!!!Экзамен зачет 2024 год / Яко-1
.pdf
Раздел IV. Обязательственное право
Схема 4.12.14. Воля и волеизъявление
J!
416
' : Глава 12. Договоры. Общие полож ения
Согласие (consensus)
В классическую эпоху основу любого контракта составляло согласие, включая и односторонние договоры
При консенсуальных контрактах (emptio venditio,
locatio, mandatum, societas)
достаточно неформально выраженного согласия. Для заключения реального договора, помимо согласия
сторон, требовалась и передача предмета обязательства
Все долговые договоры вместе со всеми привходящими обязательствами могли быть отменены неформальным взаимным согласием
Одностороннее публичное заявление (обещание) гражданина о том, что он сделает что-либо для своей общины (pollicitatio) (например, поставит памятник, построит банк); если заявление было
сделано при вступлении в почетную должность
или при другой justa consens или если работы были начаты,
община могла потребовать исполнения extra ordinem
Одностороннее одобрение управомоченным лицом как обязательное условие действительности чужого
действия (consensus curatoris)
В публичном праве согласие нуждалось в коллективном одобрении, например, собранием
или сенатом (consensus populi, consensus senatus)
Pollicitatio имеет публично-правовой
характер и относится к исключительным случаям,
когда одностороннее обещание создает обязательство. Известны случаи, когда неформальное
обещание признается имеющим юридическую силу. Это pollicitatio datis (установление приданого неформальным обещанием)
Согласие должно быть лишено заблуждения, обмана и насилия
Схема 4.12.15. Понятие согласия
417
Раздел IV. Обязательственное право
Схема 4.12.16. Понятие заблуждения
416
' : Глава 12. Договоры. Общие полож ения
Схема 4.12.17. Постороннее давление на сознательное и свободное выражение воли
Содержание и последствия обмана (dolus, dolus malus)
Всякое коварное действие в целях принуждения другого или желания навредить ему, особенно при заключении какого-либо обязательства, признавалось обманом
В спорах этого рода судья обращал внимание на dolus и при совершении договора
создавал прямую обязанность возмещения вреда
Если dolus не приводил контрагента к серьезной ошибке, сделка оставалась в силе, однако пострадавшему приходили на помощь средства преторской защиты
(exception doli, actio dolus
restitution in integrum)
Сознательное или умышленное совершение
преступного деяния признавалось как высшая степень виновности, предполагавшая знание всех аспектов преступного деяния и его неблагоприятность для потерпевшего (dolus malus — злой умысел,
dob malo)
Воля, намерение совершить противоправное деяние, а впоследствии также всякое действие, противоречащее
гражданской порядочности
ичестности ( bonae fides)
Умышленная провинность при случайном или обязательном исполнении (в отличие
от неумышленной провинности) —
culpa
Эдикт в защиту стороны, потерпевшей ущерб от обмана, был издан в I в. до н.э. Соответствующий иск предъявлялся в течение года: возмещался ущерб либо восстанавливалось
первоначальное положение. Уличенный подвергался бесчестию
Противоположностью
п р о ти в о п р а в н о г о dolus (dolus malus)
был так называемый dolus bonus —
изощренное приобретение выгоды, которое, однако, не выходит за рамки нормального общежития и поэтому допустимо
Пандектная терминология различает dolus при открытии
сделки (doluspraeteritus или |
dolus specialis) и при открытии |
судебного производства |
(dolus praesens или dolus generalis) |
Схема 4.12.18. Содержание и последствия обмана
417
Раздел IV. Обязательственное право |
f |
Глава 12. |
Договоры. |
Общие полож ения |
|
||||
|
1* |
|
|
|
а• и
Схема 4.12.19. Понятие принуждения
Схема 4.12.21. Условия действительности договоров
Схема 4.12.20. Понятие предмета договора
428 |
443 |
Раздел IV. Обязательственное право
Условия (conditio) договора
Первоначальное состояние неопределенности договора под условием (condicio pendet)
изменяется, если ожидаемое событие произойдет (condicio existit, condicio impleta) или не произойдет,
т.е. условие не осуществится
Ccondicio deficit, condicio extineta)
Положительные (утвердительные)
и отрицательные условия в зависимости от того, произойдет
или нет ожидаемое событие,
признавались в качестве оснований возникновения или прекращения договора
Потестативные (произвольные — condicio potestativae), смешанные (mixtae) и случайные (condicio causales) условия — в зависимости от того, обусловлено ли
осуществление условия (полностью, частично или вообще не обусловлено) волей
управомоченного лица (кредитора), волей последнего и природных сил, либо только
от природных сил
w
Условия невозможные — condicio impossibiles, т.е. ожидаемое действие не может осуществиться,
например, condicio perplexa
(несуразное, т.е. запутанное, непонятное условие), содержащее
внутреннее логическое противоречие
Неизбежные условия (condicio necessariae) о будущих
неизбежных событиях природного характера
Условия отлагательные,
или суспензивные, — condicio ad qua, означающие, что
действие договора возникает лишь после осуществления условий
Отменительные, или резолютивные, условия —
condicio ad quam, означающие,
что действие договора возникает немедленно, но прекращается ex tunc
при осуществлении условия
Условия необходимые
(condicio quae omni modo extatura), при которых событие
социального характера непременно должно осуществиться
Неподлинные условия предполагают поведение безнравственное (condicio turpis), издевательское
(condicio derisoria)
или недозволенное (condicio iliicita), например, условие не заключать брак (condicio
поп connubium)
Схема 4.12.22. Условия договора
Глава 12. Договоры. Общие полож ения
День, срок в договоре (dies)
Заранее установленный момент времени, к которому
приурочивается начало или конец действия юридического акта
Dies всегда должен быть certusan, т.е. назначенное время непременно наступит, хотя и не всегда ясно, когда это
произойдет (dies incertus quando)
Различается срок, при котором известно, что событие наступит, но неизвестно когда (например,
договор о пожизненном содержании, т.е. по день смерти, когда наступит смерть, неизвестно)
Срок, связанный с условием: неизвестно, наступит ли событие, но если наступит, то время
наступления известно (например, содержать лицо до совершеннолетия)
Договор начинает действовать лишь с определенного момента (отлагательный, суспенсивный срок, dies quo) или действие его
прекращается в определенный момент (отменительный, резолютивный — dies ad quem)
Требовать надлежащего исполнения договора позволялось только с наступлением срока
исполнения (dies veniens)
в легатном праве (veniens legati)
Как и при условии, это действие зависит от будущего события, однако при dies оно произойдет совершенно определенно, здесь
нет никакой неуверенности и, как правило, возможно
лишь запаздывание действия договора
Различается срок, при котором известно, что он наступит и когда именно (заключен
договор сроком на два месяца)
Неизвестно, наступит ли данное событие, и неизвестно, когда оно наступит. Например,
обязательство передать имущество при вступлении данного лица в брак
При отлагательном сроке момент заключения договора называется dies cede us. Особенно важен
в наследственном праве,
так как защищает отказополучателя от произвола наследника (dies cede legati)
Сроки были недопустимы в actus legitimi, прибавление срока
делало их недействительными
Схема 4.12.23. День, срок в договоре
445
Раздел IV. Обязательственное право
§ 3. Заключение договора
Заключение договора означает оформление сторонами достигнутого соглашения по всем его элементам: существенным, обыкновенным и случайным. Различались устные и письменные договоры. Особен- ности формы и порядка заключения определялись видом догово- ра. Однако римляне предусматривали, что консенсуальные догово- ры должны были совершаться в письменной форме. При реальных
договорах для признания их действительными требовалась передача предмета договора — вещи.
При заключении договора предложение, содержащее все су- щественные условия, называлось оферта (offerta, offerere). Сторона предлагающая называлась оферент (offerens), а принимающая — ак- цептант (acceptius). Принятое последним предложение называлось акцепт (acceptum). Оферент мог в любое время изменить или отме- нить свое предложение, пока акцептант не принял предложение.
Приглашение заключить сделку признавалось офертой лишь тог- да, когда оно было изъявлено с твердым намерением и в такой фор-
ме, чтобы сделка состоялась. |
Принятие оферты совершалось обычно |
словесно: устно или письменно. |
|
Предварительные переговоры по отдельным договорам (купли- |
|
продажи, найма) нередко |
завершались обеспечительным спосо- |
бом — задатком (агга). |
|
В аспекте изложенного уместно сослаться на учебник Д.В. До- ждева, где приводится текст из Институций Юстиниана, воспроиз- водящий слова Гая:
«Мы установили, что в тех договорах, которые составляются
1в письменной форме, купля и продажа вступают в силу, не ина-
че как когда документы о купле будут написаны или рукой самих контрагентов, или кем-либо другим, но подписаны контрагента- ми, и если их составляет нотариус, то только когда они будут со- ставлены и утверждены сторонами. Пока же в них чего-либо недо- стает, то сохраняется возможность передумать и покупатель или продавец могут безнаказанно отступить от купли. И мы дозво- лили им безнаказанно отступать (от контракта), только если ни- чего не было дано в задаток: ведь это имеет те последствия, будь продажа оформлена письменно или нет, что тот, кто отказывает- ся исполнить контракт, если это покупатель, теряет то, что он дал,
' |
: |
Глава 12. Договоры. Общие полож ения |
если же продавец, то он принуждается вернуть в двойном разме- ре, даже если о задатке ничего не было открыто оговорено»1.
Смерть одного из контрагентов до заключения договора не по- рождает его возникновения, так как в этих случаях исключается воз- можность соглашения сторон (см. схему 4.12.24 ниже).
Говоря о рецепции порядка заключения договора из древнерим- ского права, отметим, что основные составные процедурного и со- держательного характера нашли отражение в современном граждан- ском праве. Так, например, договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достиг- нуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст. 432 ГК РФ): договор признается заключенным в момент получения ли- цом, направившим оферту, ее акцепта (ст. 433 ГК РФ); договор мо- жет быть заключен в любой форме, предусмотренной для соверше- ния сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Договор в письменной форме может быть за- ключен путем составления одного документа, подписанного сторо- нами (ст. 434 ГК РФ).
Восприняты от древних римлян не только названия понятий «оферта» и «акцепт», но и их содержание. В частности, ст. 435 ГК РФ предусматривает, что офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложе- ние, считать себя заключившим договор с адресатом, которым бу- дет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Она связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Если извещение об отзыве оферты наступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полу- ченной.
Акцепт регулируется ст. 438 ГК РФ. В ней говорится, что акцеп- том признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее при- нятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая де- лового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Совер- шение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее ак-
ДождевД.В. Учебник по римскому праву. С. 523-524.
416 417
Раздел IV. Обязательственное право
цепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, упла- та соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
Далее ГК РФ определяется порядок заключения договора, когда в оферте определен срок для акцепта (ст. 440) и когда в письменной форме не определен срок для акцепта (ст. 441). Гражданским кодек- сом РФ регулируются и иные ситуации, связанные с акцептом, на- пример, при его получении с опозданием (ст. 442) и когда в акцепте предлагаются иные условия заключения договора, чем предложено в оферте. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443).
Схема 4.12.24. Заключение договора |
I |
§ 4. Изменение и расторжение договора |
Изложенное выше, на наш взгляд, свидетельствует о совпадении
древнеримского и современного российского легального понятия «договор». Он представляет собой соглашение двух или нескольких лиц, которое порождает право на действие, имеющее имуществен-
428 448
Глава 12. Договоры. Общие полож ения
ный интерес, имущественный характер. Соответственно, договор включает соглашение воли двух или нескольких лиц, направленное на совершение действия, составляющего предмет договора (объект права), имеющий имущественный характер. Это предусматривается в ст. 420 ГК РФ, где дается понятие договора. В ней говорится, что договором признается соглашение двух или нескольких лиц об уста- новлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязан- ностей.
Почти такими же словами характеризовали понятие «договор» и древнеримские юристы:
«Contractus... legem |
ex conventione accipiunt — контракты становят- |
ся обязательными |
через соглашение сторон», — писал Ульпиан. |
Он утверждал, что «договор является соглашением двух или не- скольких об одном и том же предмете и их согласие. Слово „ со- глашение" (conventio) является настолько общим, что, как хорошо сказал Педий, нет никакого контракта, никакого обязательства, где бы не содержалось соглашение, вне зависимости от того, со- вершается ли оно посредством вещи (передача вещи) или слов, ибо и стипуляция, которая совершается посредством слов, ни- чтожна, если нет согласия»1.
Отсюда напрашивается вывод о том, что существование договора базируется на соглашении его сторон, на согласованности воли его контрагентов. Малейший дисбаланс в соглашении сторон влечет за собой изменение договора или его расторжение.
В римском праве обстоятельных теоретических разработок об основаниях изменения и расторжения договора не обнаруживается. Это не означает, что римские юристы обошли эту проблему стороной. Наоборот, данная проблема является составной частью теории обя- зательств, включающей вопросы об их прекращении. Прекращение обязательств во всех случаях в своем содержании включает и расто- ржение договора. Поэтому все изложенные выше способы прекраще- ния обязательств, по существу, составляют и способы расторжения Договора. Не повторяясь, перечислим некоторые способы прекраще- ния обязательств, в силу которых расторгаются также и договоры. Например, зачет взаимных требований (compensatio), замена старого
Цит. по: БартошекМ. Указ. соч. С. 387.
II
I
I
Раздел IV. |
Обязательственное право |
' : |
Глава 12. Договоры. Общие полож ения |
обязательства новым (novatio), добровольное соглашение о проще- нии долга (pacto de поп petendo), стипуляция — добровольное согла- шение сторон о прекращении договорных обязательств (animus stipulandi), слияние в одном лице правомочий и обязанностей контраген- тов договора (conjusio), смерть должника, исполнение обязательств которого было связано с его личностным статусом (художник, скуль- птор, уполномоченный по договору поручительства и т.п.).
В римском праве подробно регламентировались также основа- ния изменения или расторжения конкретных видов договоров. Так,
консенсуальные договоры могли быть изменены или расторгнуты по обоюдному соглашению сторон (contraries consensus). При этом тре- бовалось, чтобы ни с одной стороны не последовало исполнения или переданное в целях исполнения было возвращено.
Римским правом, например, предусматривалось право одной из сторон без согласия своего контрагента отказаться от договора и тре- бовать по суду окончательного расторжения договора. В односто- роннем порядке расторгались сделки, совершенные под насилием, обманом или из-за недостатка в проданной вещи, наконец, при при- чинении большого ущерба (laesio enormis)1.
В римском праве предусматривалась возможность изменения и расторжения договора имущественного найма. Так, по иску нани- мателя договор мог быть расторгнут, если объект найма был предо- ставлен несвоевременно или со значительными недостатками. При этом возмещались причиненные нанимателю убытки. Отказ от до- говора найма допускался и в том случае, если заранее можно было предвидеть возможности препятствий в пользовании .
Древнеримское право допускало возможность расторжения и реальных договоров. Например, оспаривание заемщиком договора по безвалютное™. Такая ситуация возникала, когда должник, ожи- дающий получения валюты, подписывает безвалютный документ, предложенный кредитором (заимодавцем). Против иска кредитора о возврате «занятой» суммы должник вправе был дать exceptio doli, exceptio поп numeratae pecunia, обвинив кредитора в недобросовест- ности (dolus). Только в III в. н.э. бремя доказывания (onus probandi) было переложено на кредитора: если должник заявил против иска
См.: ДернбургГ. Указ. соч. С. 337-338.
2См.: Там же. С. 364.
кредитора exceptio поп numeratae pecuniae (exceptio — непризнание займа денег), на истца возлагалась обязанность доказывания факта платежа валюты1.
По договору хранения римляне выделяли два различных основа- ния его расторжения: договор, заключенный при нормальных усло- виях, и договор, заключенный при экстремальных условиях (на- пример, ураган, землетрясение и проч.). По утверждению Ульпиана, в первом случае поклажедатель сам выбрал себе контрагента fidem elegit) и должен отчасти пенять на себя, если поклажедатель отка- жет в возвращении вещей. Во втором случае поклажедатель доверя- ет свои вещи другому лицу не по своему желанию и выбору, а в силу внезапно возникшей необходимости. Поэтому поклажедателя в лег- комыслии или незнании людей упрекать нельзя. Наоборот, тем тя- желее вероломство поклажепринимателя, не возвращающего вещь, отданную ему вследствие крайней необходимости (crescitperfidiae crimen), возрастает вина вероломства. Поэтому для поклажепринима-
теля была установлена в этих случаях повышенная ответственность
(D.16.3.1.1-4)2.
Рассмотрим рецепцию древнеримского порядка изменения и рас- торжения договора современным российским гражданским правом. Сразу отметим, что современное гражданское право не проводит раз- деления оснований изменения и расторжения договора в зависимо- сти от их классификационной принадлежности: консенсуальные или реальные договоры. Для всех видов договоров легально определены единые основания изменения и расторжения, что несколько обедня- ет эти основания, а следовательно, и не учитывает их разнообразие применительно к видовой принадлежности договора.
По существу, явно рецепция обнаруживается в нормах гл. 29 ГК РФ, посвященной изменению и расторжению договора. В ст. 450 ГК РФ, определяющей основания изменения и расторжения догово- ра, говорится:
«1. Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.
См.: Римское частное право: учебник. С. 442.
См.: Там же. С. 462.
416 417
I
!!
Раздел IV. Обязательственное право
2. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:
1)при существенном нарушении договора другой стороной;
2)в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.
Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значи- тельной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
3. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полно- стью или частично, когда такой отказ допускается законом или со- глашением сторон, договор считается соответственно расторгну- тым или измененным».
Другим предусмотренным ГК РФ основанием изменения и рас- торжения договора является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении.
В ст. 451 ГК РФ предусмотрено, что изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы заключен или был бы заключен на значительно отлича- ющихся условиях. В п. 2 ст. 451 ГК РФ определены четыре требо- вания, соблюдение которых является необходимым для изменения или расторжения договора. В частности, при заключении договора стороны не предполагали наступления существенных изменений об- стоятельств, не могли преодолеть причины их возникновения.
Статья 452 ГК РФ определяет порядок изменения и расторжения договора, которые совершаются, как правило, по соглашению сторон и в той же форме, что и договор. Предусматривается также и судеб- ный порядок изменения и расторжения договора.
Для сравнения с древнеримским положением об этом сошлем- ся на высказывание Помпония1: «Заключение и расторжение сделки должно иметь одну и ту же форму — Prout quidgue contractum est, ita et
Pomponius - современник Юлиана и самый плодовитый из авторов-юристов II в.; занимался преподавательской и литературной деятельностью, написал. оо ширный комментарий, состоящий из 150 книг, а также научный труд БпсИтйит («Пособие») - исторический обзор науки римского права до Юлиана включи
тельно
452
Глава 12. Договоры. Общие полож ения
solvi debet»1 (Рошр. D.46. 3. 80). В свою очередь, Гай усилил это поло- жение следующим утверждением: «Правовое соглашение отменяется обратной (противоположной) формой — Omnia quae iure contrahur-
tur, contrariojurepereunt» 2.
Далее нормами гл. 29 ГК РФ определяются последствия измене- ния и расторжения договора (ст. 453). В частности, предусматрива- ется, что при изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде, а при расторжении договора обязательства сто- рон прекращаются. При этом устанавливается, что стороны не впра- ве требовать возвращения того, что было исполнено ими по обя- зательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.
Что касается убытков, причиненных одной из сторон догово- ра, то они подлежат возмещению другой стороной, по вине которой возникли основания для изменения или расторжения договора (п. 5
ст. 453).
Цит. по: БартошекМ. Указ. соч. С. 341. Там же. С. 387.
т
Раздел V
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА,
ВЫТЕКАЮЩИЕ ИЗ ДОГОВОРОВ
I H Til
Глава 13
Реальные договоры
Глава 14
Консенсуальные д о г о в о р ы
Глава 15
Безымянные ,
непоименованные д о г о в о р ы
(contractus
innominatus)
Глава 16
Пакты
Глава 17
Обязательства как бы из договора
(quasi ex contractum)
Глава 18
Обязательства из правонарушений
ГЛАВА 13 Реальные договоры
§1. Понятие
иклассификация реальных договоров
§2. Договор займа
(mutuum)
§3. Договор ссуды
(commodatum)
§4. Договор хранения
(depositum)
§5. Договор залога
(pignus)
§6. Неконтрактные
обязательства и кондикции
§ 1. Понятие и классификация реальных договоров
Реальными признаются те договоры, кото- рые включают два взаимосвязанных и после- довательно совершаемых действия: достиже- ние соглашения о предмете договора и со- вершение реальной передачи этого предмета. Совершение одного из этих действий не при- водило к возникновению реального догово- ра. Действия признаются таковыми и полу- чают юридическую силу только с того мо- мента, когда на основании соглашения одна сторона передала другой ту вещь, которая была предметом договора. До момента пе- редачи вещи соглашение само по себе значе- ния не имеет. Как говорили римские юристы, пока не произошла передача, обязательство из реального договора не возникнет.
Например, соглашение о том, что Пи- лат даст завтра Таверию взаймы определен- ную сумму или Пилат возьмет какую-нибудь вещь от Таверия на хранение, еще не создает никаких обязанностей ни для Пилата, ни для Таверия. И если Пилат завтра вопреки обе- щанию откажет Таверию, то Пилат никакой ответственности перед Таверием не несет.
С точки зрения римского права рассма- триваемое соглашение является простым со-
глашением о будущем заключении договора
457