Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Несортированное / МЧП ответы.docx
Скачиваний:
122
Добавлен:
05.02.2023
Размер:
153.03 Кб
Скачать

4) По количеству коллизионных привязок:

а) Простая – это норма, которая состоит из одного объема и одной привязки;

б) Сложная – это норма, в которой имеется один объем и несколько привязок.

5) По форме выражения воли законодателя, закрепленной в привязке:

а) Коллизионная норма с императивной привязкой (привязка такой нормы содержит категорические предписания относительно выбора применимого права, которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения);

б) Коллизионная норма с диспозитивной привязкой (привязка данной нормы устанавливает общее правило о выборе применимого права, но оставляет сторонам возможность отказаться от него и заменить его другим правилом);

в) Коллизионная норма с альтернативной привязкой (в такой норме равнозначные правила выбора применимого права закреплены законодателем в нескольких привязках; и каждое из этих правил может быть выбрано в качестве решающего для регулирования соответствующего отношения);

г) Коллизионная норма с соподчиненной привязкой (это – норма, в которой правила выбора применимого права содержатся в нескольких привязках, применяемых в определенной последовательности в соответствии с условием, закрепленным законодателем в самой норме). В зависимости от очередности применения сформулированных в таких нормах правил выбора применимого права различают генеральную и субсидиарную привязку:

- генеральная привязка – это привязка, которая содержит главное правило;

- субсидиарная привязка – это привязка, которая содержит правило, применяемое в том случае, если не было применено правило, содержащееся в генеральной привязке.

  1. Типы формул прикрепления.

Привязку двухсторонней коллизионной нормы называют формула прикрепления.

Формула прикрепления – это наиболее типичные, максимально обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм, и которые позволяют выбрать применимое право для регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Основные типы коллизионных привязок (формул прикрепления):

1) личный закон физического лица: а) национальный закон, б) закон места жительства,

2) личный закон юридического лица: а) теория инкорпорации (регистрации лица), б) теория оседлости (нахождение административного органа лица), в) теория эффективного места деятельности (преимущественное ведение дел), г) теория контроля (юридическое лицо работает по праву того государства, с которого контролируется его деятельность),

3) закон местонахождения вещи (применяется право того государства, на территории которого находится вещь),

4) закон избранный сторонами частного правоотношения (по выбору участников),

5) закон места совершения акта (заключение брака, причинение вреда, место совершения и исполнения договора),

6) закон страны-продавца (применяется право государства, к которому принадлежит продавец),

7) закон наиболее тесной связи (применяется право государство, с которым наиболее тесно связано правоотношение),

8) закон суда (применяется право государства, суд которого рассматривает спор),

9) закон места работа (применяет право государства, где осуществляет деятельность),

10) закон флага страны (применяется в основном в мореплавании).

  1. ПРОБЛЕМЫ ПРИМЕНЕНИЯ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ.

Основные проблемы, которые могут возникнуть в процессе применения коллизионных норм:

  1. Проблема квалификации;

  2. Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства;

  3. Предварительный (побочный) вопрос.

Проблема квалификации:

  1. Нужно уяснить содержание юридических понятий, терминов, категорий из которых она состоит, их соотношение с фактическими обстоятельствами.

  2. Фактические обстоятельства лежат в праве разных государств и право разных государств одним и тем же обстоятельствам дает разную правовую квалификацию.

  3. Юридические нормы разных государств могут словесно (по форме совпадать), но иметь разное содержание.

  4. Наличие одинаковых коллизионных норм – еще не гарантия одинакового выбора подлежащего применению права.

Основные теории (способы) квалификации:

- квалификация по закону суда /lex fori/;

- квалификация по праву страны, с которой связано правоотношение в целом /lex causae/;

- автономная квалификация (осуществляется путем обобщения в международных договорах одинаковых понятий различных правовых систем).

Обратная отсылка – это ситуация, когда различное содержание национальных коллизионных норм приводит к тому, что иностранное право, избранное на основании отечественной коллизионной нормы, отсылает обратно.

Отсылка к праву третьего государства – это ситуация, когда различное содержание национальных коллизионных норм приводит к тому, что иностранное право, избранное на основании отечественной коллизионной нормы, отсылает к праву третьего государства.

Предварительный (побочный) вопрос – это правовая оценка фактических обстоятельств, сопутствующих рассмотрению основного правоотношения, т.е. так условно обозначаются те действия, которые необходимо выполнить до определения применимого права к основному правоотношению или в процессе его применения.

Примерный перечень таких действий:

- определение юридической силы судебных решений, вынесенных в иностранном государстве;

- установление юридически значимых действий (например, при определении круга наследников по закону может возникнуть вопрос о действительности брака);

- выборочное токование отдельных терминов (например, понятие «недвижимое имущество»);

- сопоставление правовых понятий одной правовой системы с аналогичными понятиями другой правовой системы (например, понятие «исковая давность»).

Варианты решения предварительного вопроса:

  1. По праву страны, где рассматривается спор (lex fori);

  2. По национальному праву, к которому отсылает коллизионная норма для рассмотрения основного правоотношения (lex causae).

В доктрине МЧП выработаны следующие теории разрешения конфликта квалификаций

  1. Квалификация по закону суда (т. е. по национальному праву того государства, чей правоприменительный орган рассматривает дело). Это наиболее распространенный способ разрешения конфликта квалификаций. Коллизионная норма как норма национального права использует национальные юридические категории, свойственные именно данной правовой системе.

  2.  Квалификация по праву того государства, с которым отношение наиболее тесно связано (по праву существа отношения). Этот способ квалификации позволяет избежать основных недостатков квалификации по закону суда – иностранные правовые понятия квалифицируются в «родных» для них правовых категориях. Однако квалификация по иностранному праву – это, как правило, вторичная квалификация, которая имеет место уже после выбора права, когда коллизионный вопрос решен в пользу применения иностранного права.

  3. Теория «автономной» квалификации основана на том, что коллизионная норма, национальная по своей природе, связывает отечественное право с иностранным, и это обстоятельство нельзя игнорировать. Для выполнения роли связующего звена между правопорядками разных государств коллизионная норма должна использовать общие для всех правовых систем понятия, которые устанавливаются при помощи сравнительного правоведения и обобщения однородных цивилистических понятий.