий, направленных на то,

Продолжая свое выступление, В.О. Калятин

чтоб спорный контент отображался на его сайте,

отметил необходимость разграничения ситуаций,

должен нести соответствующую ответственность.

когда владелец сайта, использующий фрейминг,

Л.А.Новоселова обратилась к аудитории с во-

вводит пользователей в заблуждение, создавая ви-

просом о том, можно ли размещение ссылки ква-

димость, что размещенный материал принадле-

лифицировать как использование произведения?

жит ему, и когда он не вводит пользователей в за-

Юрисконсульт общества «Яндекс» К.М. Еге-

блуждение об источнике материала и принадлеж-

лев, отвечая на данный вопрос, обратился к тексту

ности прав на него. Только в первом случае лицо

ГК РФ,а именно к определениютаких способов ис-

может быть привлечено к ответственности.

пользования произведения, как его воспроизведе-

М.А. Кольздорф обратилась к В.О. Калятину

ние и доведение до всеобщего сведения.

 

с просьбой уточнить, имеет ли место нарушение

К.М. Егелев пояснил, что при размещении

в том случае, если фрейминг использован в отно-

владельцем сайта фрейминга на произведение,

шении произведения, размещенного на первона-

находящееся на другом сайте, не осуществляет-

чальном ресурсе правомерно, однако данный ре-

ся воспроизведение данного контента, потому

сурс перед просмотром произведения предостав-

что сам контент остается на серверах источника

ляет возможность просмотра рекламного ролика,

и именно оттуда происходиттрансляция контента.

а при использовании фрейминга рекламный ро-

Далее в своем выступлении он отметил, что фрей-

лик не показывается?

 

минг (программный код) можно рассматривать

В такой ситуации, как отметил В.О. Калятин,

как техническое средство, а само по себе предо-

будет иметь место нарушение правил пользования

ставление технических средств не является дове-

первоначального ресурса, но не нарушение прав

дением до всеобщего сведения. При размещении

на произведение.

 

кода на сайте обеспечивается техническое взаи-

Слово было передано И.В. Лапшиной для из-

модействие с серверами сайта-источника, а до-

ложения обстоятельств заключительного модель-

ведение до всеобщего сведения осуществляется

ного дела.

 

 

именно на сайте-источнике.Что касается сайта,на

И.В. Лапшиной к обсуждению было предло-

котором размещается фрейминг,то он ретрансли-

жено седьмое модельное дело, в рамках которого

рует контент с сайта-источника с использованием

правообладатель обратился к владельцу сайта, ко-

программных средств.

 

торый предоставляет сервис контекстной рекла-

Завершая свое выступление, К.М. Егелев под-

мы,с претензией,основанной на том,что при вве-

держал сформированный в европейской практи-

дении в строку поиска данного сайта словесных

ке подход и отметил, что о привлечении к ответ-

элементов товарного знака были обнаружены два

ственности лица, использовавшего фрейминг, мо-

рекламных объявления конкурентов, в которых,

жет идти речь только с учетом ранее озвученных

по мнению правообладателя, неправомерно ис-

М.А. Кольздорф обстоятельств.

 

пользован его товарный знак в отношении това-

В.О. Калятин отметил, что размещение ги-

ров, однородных тем, в отношении которых заре-

перссылки представляет собой сообщение инфор-

гистрирован товарный знак.

 

мации о месте размещения ресурса и это не долж-

Владелец сайта указал, что правообладателем

но рассматриваться как нарушение. Вместе с тем,

не учтены правила подачи жалоб, размещенные

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

 

 

171

145.

ПРОТОКОЛ №

15

157.

ПРОТОКОЛ № 16

174.

ПРОТОКОЛ№17

 

 

на сайте. В ответ на повторное обращение владе-

Ю.Т. Гульбина, владелец сайта, который предо-

лец сайта сообщил, что нарушение отсутствует.

ставляет соответствующую услугу, является ин-

В одном из рекламных объявлений имело место

формационным посредником, поскольку именно

описательное использование термина, входяще-

он формирует тот объем ключевых слов, с помо-

го в товарный знак, а во втором объявлении сло-

щью которых можно получить ссылку к рекламе,

весные элементы товарного знака использовались

в которой, по мнению правообладателя, незакон-

лишь как ключевые слова (технический параметр,

но используется принадлежащее ему средство ин-

задаваемый рекламодателем для выдачи поиско-

дивидуализации.

 

вой системой его рекламного объявления).

 

Патентный поверенный В.Н. Рыбин обратил

Владелец сайта пояснил, что реклама рас-

внимание аудитории на двойственность сложив-

пространяется с помощью онлайн программы

шейся ситуации. Если правообладатель в стро-

AdWords (сервис контекстной поисковой рекла-

ку поиска введет свой товарный знак и в резуль-

мы) самими рекламодателями. Последние само-

тате такого запроса получит объявление о произ-

стоятельно формируют объявления и определяют

водимых им товарах и услугах, то в этом случае

их содержание, а также содержание сайта, на кото-

он не считает свое право на товарный знак нару-

рый объявления отсылают.

 

шенным. Если же результат поиска содержит объ-

В ходе обсуждения модельного дела докладчи-

явление о производимых конкурентом товарах

ком было предложено ответить на следующие во-

и услугах, то в таком случае, по мнению правоо-

просы. Можно ли признать информационным по-

бладателя, имеет место нарушение его прав. Та-

средником владельца сайта, предоставляющего за

ким образом, владелец сайта одновременно нару-

плату возможность третьим лицам самостоятель-

шает права данного правообладателя и, наоборот,

но размещать рекламу товаров и услуг? Можно ли

продвигает его интересы. Для сравнения выступа-

признать владельца такого сайта информацион-

ющий привел пример аналогичной ситуации, воз-

ным посредником, если он проводит предвари-

никающей, однако, не в сети Интернет, а повсед-

тельную проверку объявления перед размещени-

невной жизни, когда лицо обращается в магазин

ем и после этого самостоятельно размещает его

с целью приобретения товара определенной мар-

на сайте? Можно ли признать, что владелец сайта

ки, а продавец ему предлагает товары конкурента.

знал о неправомерном использовании (подпункт1

В этой связи В.Н. Рыбин предложил задуматься,

пункта 3 статьи 1253.1 ГК РФ),если претензия пра-

имеет ли место нарушение прав на товарный знак

вообладателя направлена без соблюдения правил,

в данной ситуации.

 

размещенных на сайте? Какие меры должен при-

Лапшина И.В. прокомментировала данный

нять владелец сайта после получения претензии

пример, пояснив, что те ключевые слова, которые

правообладателя в целях избежания ответствен-

закладываются для ссылки на определенную ре-

ности, в частности, должен ли он приостановить

кламу, по мнению правообладателя, защищены

оказание услуг по размещению рекламы?

 

его правами на товарный знак.И при вводе в стро-

И.В. Лапшина коротко озвучила поступив-

ку поиска определенных слов, которые защище-

шую в письменном виде позицию общества «Ян-

ны законом, ссылка направляет к рекламодателю,

декс», в соответствии с которой владелец сайта,

который правами на это обозначение не обладает.

предоставляющий за плату возможность третьим

Речь в данном случае идет о том, что использова-

лицам самостоятельно размещать рекламу това-

ние определенных слов отсылает к сайтам конку-

ров и услуг,не является информационным посред-

рентов.

 

 

ником. Как полагает общество «Яндекс», к данным

А.В. Глушенков обратил внимание на то,

правоотношениям необходимо применять зако-

что речь идет именно о коммерческих объявле-

нодательство о рекламе, которое ограничивает

ниях, которые появляются после введения опре-

ответственность

рекламораспространителя

кон-

деленных ключевых слов в поисковую строку.

кретными составами.

 

 

Он выразил убежденность в том, что в модели-

В

соответствии с

противоположной

точ-

руемой ситуации имело место нарушение прав

кой зрения, выраженной в письменном отзыве

на товарный знак.

 

172

 

 

 

 

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

145. ПРОТОКОЛ №

15

157. ПРОТОКОЛ № 16

174.

ПРОТОКОЛ№17

 

 

В отношении возможности признания ин-

кламных объявлений на предмет соблюдения об-

формационным

посредником

рекламораспро-

щечеловеческих норм нравственности, в частно-

странителя А.В. Глушенков предположил, что

сти, не используются ли нецензурные слова, а не

названное лицо, предоставляющее третьим ли-

законодательства об интеллектуальной собствен-

цам возможность размещать рекламу товаров

ности.

 

 

и услуг, и осуществляющее предварительную

С.С. Калашников озвучил позицию, согласно

модерацию таких рекламных объявлений,долж-

которой обсуждаемый вопрос относится к право-

но подпадать под категорию информационных

отношениям в сфере рекламы и должен решаться

посредников.

 

 

на основании законодательства о рекламе, уста-

М.А. Кольздорф поспросила уточнить, прове-

навливающего права и обязанности субъектов ре-

ряетсяли при осуществлениитакой модерации со-

кламных отношений.

 

блюдение законодательства об интеллектуальной

Завершая заседание, Л.А. Новоселова побла-

собственности?

 

 

годарила присутствующих за участие в дискуссии,

Как предположил А.В. Глушенков, при моде-

а также всех, кто оказал содействие в организации

рации, скорее всего, осуществляется проверка ре-

и проведении данного мероприятия.

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

173

157. ПРОТОКОЛ № 16

174. ПРОТОКОЛ № 17

182.

ПРОТОКОЛ№18

 

 

 

 

ПРОТОКОЛ № 17

заочного заседания Научно-консультативного совета при Суде по интеллектуальным правам

16 октября 2017 года

При рассмотрении Судом по интеллектуаль- ным правам дел о нарушении прав на товарные знаки возник вопрос о том, является ли наруше- нием исключительного права на товарный знак использование третьими лицами тождественно- го или сходного до степени смешения обозначе- ния в период между датой подачи заявки (датой приоритета) и датой регистрации этого товарно- го знака.

В судебной практике существуют противопо- ложные позиции по данному вопросу.

Согласно одной позиции исключительное право на товарный знак действует с даты подачи заявки на государственную регистрацию товар- ного знака и, соответственно, использование обо- значения, тождественного или сходного до степе- ни смешения с товарным знаком, в период после подачи заявки и до регистрации товарного знака является нарушением исключительного права на него (в частности, постановление Суда по интел- лектуальным правам от 09.09.2016 по делу № А3230594/2012).

Согласно другой позиции совершенные треть- ими лицами до государственной регистрации то- варного знакадействия по использованию обозна- чения, тождественного или сходного до степени смешения с товарным знаком, не являются нару- шением исключительного права и к таким лицам не могут быть применены меры ответственности, предусмотренные гражданским законодательством (в частности, постановления Суда по интеллектуаль-

ным правам от 01.02.2017 по делу № А71-914/2016,

174

от 17.02.2017 по делу №А71 990/2016, от 03.04.2017 по делу № А54-4230/2015, от 20.06.2017 по делу № А07-18668/2016).

Второй подход представляется более обосно- ванным (с учетом норм пункта 1 статьи 1232 и пун- кта 1 статьи 1484 ГК РФ) и справедливым, а так- же соответствует европейской практике (пункт 2.426 Руководства ВОИС (публикация № 489, 2004) (WIPO Intellectual Property Handbook)).

Однако применение данного подхода затруд- няет положение пункта 1 статьи 1491 ГК РФ, со- гласно которому исключительное право действу- ет с даты подачи заявки на государственную ре- гистрацию товарного знака. При буквальном тол- ковании названной нормы возможен вывод, что исключительное право возникает с момента пода- чи заявки и, соответственно, с этого момента под- лежит защите.

Принимая во внимание изложенное, рабочей группе НКС было предложено представить экс- пертное мнение по обозначенному вопросу с на- учным обоснованием той или иной позиции.

Письменные заключения направили члены НКС:

1. Бровкин Петр Николаевич – Генераль- ный директор Национального центра интеллек- туальной собственности (Республика Беларусь, г. Минск);

2. Гаврилов Эдуард Петрович – доктор юри- дических наук, профессор кафедры гражданско- го и предпринимательского права Национального

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

157. ПРОТОКОЛ № 16

174. ПРОТОКОЛ № 17

182.

ПРОТОКОЛ№18

 

 

исследовательского университета «Высшая школа

Таким образом, как полагает А.П. Рабец,

экономики» (НИУ ВШЭ);

 

в соответствии с ГК РФ время действия исключи-

3. Калятин Виталий Олегович – кандидат

тельного права на товарный знак можно подра-

юридических наук, профессор Российской шко-

зделить на два основных периода: первоначаль-

лы частного права, главный юрист по интеллек-

ный и последующие. Указанные периоды разли-

туальной собственности акционерного общества

чаются как продолжительностью, так и порядком

«РОСНАНО»;

 

их установления.

 

4. Линник Лев Николаевич – доктор граждан-

Первоначальный период действия права на

ского права (Doctor der Zivilrecht, Bundesrepublik

товарный знак исчисляется с даты поступления

Deutschland),почетный профессор,академик,дей-

заявки на регистрацию и равен десяти годам.

ствительный член Российской академии естест-

При этом фактически исключительное право воз-

венных наук (РАЕН), инженер-физик, патентный

никает лишь после того, как товарный знак вно-

поверенный, руководитель проекта «Интеграль-

сится в Государственный реестр товарных знаков

ная система защиты интеллектуальных прав», ви-

и этот факт удостоверяется выдачей свидетель-

це-президент Совета Евразийских патентных по-

ства на данное обозначение, о чем производит-

веренных;

 

ся публикация в официальном бюллетене (статьи

5. Мурзин Дмитрий Витальевич – кандидат

1504, 1506 ГК РФ).

 

юридических наук, доцент кафедры гражданско-

ГК РФ устанавливает начало срока действия

го права Уральской государственной юридической

регистрации, так же как и начало срока действия

академии, член Научно-консультативного совета

исключительного права на товарный знак,а имен-

при Арбитражном суде Уральского округа;

но с даты подачи заявки на государственную ре-

6. Рабец Анна Петровна – кандидат юридиче-

гистрацию товарного знака в федеральный орган

ских наук, доцент кафедры гражданского права

исполнительной власти по интеллектуальной соб-

и процесса Юридической школы Дальневосточно-

ственности. Таким же образом начало срока дей-

го федерального университета (ДВФУ);

 

ствия регистрации регламентировалось и в ранее

7. Сергеев Александр Петрович – доктор юри-

действующих нормативных актах в этой сфере.

дических наук, профессор, советник в междуна-

По мнению А.П. Рабец, подобное решение

родной юридической фирме – DLA Piper;

 

вопроса, справедливо критиковавшееся специа-

8. Хохлов Вадим Аркадьевич – доктор юриди-

листами,не вполне логично.Во-первых,в данном

ческих наук, профессор кафедры правового обес-

случае действию исключительного права на то-

печения экономической деятельности Самарского

варный знак необоснованно придается обратная

государственного экономического университета.

сила. Во-вторых, срок использования знака до

 

 

возможного его продления искусственно сокра-

В своем заключении относительно поставлен-

щается на период времени между датой посту-

ного вопроса А.П. Рабец отмечает следующее.

пления заявки и датой регистрации знака. С це-

Временные пределы действия исключитель-

лью устранения указанного противоречия в про-

ного права на товарный знак определены в статье

ект федерального закона «О внесении изменений

1491 ГК РФ, в которой указано, что исключитель-

и дополнений в Закон Российской Федерации

ное право на товарный знак действует в течение

«О товарных знаках, знаках обслуживания и наи-

десяти лет с даты подачи заявки на государствен-

менованиях мест происхождения товаров» (пункт

ную регистрацию товарного знака в федеральном

1 статьи 4) в свое время было включено логичное

органе исполнительной власти по интеллектуаль-

положение о том, что «исключительное право на

ной собственности. Срок действия исключитель-

товарный знак осуществляется в период дейст-

ного права может быть продлен на десять лет по

вия регистрации товарного знака, начиная с даты

заявлению правообладателя, поданному в течение

публикации в официальном бюллетене сведений

последнего года действия этого права. Продление

о регистрации товарного знака». Однако назван-

срока действия исключительного права на товар-

ное положениетак и не вошло в законодательство

ный знак возможно неограниченное число раз.

о товарных знаках.

 

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

 

 

175

157. ПРОТОКОЛ № 16

174. ПРОТОКОЛ № 17

182.

ПРОТОКОЛ№18

 

 

Кроме того, А.П. Рабец отмечает, что в пра-

А.П. Рабец ссылается на то, что подобные кон-

вовой литературе делались попытки сформули-

струкции находят применение в гражданском за-

ровать общее правило о моменте возникнове-

конодательстве (например, абзац третий пункта 4

ния исключительного права на товарный знак.

статьи 339.1 ГК РФ).

 

Например, по мнению Э.П. Гаврилова, исключи-

В.А. Хохлов, поддерживая позицию, соглас-

тельное право возникает для третьего лица (по-

но которой до регистрации товарного знака меры

тенциального нарушителя) с момента, когда это

ответственности за нарушение исключительного

лицо получило возможность ознакомиться с ох-

права на товарный знак применены быть не мо-

раняемым объектом,то есть с момента опублико-

гут, указывает на следующие обстоятельства и ар-

вания сведений о регистрации знака в официаль-

гументы.

 

 

ном бюллетене.

 

Норма пункта 1 статьи 1491 ГК РФ являет-

По мнению А.П. Рабец, с указанным подхо-

ся служебной по отношению к статьям 1229, 1484

дом можно согласиться, тем более что в соответ-

ГК РФ, позволяя установить лишь начало действия

ствии со статьей 1506 ГК РФ сведения, относящие-

исключительного права, но вовсе не его наличие

ся к государственной регистрации товарного зна-

и объем (разумеется, ее редакция могла бы быть

ка и внесенные в Государственный реестр товар-

точнее). Данное положение можно оценивать как

ных знаков, публикуются федеральным органом

своеобразную преференцию добросовестному за-

исполнительной власти по интеллектуальной соб-

явителю. Само же исключительное право появ-

ственности в официальном бюллетене незамедли-

ляется лишь после регистрации товарного знака

тельно после регистрации товарного знака в дан-

(статья 1484 ГК РФ). В этом и состоит телеологи-

ном Реестре.

 

ческое (нормативно-целевое) толкование нормы

Действительно, с момента подачи заявки до

пункта 1 статьи 1491 ГК РФ.

 

момента фактического возникновения права на

Поскольку до регистрации товарного знака

товарный знак законодатель предусмотрел вре-

заявитель (податель заявки) не является правоо-

менной промежуток, в период которого не исклю-

бладателем, он, с учетом положений статей 1252,

чено использование тождественного или сходно-

1515 ГК РФ, не вправе применять нормы о мерах

го обозначения третьими лицами. Вместе с тем

имущественной ответственности за нарушение

указанные субъекты, по общему правилу, не име-

исключительного права.

 

ют возможности узнать о предполагаемой реги-

Наконец, как отмечает В.А. Хохлов, правила

страции. Более того, в регистрации вообще может

об имущественной ответственности за нарушение

быть отказано. Как полагает А.П. Рабец, приме-

исключительного права,втом числе исключитель-

нение мер гражданско-правовой ответственно-

ного права на товарный знак, предназначены для

сти к субъектам, использующим обозначение, то-

защиты этого права, а не иных целей. В.А. Хох-

ждественное или сходное с заявленным до его ре-

лов полагает, что было бы весьма опасным следо-

гистрации обозначением, является проявлением

вать формалистическому подходу, согласно кото-

злоупотребления правом (статья 10 ГК РФ).

рому сама по себе подача заявки якобы порождает

Резюмируя изложенное, А.П. Рабец отмеча-

исключительное право на товарный знак без реги-

ет, что второй подход к рассматриваемой пробле-

страции данного знака.

 

ме является более обоснованным и справедливым.

Д.В. Мурзин в своем заключении указывает

При этом применение пункта 1 статьи 1491 ГК РФ

на то, что при нарушении исключительного пра-

должно осуществляться с учетом следующих об-

ва применяются меры ответственности и меры за-

стоятельств: правообладатель в отношениях с тре-

щиты нарушенного права (статья 1250 ГК РФ).

тьими лицами вправе ссылаться на принадлежа-

Кмерамответственностизанарушениеисклю-

щее ему исключительное право только с момента

чительного права относятся взыскание компенса-

государственной регистрации товарного знака, за

ции и возмещение убытков (пункт 23 Совместного

исключением случаев, если третье лицо знало или

постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 5/29).

должно было знать о подаче заявки на регистра-

Общими условиями наступления гра-

цию сходного либо тождественного обозначения.

жданско-правовой ответственности являются

176

 

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

157. ПРОТОКОЛ № 16

174. ПРОТОКОЛ № 17

182.

ПРОТОКОЛ№18

 

 

 

 

противоправность поведения нарушителя, на-

которому

предоставляется

временная правовая

личие вредных последствий у правообладате-

охрана (статья 1392 ГК РФ). Выплачиваемое в рам-

ля, причинно-следственная связь между противо-

ках временной правовой охраны денежное воз-

правным поведением и вредными последствиями.

награждение не является мерой ответственности

Меры ответственности за нарушение интеллекту-

или мерой защиты–тем самым законодатель при-

альных прав, допущенное нарушителем при осу-

знает, что противоправность поведения лица, ис-

ществлении им предпринимательской деятель-

пользующего объект в период от даты приоритета

ности, подлежат применению независимо от вины

до даты регистрации, отсутствует.

нарушителя (пункт 3 статьи 1250 ГК РФ).

 

В отношении товарных знаков предоставле-

Далее в своем заключении Д.В. Мурзин отме-

ние временной правовой охраны законодателем

чает, что меры защиты применяются независи-

не установлено. Это, по мнению Д.В. Мурзина,

мо от вины. К ним относятся публикация решения

исключает взыскание каких-либо сумм за исполь-

суда о допущенном нарушении; пресечение дейст-

зование товарного знака от даты приоритета до

вий, нарушающих исключительное право на сред-

даты регистрации.

 

ство индивидуализации либо создающих угрозу

А.П. Сергеев отмечает, что, как прямо сле-

нарушения такого права; изъятие и уничтожение

дует из положений пункта 1 статьи 1491 ГК РФ,

контрафактных материальных носителей (пункт 5

исключительное право на товарный знак дейст-

статьи 1250 ГК РФ). Однако и в отношении мер за-

вует с даты подачи заявки на государственную

щиты условием их применения является противо-

регистрацию товарного знака. И это, по мнению

правность: «основанием реализации этих мер слу-

А.П. Сергеева, единственно правильное решение

жит само по себе неправомерное поведение, не-

данного вопроса в странах, в которых действует

зависимо от того, носит ли оно виновный или не-

регистрационная система

возникновения прав

виновный характер и находятся ли в причинной

на товарные знаки (как, впрочем, и на все дру-

связи с ними возникшие убытки» (О.С. Иоффе).

гие объекты интеллектуальной собственности,

Противоправность – это нарушение чужого

нуждающиеся в регистрации).Оно позволяет чет-

субъективного права без должного на то управо-

ко, на основании объективных данных и обстоя-

мочия. «Исключительное право на средство инди-

тельств, зависящих исключительно от самих за-

видуализации признается и охраняется при усло-

явителей, разрешать споры о приоритете, а так-

вии государственной регистрации такого резуль-

же проводить экспертизу заявок, отталкиваясь от

тата или такого средства» (пункт 1 статьи 1232 ГК

даты приоритета.

 

РФ). Таким образом, по мнению Д.В. Мурзина,

Иные возможные решения, в частности отсчет

в период между датой подачи заявки (датой прио-

начала действия исключительного права на то-

ритета) и датой государственной регистрации то-

варный знак с даты принятия экспертизой поло-

варного знака исключительное право на этот то-

жительного решения по заявке или с даты офици-

варный знак не существовало и даже не было уве-

альной публикацииданных о зарегистрированном

ренности, что государственная регистрация будет

товарном знаке, тоже теоретически возможны, но

произведена.

 

для этого потребовалось бы внести существен-

Следовательно, отсутствует противоправность

ные изменения в действующее законодательство,

поведения субъекта, обвиняемого в нарушении

по-новому определив значение даты приоритета.

исключительного права. Это исключает примене-

Кроме того,дата возникновения исключительного

ние к данному субъекту как мер ответственности,

права натоварный знак в этих случаях зависела бы

так и мер защиты.

 

уже от субъективных моментов, связанных с про-

Как полагает Д.В. Мурзин, коллизия между

должительностью проведения экспертизы заявки

признанием исключительного права только в слу-

и публикацией сведений о зарегистрированных

чае государственной регистрации и началом тече-

товарных знаках.

 

ния срока исключительного права с даты приори-

Поэтому, как полагает А.П. Сергеев, пересма-

тета должна быть специально разрешена законо-

тривать действующее правило о моменте возник-

дателем. Это сделано в отношении изобретения,

новения исключительного права натоварный знак

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

 

 

177

157. ПРОТОКОЛ № 16

174. ПРОТОКОЛ №

17

182.

ПРОТОКОЛ№18

 

 

(равно как и на другие объекты интеллектуальной

как отмечает А.П. Сергеев, в ряде стран исполь-

собственности, нуждающиеся в регистрации) едва

зуется специальный значок, указывающий на то,

ли целесообразно.

 

что в отношении используемого обозначения осу-

Посколькуисключительноеправонатоварный

ществляется процедура регистрации его в качест-

знак считается возникшим с даты подачи заявки,

ве товарного знака. Он полагает, что было бы не-

постольку оно подлежит правовой охране с этого

лишним предусмотреть возможность использова-

же момента. Именно это, по мнению А.П. Серге-

ния подобного значка и в российском законода-

ева, сейчас и происходит, так как все другие заяв-

тельстве (впрочем, это допустимо и сейчас).

ки на регистрацию в качестве товарных знаков то-

В остальных случаях на объективных наруши-

ждественных или сходных до степени смешения

телей исключительного права на товарный знак

обозначений подлежат отклонению.

 

санкции налагаться не должны. Этому, однако,

Что касается вопроса о том, является ли на-

препятствуют положения действующего законо-

рушителем исключительного права на товарный

дательства:

 

 

 

знак лицо, которое использует тождественное или

1)

предприниматели

несут ответственность

сходное до степени смешения обозначение в пе-

независимо от вины;

 

 

риод с даты приоритета до момента появления

2) применительно к компенсации установлен

официальной публикации о зарегистрированном

минимальный размер, понижать который нельзя.

товарном знаке,то, как полагает А.П. Сергеев, по-

Выходов

из этой

ситуации,

по мнению

ложительный ответ на него тоже очевиден. Если

А.П. Сергеева, два. Во-первых, на уровне Суда по

исключительное право на товарный знак возника-

интеллектуальным правам или Верховного Суда

ет с даты приоритета заявки, то с этого же момен-

можно официально разъяснить, что нарушение

та у правообладателя появляется монополия на

исключительного права на товарный знак явля-

его использование. Поэтому любое лицо, которое

ется внедоговорным правонарушением, условием

использует тождественное или сходное до степе-

ответственности за которое является вина (даже

ни смешения обозначение в своей хозяйственной

для предпринимателей). Поэтому, если вины нет,

деятельности,объективно нарушает исключитель-

нет и ответственности.

 

 

ное право на товарный знак.

 

Во-вторых, можно вслед за Конституционным

Однако, поскольку до даты официальной пу-

Судом, развивая далее его идею о возможности

бликации о регистрации товарного знака такой

уменьшения размера компенсации ниже низше-

объективный нарушитель еще не может знать

го предела, официально разрешить судам умень-

о том, что кто-то уже обладает исключительным

шать минимальный размер компенсации до сим-

правом на использование данного обозначения,

волической суммы в случаях, когда объективный

привлечение его к ответственности на равных

нарушитель исключительного права на товарный

условиях с обычными нарушителями исключи-

знак не могзнать отом,что при использовании им

тельного права на товарный знак не представля-

тождественного или сходного до степени смеше-

ется автору справедливым. По мнению А.П. Сер-

ния обозначения нарушается охраняемое законом

геева, безусловно, можно обязать такое лицо пре-

исключительное право на товарный знак.

кратить дальнейшее использование спорного обо-

В.О. Калятин в своем заключении, поддер-

значения, но налагать на него другие санкции, по

живая второй подход, который соответствует и

общему правилу, недопустимо.

 

зарубежной практике, отмечает, что пункт 1 ста-

Исключение могут составлять случаи, когда

тьи 1491 ГК РФ не может являться препятствием,

доказано, что такому нарушителю исключитель-

так как он указывает лишь на дату отсчета сро-

ного права на товарный знак было заведомо из-

ка действия исключительного права, но не уста-

вестно о том, что в отношении спорного обозна-

навливает, что право возникает в момент пода-

чения уже подана заявка (например,будущий пра-

чи заявки (чего не может быть, поскольку иначе

вообладатель официально предупредил об этом

вся экспертиза заявки была бы просто не нужна).

нарушителя, однако последний не прекратил ис-

Фактически,по мнению В.О. Калятина, в момент

пользование спорного обозначения). Кроме того,

использования соответствующего

обозначения

178

 

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

157. ПРОТОКОЛ № 16

174. ПРОТОКОЛ № 17

182.

ПРОТОКОЛ№18

 

 

 

 

исключительное право на товарный знак не дей- ствовало, поэтому нарушением это быть не мо- жет. Также он обращает внимание на то обстоя- тельство, что в патентном праве введен специ- альный механизм временной правовой охра- ны, который был бы просто излишним, если бы исключительное право возникало в момент пода- чи заявки. В отношении товарных знаков такой механизм не предусмотрен.

Э.П. Гаврилов считает, что, отвечая на вопрос о том, является ли нарушением исключительного права на товарный знак использование третьими лицами тождественного или сходного до степени смешения обозначения в период между датой по- дачи заявки (датой приоритета) и датой регистра- ции этого товарного знака, нельзя руководство- ваться статьей 1491 ГК РФ,поскольку она содержит большие ошибки.

Во-первых, как указывает Э.П. Гаврилов, у то- варного знака нет предельного срока действия, а значит, нет и срока действия.

Во-вторых, эта статья построена по той же ошибочной схеме, что и статья 1281 ГК РФ: автор- ское право не действует в течение всей жизни ав- тора, оно действует только с момента создания произведения.

Э.П. Гаврилов отмечает, что если заявка на товарный знак в определенный момент «раскры- вается», то это – официальная публикация. В этом случае,по его мнению,возможно применение ста- тьи 1392 ГК РФ по аналогии.

Еще больше шансов применить статью 1392 ГК РФ по аналогии, если заявитель уведомит третье лицо о том, что он подал заявку на товарный знак.

Э.П. Гаврилов также указывает, что эти во- просы исследовались в кандидатской диссертации Гаврилова К.М. (РГАИС, 2011).

Как отмечает в своем заключении Л.Н. Лин- ник, исторически статья 1491 ГК РФ является «на- следницей» статьи 16 ранее действующего Зако- на о товарных знаках (с изменениями и допол- нениями, внесенными Федеральным законом от 11.12.2002 № 166-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наи- менованиях мест происхождения товаров»): «Ре- гистрация товарного знака действует до истече- ния десяти лет, считая с даты подачи заявки в фе-

деральный орган исполнительной власти по ин- теллектуальной собственности». В более ранней редакции статьи 16 содержалась иная формули- ровка: «Регистрация товарного знака действует в течение десяти лет, считая с даты поступления заявки в Патентное ведомство».

Что касается действующей в настоящее вре- мя редакция статьи 1491 ГК РФ, то она фактиче- ски вернулась к первоначальной формулировке: «Исключительное право на товарный знак дей- ствует в течение десяти лет с даты подачи заявки на государственную регистрацию товарного зна- ка в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности либо в случае регистрациитоварного знака по выделенной заяв- ке с даты подачи первоначальной заявки.».

Л.Н.Линник отмечает,что редакция,действо- вавшая до 01.10.2014, не предусматривала опреде- ление срока действия выделенной заявки и содер- жала следующую формулировку:

«Исключительное право на товарный знак действует в течение десяти лет со дня подачи за- явки на государственную регистрацию товарного знака в федеральный орган исполнительной влас- ти по интеллектуальной собственности.».

Таким образом, законодатель в 2002 году ука- зал, что данная статья направлена на определение конечной даты действия регистрации товарного знака. При этом возникновение исключительно- го права было связано с появлением свидетельст- ва на товарный знак, которое согласно статье 3 За- кона о товарных знаках удостоверяет приоритет товарного знака, исключительное право на товар- ный знак в отношении товаров, указанных в этом свидетельстве.

Если исходить из буквального понимания текста действующей редакции, то любое исполь- зование какого-либо товарного знака без реги- страции или до его регистрации, что в принципе не противоречит действующему законодательст- ву, которое с регистрацией товарного знака свя- зывает только появление исключительного пра- ва, потенциально является противоправным, по- скольку подача заявки на такое же обозначение каким-либо третьим лицом (не обязательно до- бросовестным) делает возможным появление исключительного права уже с момента подачи та- кой заявки.

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023

179

157. ПРОТОКОЛ № 16

174. ПРОТОКОЛ № 17

182.

ПРОТОКОЛ№18

 

 

 

 

Л.Н. Линник полагает, что это противоречит пункту 2 статьи 54 Конституции, в соответствии с которым никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. Если после со- вершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется но- вый закон.

По мнению Л.Н. Линника, то обстоятельство, что до момента регистрации использование то- варного знака не является правонарушением, вы- текает из пунктов 1 и 3 статьи 1484 ГК РФ: «Лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответст- вии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключитель- ное право на товарный знак), в том числе способа- ми,указанными в пункте 2 настоящей статьи.Пра- вообладатель может распоряжаться исключитель- ным правом на товарный знак.»; «Никто не впра- ве использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в от- ношениитоваров,для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.».

Л.Н. Линник отмечает, что поскольку право- обладатель приобретает право в результате ре- гистрации (и в момент этой регистрации), то все действия по использованию такого или сходного до степени смешения обозначения, осуществляе- мые до этого, правонарушением в момент совер- шения таких действий не являлись, так как право- вой статус заявленного на регистрацию обозначе- ния еще не был установлен этой регистрацией.

При этом из пункта 3 статьи 1484 ГК РФ сле- дует, что право на запрет несанкционированно- го использования зарегистрированного товарно- го знака является обязательным атрибутом ста- туса правообладателя и при его отсутствии статус правообладателя­ не может быть признан установ- ленным до момента регистрации знака.

Таким образом, по мнению Л.Н. Линника, из системного толкования норм статьи 1232, ста- тьи 1484 ГК РФ и пункта 2 статьи 54 Конституции следует, что статья 1491 определяет не дату начала действия исключительного права, а дату его окон-

180

чания, привязывая ее к дате подачи соответству- ющей заявки на регистрацию, то есть придание ретроспективного характера действию исключи- тельного права на товарный знак прямо запреще- но Конституцией.

Л.Н. Линнику представляется целесообраз- ным внесение изменений в действующую редак- цию статьи, исключающих неправомерное бук- вальное толкование нормы закона, изложив ее в следующем виде:

«Исключительное право на товарный знак действует до истечения десяти лет с даты по- дачи заявки на государственную регистрацию товарного знака в федеральный орган испол- нительной власти по интеллектуальной собст- венности либо в случае регистрации товарного знака по выделенной заявке с даты подачи пер- воначальной заявки.».

П.В. Бровкин в письме,направленном в адрес Суда по интеллектуальным правам,высказался от- носительно поставленного вопроса с точки зрения законодательства Республики Беларусь.

Так, правовая охрана товарного знака на тер- ритории Республики Беларусь осуществляется на основании его регистрации в патентном орга- не в порядке, установленном законодательством о товарных знаках, или в силу международных договоров Республики Беларусь (пункт 1 статьи 1018 Гражданского кодекса Республики Беларусь, пункт 1 статьи 2 Закона Республики Беларусь от

05.02.1993 № 2181-XII «О товарных знаках и зна-

ках обслуживания»).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1020 Гра- жданского кодекса Республики Беларусь и пун- ктом 1 статьи 13 названного Закона регистрация товарного знака действует в течение десяти лет с даты поступления заявки в патентный орган.

Закон Республики Беларусь от 05.02.1993 № 2181-XII «О товарных знаках и знаках обслужи- вания» в редакции от 09.07.2012 не содержал нор- мы, прямо устанавливающей момент возникнове- ния исключительного права на товарный знак, что приводило к существованию различных подходов в правоприменительной практике. Однако поло- жения статьи 3 этого Закона косвенно указывали на то, что такое право неразрывно связано с ре- гистрацией товарного знака в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания

Приложениекюбилейномувыпуску/№2(40)Июнь2023