!!!Экзамен зачет 2024 год / Яко-1

Раздел IV. Обязательственное право

формальные договоры (ст. 433 ГК РФ). К онсенсуальными (от ла- тинского consensus — согласие) признаются договоры, заключенные в момент получения лицом, направившим предложение о его заклю- чении (оферту), согласие на это предложение (акцепт) или же в мо- мент подписания договора между присутствующими контрагентами. Реальными (от латинского res — вещь) являются договоры, для со-

вершения которых в силу закона необходима помимо соглашения сторон передача имущества, так как они считаются заключенными только с момента передачи соответствующего имущества1.

К консенсуальным относятся договор купли-продажи (ст. 454505 ГК РФ), договор поставки товаров (ст. 506-534 ГК РФ), договор аренды (ст. 606-625 ГК РФ), договор подряда (ст. 702-768 ГК РФ), договор возмездного оказания услуг (ст. 779-783 ГК РФ), договор поручения (ст. 971-979 ГК РФ) и др.

Реальными являются договоры займа (ст. 807-818 ГК РФ), до- говор хранения (ст. 886-906 ГК РФ), договор аренды (ст. 606-625 ГК РФ), договор подряда (ст. 702-768 ГК РФ), кредитный договор (ст. 819-821 ГК РФ), договор залога (ст. 334-358 ГК РФ).

Полностью воспринят древнеримский договор в пользу третье-

го лица (contractus infavoren tertii). Согласно ст. 430 ГК РФ по это-

му договору должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, приобретающему таким образом право требовать от должника исполнения.

Не менее примечательными являются безымянные контракты (contractus in nominati). Их появление диктовалось объективной не- обходимостью (рыночным оборотом) выхода за строгие рамки си- стемы гражданско-правовых контрактов. Посредством безымянных контрактов был, по существу, обеспечен прорыв к свободе догово- ров. Напомним о таких контрактах, как do utdes (даю, чтобы дал), do ut facias (даю, чтобы сделал),facio ut des (делаю, чтобы дал), facio ut facias (делаю, чтобы сделал).

В систему безымянных договоров римляне включали и такие до- говоры, как aestimatum (оценочный договор, договор сы рьевщ и к а) , permutatio (договор обмена вещи на вещь), precarium (договор бес- платного, временного пользования чужой вещью, договор купли

См.: Гражданское право России: Общая часть. С. 726.

416

в рассрочку, кредит), transactio (внесудебное неформальное соглаше- ние о прекращении взаимного спора и правовой неопределенности).

Перечисленные виды безымянных контрактов регулировали ши- рокий круг имущественных отношений. Появление и развитие этих контрактов по истечении многих веков обеспечили переход к совре- менной свободе договоров. В ст. 421 ГК РФ, в частности, говорится, что стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Сторо- ны могут заключить договор, в котором содержатся элементы раз- личных договоров, предусмотренных законом или иными правовы- ми актами (смешанный договор).

Древние римляне усматривали сущность договора в соглашении его участников. Именно поэтому договором называли согласованное волеизъявление двух лиц или более о каком-либо правоотно- шении, которое должно состояться между ними. Договор признавал- ся недействительным, если не включал в себя согласие сторон (nisi

habeat consensum, nulla est).

Современное российское гражданское право точно так же трак- тует договор, как соглашение сторон, направленное на установле- ние, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей

(ст. 420 ГК РФ).

Поскольку в основе соглашения сторон лежат воля и ее прояв- ления вовне, римляне этим понятиям придавали большое значе- ние. Расхождение между внутренней волей и ее внешним выражени- ем считалось основанием для признания сделки недействительной. Особое внимание обращалось на наличие заблуждения, обмана или принуждения, что свидетельствовало о пороках воли.

О почти полном отражении этих понятий в современном граж- данском праве свидетельствуют нормы Гражданского кодекса РФ. Так, ст. 153 ГК РФ устанавливает, что «сделками признаются дейст- вия», т.е. результат воли граждан и юридических лиц и их участни- ков, выраженной вовне; воля и волеизъявление.

В ГК РФ существует ряд норм о несоответствии воли и волеизъ- явления, влекущем за собой признание сделки недействительной по следующим причинам: признание гражданина психически не- здоровым (ст. 171), недостижение установленного возраста (ст. 172 и ст. 175), злоупотребление спиртными напитками или наркотиче- скими средствами (ст. 176), неспособность понимать значение своих

417

Раздел IV. Обязательственное право

Схема 4.12.2. Вербальные (устные) обязательства

Схема 4.12.3. Литеральные (письменные долговые) документы

i

Реальные договоры (действительны с момента передачи вещи)

Договор займа (mutuum)

Договор ссуды (commodatum)

Договор хранения (поклажи) (depositum)

Договор заклада (залога) (pignus)

Схема 4.12.4. Реальные договоры

416

Схема 4.12.5. Консенсуальные договоры (из одного соглашения без передачи вещи)

Схема 4.12.6. Безымянные договоры

Схема 4.12.7. Преторские соглашения

428

Раздел IV. Обязательственное право

Схема 4.12.8. Пакты (неформальные соглашения)

§2. Условия действительности

инедействительности договоров. Элементы договоров

Содержание любого вида договоров составляют его условия. По каждому из условий договора должна быть выражена согласован- ная воля сторон. Такая согласованная воля должна быть выражена прежде всего по предмету договора. Предмет последнего, как извест- но, составляют такие действия сторон, как dare, facere, paestare и поп facere. При этом требовалось, чтобы действие, составляющее предмет обязательства, должно было быть возможным физически, юридиче- ски и морально. Римляне требовали, чтобы содержание договора со- ответствовало не только согласованной воле сторон, но и требовани- ям закона и не противоречило нормам морали, а также представляло интерес для кредитора.

Как было отмечено, в древнеримской практике известно деле- ние обязательств на определенные и неопределенные, факультатив- ные и альтернативные. Соответственно, такого характера действия могли составлять и предмет договора. К числу неопределенных обя- зательств относились обязательства, предмет которых определялся родовыми признаками (genus: числом, мерой, весом — например, до- ставить модий (мера для измерения длины, поверхности и тел, сыпу- чих и жидких) пшеницы такого-то сорта. Причем ни в коем случае содержание договора не должно было страдать полной неопределен- ностью. Усмотрение должника допускалось только в определенных рамках и только не в ущерб сторонам договора.

В зависимости от степени соблюдения указанных условий раз- личались договоры несуществующие, абсолютно и относительно недействительные.

428

Глава 12. Договоры. Общие полож ения

Несуществующими (negotium nullum) признавались договоры, заключенные без соблюдения установленной формы. Такие догово- ры не обладали правовыми действиями, а создавали лишь мораль- ные обязательства, не защищенные исками. Подобные договоры служили как conventiones или pacta de contrahendo.

Абсолютно недействительными (negotia irrita) признавались договоры, заключаемые неуправомоченными лицами или по пово- ду предмета, изъятого из оборота, или договоры, включающие про- тивоправные и аморальные условия. Такие договоры считались не- действительными с момента их заключения (ex tunc) и не обладали юридической силой.

Относительно недействительными (negotia rescindibilia) яв-

лялись те договоры, которые заключались по ошибке, путем обмана или под угрозой, а также убыточные договоры несовершеннолетних лиц. Эти недостатки не подлежали обязательному аннулированию судом. Для их аннулирования применялись специальные эксцепции

и иски (rescissoria actio)1.

Как в древнеримском праве, в современном российском праве до- говоры прежде всего выступают в качестве оснований возникнове- ния изменения и прекращения обязательственных правоотношений. Одновременно они определяют и содержание этих правоотношений. Высокая значимость договоров обеспечивается строгим соблюде- нием ряда требований, которые образовывают так называемые эле- менты договоров. Римляне различали существенные, обыкновенные

ислучайные элементы.

Ксущественным элементам договора относились: 1) право- и дееспособность сторон; 2) согласованное волеизъявление сторон, ис- ключающее заблуждение, обман и принуждение; 3) предмет договора; 4) условия договора; 5) срок в договоре. Рассмотрим каждый из ука- занных существенных элементов (см. схемы 4.12.9-4.12.13 ниже).

Право- и дееспособность сторон договора — важнейший эле-

мент для признания его действительным. Это право реализовыва- лось в полной мере по достижении субъектами договора совершен- нолетия (25 лет). Права быть стороной договора были лишены несо- вершеннолетние дети (infants —fan поп possunt), психически больные люди (furiosi). Возможность стать стороной договора зависела от

См.: Пухан К , Поленак-Акимовская М. Указ. соч. С. 235-236.

431

Раздел IV. Обязательственное право

имущественной состоятельности и деловой способности отдельных лиц. Причем такая способность зависела и от вида договоров: преду- смотренных предписаниями jus civilis или предписаниями jusgentium. Имели место и определенные ограничения для женщин (правовая зависимость от отца семейства (paterfamilias) и от брака сит тапи или sine тапи), что порождало статус женщин alienejuris или suijuris. Предусматривались ограничения в право-, дееспособности и для перегринов, которые не являлисьjus in commercium. Не имели права быть стороной договора рабы.

Согласованное волеизъявление сторон составляло основу любого договора, включая и односторонние договоры. Согласие (consensus) контрагентов договора должно было быть выражено до- бровольно. Консенсуальные контракты (emptio venditio, locatio, mandatum, societas) признавались действительными при наличии нефор- мально выраженного согласия сторон. Для реальных договоров, по- мимо consensusa, требовалась и передача предмета обязательства. Все долговые договоры вместе со всеми дополнительными обязатель- ствами могли быть отменены формальным взаимным согласием. Договор, совершаемый представителем сторон, нуждался в односто- роннем одобрении управомоченным лицом как обязательном усло- вии действительности чужого действия (consensus caratoris).

В публичном праве согласие сторон договора подлежало коллек- тивному одобрению, например народным собранием или сенатом

(consensus populi, consensus senatus). Одностороннее публичное заяв-

ление (обещание) гражданина (pollicitatio) о том, что он сделает что- либо для своей общины (например, поставит памятник, построит банк), имело юридическую силу. Для этого требовалось, чтобы заяв-

ление было сделано при вступлении в почетную должность или при другойjusta consens или если работы были начаты. Соответственно, община могла потребовать исполнения обещания (extra ordinem). Pollicitatio имело публично-правовой характер и относилось к ис- ключительным случаям, когда одностороннее обещание создавало обязательство. Римляне в отдельных случаях неформальное обеща- ние признавали имеющим юридическую силу. Это pollicitatio datis, когда установление приданого осуществлялось неформальным обе- щанием.

Согласованное волеизъявление сторон означало полное соответ- ствие их внутренней воли с внешним ее выражением. Пороки несо- ответствия римляне характеризовали тем, что внутреннее решение

' : Глава 12. Договоры. Общие полож ения

не соответствовало слову и письму. Расхождение между внутренней волей и ее внешним выражением означало: то, что стороны вырази- ли (idguod dictum est), не соответствует их подлинным намерениям; то, что имели в виду и хотели выразить (idguod actum est), не выра- жено; волеизъявление сторон не соответствует их подлинной, вну- тренней воле, договор должен истолковываться не только по букве, но и по скрывающейся за буквой мысли.

Поэтому древнеримские юристы нацеливали на установление со- держания подлинной воли и ее внешнее выражение. Они считали, что согласие должно быть лишено пороков воли, какими являлись заблуждение, обман и принуждение. Характеристика этих пороков сводилась к следующему.

Заблуждение (error) — это ошибка, неверное представление о юридически существенном обязательстве. Заблуждение касается не- посредственно волеизъявления действующего лица (в отличие от не- доразумения — dissensus). Заблуждение представляет собой противо- речие между представлением и реальностью, несовпадением воли и ее изъявлением: действующее лицо высказывало не то, что хотело, или не высказывало того, чего хотело.

Заблуждение относится как к фактическому обязательству (error facti), так и к его юридической стороне (errorjuris ignoratio). Факти- ческая ошибка признавалась извинительной (errorprobabilis). Наи-

большее влияние на обязательную силу сделки оказывала ошибка

ror in gualitate). Ошибки имели место в идентичности лица (errorpersona), в свойствах лица или вещи (error in substantia), в названии или имени (error nominis), в расчетах (error calculi), в правоосновании (er-

rorfaesae causae) и др.

Хотя римляне и не разработали теорию заблуждения, все же они Довольно подробно обозначали его и определили правовые послед- ствия такого заблуждения: сделку признавали либо оспоримой, либо Недействительной (см. схему 4.12.16 ниже).

Обманом (dolus, dolus malus) признавалось всякое коварное дей- ствие в целях принуждения (понуждения) другого или желание на-

Ill

hi

Раздел IV. Обязательственное право

вредить ему, особенно при заключении какого-либо обязательства. В римских источниках обман или злой умысел определялся следу -

ющими понятиями: omnis caliditas, falasia, machinatio, ad circumvenindum,falendum, decipiendum alrerum adhibita, означающими любую хи-

трость, обман, ухищрение, применимые для того, чтобы обойти, об- хитрить, ввести в заблуждение других людей1.

При обмане воля составляет намерение совершить противоправ- ное деяние, а впоследствии такая воля включала всякое действие, противоречащее гражданской порядочности и честности (bonafides). Dolus признавался умышленной провинностью и при случайном или при обязательном исполнении сделки.

Если обман не приводил потерпевшего к серьезной ошибке, то сделка оставалась в силе. При этом интересы потерпевшего защища-

лись средствами преторской защиты (exptio doli, action doli restitution in integrum). Эдикт в защиту стороны, потерпевшей ущерб от обмана, был издан в I в. до н.э. Соответствующий иск предъявлялся в течение года: возмещался ущерб либо восстанавливалось первоначальное положение. Уличенный в совершении обмана подвергался дополни- тельно бесчестию. В спорах этого рода судья обращал внимание на dolus. При совершении договора dolus создавал прямую обязанность возмещения вреда потерпевшему.

Сознательное или умышленное совершение преступного деяния признавалось как высшая степень виновности, предполагавшая зна- ние всех аспектов преступного деяния и его неблагоприятных по- следствий для потерпевшего (dolus malus — злой умысел, dolo malo)

(см. схемы 4.12.17 и 4.12.18 ниже).

Принуждение, как и обман, признавалось постоянным давлени- ем на сознательное и свободное выражение воли участником сдел- ки. Различалось принуждение психического насилия (vis compulsive, vis animo illata) и физического насилия (vis impulsive, vis corpori illata,

vis absoluta).

Принуждение преследовало цель понудить жертву совершить сделку под угрозой серьезного причинения противоправного вреда. И психическое, и физическое принуждение предполагают обосно- ванный страх (iustus metus), который мог заставить человека дейст-

Глава 12. Договоры. Общие полож ения

Насилие над волей состояло в угрозе убийством или причинении иного тяжкого вреда лицу — жертве насилия, его родственникам, его имуществу. Лицо, подвергшееся насилию под страхом (metus) при- чинения ему большого зла, избирает меньшее и идет на сделку, тем самым проявляя волю, которая могла и не быть, будь он свободен от

угроз: guamvis si liberum esset nolluissem, tamen coactus volui («Если бы у меня была свобода выбора, я бы этого не захотел, однако, будучи принужден, я пожелал»)1.

В силу этих обстоятельств сделка, совершенная под принужде- нием, могла быть признана действительной. Договор, заключенный под влиянием принуждения, можно было оспорить с помощью иска, вытекающего из договора, или с помощью специального иска (action guod metus causa). Лица, виновные в применении мер принуждения,

наказывались возмещением четырехкратного размера понесенного ущерба.

Предмет договора как существенный элемент представляет со- бой действия должника или контрагентов в двустороннем договоре.

Предмет договора должен быть определен, индивидуализиро- ван (in species) или по роду обособлен (in genus). Предмет договора не должен противоречить нормам права и правилам морали. При этом он должен представлять интерес для кредитора и быть возмож- ным для исполнения: фактически, юридически и по естественно- природным причинам. Невозможность предмета договора выража- лась в исключении его из гражданского оборота (extra commercium), отнесения его к священным вещам (res sacrae) или к публичным ве-

щам (res publicae).

Условия (conditio) договора. Посредством условий обознача- лось начало и прекращение действия договора в зависимости от на- ступления или ненаступления каких-либо будущих и неизвестных событий. Первоначальное состояние неопределенности договора под условием (condicio pendet) изменяется, если ожидаемое событие произойдет (condicio existit, condicio impleta) или не произойдет, т.е. условие не осуществится (condicio deficit, condicio extineta).

Римляне различали правовые и неправовые условия. Правовыми признавались: 1) договоренность о некоем будущем и неизвестном событии; 2) предусмотрение обговоренного события как желатель-

Подр. см.: Санфилиппо Ч. Указ. соч. С. 86-87.

431

Раздел IV. Обязательственное право

ного или нежелательного; 3) зависимость наступления или ненасту- пления обговоренного события как от природных сил, так и от че- ловеческих действий; 4) зависимость от наступления возникновения или прекращения действия договора или ненаступления обговорен- ного события1.

Указанные свойства позволили классифицировать правовые условия на положительные и отрицательные, отлагательные и отме-

2

нительные, потестативные и смешанные .

Положительные (утвердительные), или позитивные, а так-

же отрицательные (негативные) условия признавались в качестве оснований возникновения или прекращения договора, в зависимо- сти от чего произойдет или нет ожидаемое событие.

Отлагательные, или суспензивные, условия означали, что действие договора наступит лишь после осуществления условий, т.е. наступления в будущем неизвестного события.

Отменительные, или резолютивные, условия означали, что действие договора возникает немедленно, но прекращается ex tunc при осуществлении условий, т.е. наступления или ненаступления в будущем неизвестного события.

Потестативными (произвольными — potestativae), смешанными (mixtae) и случайными (causales) условиями признавались те усло- вия, при которых наступление будущего и неизвестного события за- висело от воли управомоченного лица, от воли последнего и дейст- вия природных сил либо только от природных сил.

Неправовыми признавались условия, при которых возник- новение или прекращение действия договора было связано с не- определенными или невозможными событиями; недопустимыми по моральным причинам; необходимыми или неизбежными собы- тиями3.

Неопределенными являлись те условия, при которых действие договора было связано с наступлением или ненаступлением каких- то совершенно неопределенных событий, т.е. противоречивых или взаимоисключающих событий. Если неопределенные события пред- усматривались как суспензивные (отлагательные) события, то дого-

См.: Пухан И., Поленак-Акимовская М. Указ. соч. С. 231-233.

См.: Там же. С. 231-232.

3См.: Там же. С. 232-233.

Глава 12. Договоры. Общие полож ения

вор признавался недействительным. Если же неопределенные усло- вия относились к резолютивным (отменительным), то они считались внедоговорными (pro поп scriptis).

Невозможными условиями (impossibiles) являлись те, при кото- рых ожидаемое событие не может осуществляться с точки зрения за- конов природы (cui natura impedimento est) либо в силу внутренних логических противоречий (perplexa — несуразное, запутанное, непо- нятное условие).

Недозволенные, безнравственные условия предполагают аморальное издевательское поведение (turpis, derisoria, illicita), на- пример, условие не заключать брак (поп соппиЫит).

Неизбежными (necessariae) являлись условия о будущих и не- известных событиях, которые закреплялись в договоре. Речь шла о природных событиях, например, прекращение действия договора при наступлении зимы (первого снега), при рождении ребенка и т.п.

Необходимыми условиями (guae omni modo extatura) признава-

лись такие, при которых событие должно осуществляться, например принятие наследства, содержание иждивенцев и т.п. Речь шла о спе- циальных (личностного характера) событиях (см. схемы 221, 222).

Срок в договоре (dies или terminus). Срок договора — это за- ранее установленный момент времени, к которому приурочивается начало или конец действия договора. В первом случае срок называ- ется «начальным» (dies a guo — день, с которого), во втором — «ко- нечным» (dies adguem — день, до которого).

Договор начинает действовать лишь с определенного момен- та (отлагательный, суспенсивный срок — dies guo), или действие его прекращается в определенный момент (отменительный, резолютив- ный - dies ad guem). Требовать надлежащего исполнения договора позволялось только с наступления срока исполнения (dies veniens) в легатном праве — veneus legati.

Как и условие, действие договора зависит от будущего события, однако при dies оно произойдет совершенно определенно. Здесь нет никакой неуверенности и, как правило, возможно лишь запаздыва- ние действия договора. Dies всегда должно быть certus an, т.е. назна- ченное время непременно наступит, хотя и не всегда ясно, когда это произойдет (dies incertus guando).

Различаются сроки, при которых: а) известно, что событие на- купит, но неизвестно когда (например, договор о пожизненном со- Д®РЖании, т.е. по день смерти: смерть каждого человека неизбеж-

Раздел IV. Обязательственное право

но наступит, но неизвестно когда — certum an sed incertum guando)-,

б) известно, что срок наступит и когда именно (например, заклю- чен договор на два месяца); в) неизвестно, наступит ли данное со- бытие и когда оно наступит (например обязательство передать иму- щество при вступлении данного лица в брак); г) неизвестно, насту- пит ли событие, но если наступит, то время наступления известно (например, содержать лицо до совершеннолетия). Здесь срок свя- зан с условием.

При отлагательном сроке момент заключения договора называ- ется dies cedens. Такой срок особенно важен в наследственном праве, так как защищает отказополучателя от произвола наследника (dies

cedens legati).

Сроки были недопустимы при законных сделках (actus legitimi). Прибавление срока делало их недействительными. Например, при acceptilatio (заявление об исполнении обязательства по стипуляции), mancipatio, cretio (заявление о принятии наследства) и других (см. схему 4.12.23 ниже).

Древнеримская юриспруденция случаи неопределенности (неиз-

вестности) в договорах квалифицировала следующим образом:

• dies certus an, certus guando (точно известно, что наступит, и

точно известно когда) — срок, например, определенный день следующего месяца;

• certus an, in certus guando (точно известно, что наступит, но не- известно когда) — срок, например, день смерти определенно- го лица;

• in certus an, in certus guando (неизвестно, наступит ли, и неиз-

вестно когда) — условие, например, если прибудут корабли из Азии;

• in certus an, certus guando (неизвестно, наступит ли, хотя из- вестно когда) — условие, например, достижение определен- ным лицом определенного возраста1.

Договор, не содержащий ни сроков, ни условий, назывался con-

tractuspurus, буквально «чистый договор».

Как в древнеримском, так и в современном гражданском праве основой договора являются его условия, которые обозначены ГК РФ как существенные (п. 1 ст. 432). Ими являются: предмет договора,

1См.: Санфилиппо Ч. Указ. соч. С. 73.

условия, которые названы в законе или иных правовых актах как су- щественные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В научной и учебной литературе по примеру древнеримских юристов выделяют обычные и случайные условия. О.Н. Садиков к числу обычных условий относит срок и место исполнения, момент перехода права собственности, обязательства сторон по хранению и ремонту предмета договора. Цена договора также относится к обыч- ным договорным условиям, если в самом договоре она не была сто- ронами определена (ст. 424 ГК РФ). В обычных условиях договора могут быть отражены и обычаи делового оборота (ст. 5 ГК РФ), под- тверждаемые соответствующими доказательствами.

Случайные условия договора отражают специфические осо- бенности взаимоотношений сторон, касающиеся предмета договора и порядка его исполнения. Эти условия определяются при заключе- нии договора1.

Современное гражданское законодательство восприняло у рим- лян положение об отлагательных и отменительных условиях до- говора.

Так, сделки, совершенные под отлагательным или отменитель- ным условием, регулируются ст. 157 ГК РФ. В ней предусматривает- ся, что сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зави- симость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, на- ступит оно или не наступит. Сделка считается совершенной под от- менительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно кото- рого неизвестно, наступит оно или не наступит.

Существенными условиями договора признаются правоспособ- ность и дееспособность лица (ст. 17, 21 ГК РФ), что свидетельствует о рецепции и этих правовых категорий древнеримского права совре- менным российским правом.

Древнеримские принципы толкования закона и договора, ба- зирующиеся на их буквальном осмысливании (культе слова) (strict ""*"' строгое право), нашли отражение в современном гражданском

см.: Граж данское право России: Общая часть. С. 734.

' : Глава 12. Договоры. Общие полож ения

Схема 4.12.11. Существенные элементы договора

Схема 4.12.12. Право- и дееспособность сторон договора

Схема 4.12.13. Выражение воли вовне