Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

!Экзамен зачет учебный год 2023 / Диссертация Котлярова -1

.pdf
Скачиваний:
2
Добавлен:
10.05.2023
Размер:
1.4 Mб
Скачать

111

метрологии – в отношении машин и оборудования, реализуемых не для нужд потребителей.

Как видно, законодателем установлено разделение надзорных полномочий в отношении одной и той же продукции по одним и тем же характеристикам, но реализуемой различным приобретателям. Указанным же постановлением устанавливается, что надзор за соблюдением требований технического регламента «Безопасность лифтов» осуществляется:

Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору - в отношении лифтов и устройств безопасности лифтов на стадии эксплуатации;

Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии - в отношении лифтов и устройств безопасности лифтов, выпускаемых в обращение.

Таким образом, надзорные полномочия в отношении одной и той же продукции разделены по различным стадиям жизненного цикла продукции. В

связи с этим можно заключить, что практика осуществления надзорной деятельности показывает, что в сфере технического регулирования существует реальная потребность разделения полномочий по надзору за разными стадиями жизненного цикла сложной продукции между различными надзорными органами.

В целях обеспечения соблюдения принципов технического регулирования, заложенных в законодательстве, и сложившейся практики распределения полномочий по надзору в данной сфере, представляется необходимым внести следующие изменения.

1. В статье 3 Закона № 294-ФЗ слова «недопустимость проводимых в отношении одного юридического лица или одного индивидуального предпринимателя несколькими органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля проверок исполнения одних и тех же обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами» заменить словами «допускается

112

разграничение полномочий по контролю (надзору) в конкретных областях технического регулирования (пределах одного технического регламента), по закрепляемой номенклатуре продукции, а также по стадиям ее обращения (жизненного цикла)».

2. В статье 3 Закона № 184-ФЗ слова «недопустимости одновременного возложения одних и тех же полномочий на два и более органа государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов» заменить словами «допускается разграничение полномочий по контролю (надзору) в конкретных областях технического регулирования (пределах одного технического регламента), по закрепляемой номенклатуре продукции, а также по стадиям ее обращения (жизненного цикла)».

На наш взгляд, данная поправка будет способствовать законодательному закреплению сложившейся практики по разделению надзорных полномочий между различными органами исполнительной власти по стадиям жизненного цикла продукции, а также ее номенклатуре.

Важно подчеркнуть, что значительная часть особенностей административного надзора связана с нормативным обеспечением данной сферы. Слабый понятийный аппарат и применение устаревших, зачастую противоречивых и официально неопубликованных, нормативных актов приводит к тому, что хозяйствующие субъекты объективно не могут исполнять установленные обязательные требования, а их неисполнение влечет неизбежное применение к ним мер государственного принуждения в сфере технического регулирования.

Так, в Решении Арбитражного суда Волгоградской области от 06.12.2016 г., Постановлении Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2017 г. и Постановлении арбитражного суда кассационной инстанции от 27.11.2017 г. по делу А12-58964/2016 об административном правонарушении, Решении Арбитражного суда Краснодарского края от 27.02.2017 г., Постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного

113

суда от 10.09.2017 г. и Постановлении арбитражного суда кассационной инстанции от 06.06.2017 г. по делу № А32-2/2017 об оспаривании постановления об административных правонарушениях со ссылкой на Решение Коллегии Евразийской экономической комиссии от 24.12.2014г, №2461 указывается, что «применение при выпуске алкогольной продукции сидра ГОСТа 31820-2012 «Сидры. Общие технические условия» обеспечивает соблюдение требований Технического регламента «О безопасности пищевой продукции»2. Согласно данному ГОСТу сидр - это «… винодельческий продукт, изготовленный из сброженного яблочного сусла или сброженного восстановленного яблочного сока (виноматериалов), без насыщения, или искусственным насыщением двуокисью углерода, или насыщением двуокисью углерода в результате брожения …». Согласно пункту 4.2 раздела 4 ГОСТ 31820-2012 «Межгосударственный стандарт. Сидры. Общие технические условия» в разделе разрешенных для производства материалов ароматизаторы не указаны. Следовательно, применение ароматизаторов данным ГОСТом не предусмотрено.

Несоответствие государственному стандарту ГОСТа 31820-2012

«Сидры. Общие технические условия» влечет за собой выпуск продукции, не соответствующей требований Технического регламента». Однако исходя из пункта 333 Перечня стандартов, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований технического регламента, сидры должны соответствовать СТБ 1861-2008 «Сидры фруктово-

ягодные. Общие технические условия». ГОСТ 31820-2012 «Сидры. Общие технические условия» в данный перечень не включен. В отличие от ГОСТа

31820-2012 «Сидры. Общие технические условия» в пункте 4.3. СТБ 1861-

2008 «Сидры фруктово-ягодные. Общие технические условия» указывается,

1 Решения Коллегии Евразийской экономической комиссии от 24.12.2014 г., №246 «О Программе по разработке (внесению изменений, пересмотру) межгосударственных стандартов» [Электронный ресурс] // Режим доступа http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_173900/ (дата обращения: 20.09.2017).

2 Утв. Решением Комиссии Таможенного союза от 9 декабря 2011 года № 880.

114

что фруктово-ягодные сидры всех групп и типов могут быть ароматизированными. При этом маркировка потребительской тары должна содержать информацию о наименовании натуральных ароматизирующих и натуральных вкусовых веществ (пункт 5.5.1 СТБ).

Кроме того, в статье 2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции», законодатель отличает термин «сидр» от понятия «винодельческий продукт», подразумевая под ними различную продукцию.

Всоответствии с пунктом 12.4 статьи 2 данного закона сидр – это «…алкогольная продукция с содержанием этилового спирта не более 6 процентов объема готовой продукции, произведенная в результате брожения яблочного сусла и (или) восстановленного яблочного сока без добавления этилового спирта с насыщением или без насыщения двуокисью углерода…»

Вто же время исходя из определения, приведенного в пункте 23 статьи 2 закона, винодельческая продукция – «…пищевая продукция, произведенная

врезультате полного или неполного брожения ягод свежего винограда, виноградного сусла…»

Таким образом, термины, используемые в национальных стандартах, отличаются по смысловой нагрузке от терминов, используемых в федеральных законах. В итоге получается, что производитель добросовестно разработал техническую документацию на выпускаемую продукцию в соответствии с требованиями технического регламента, указав в составе сидра наличие ароматизаторов. Однако надзорные органы и суд посчитали, что в данном случае должен был быть применен другой нормативный документ, и производитель нарушил обязательные требования к выпускаемой алкогольной продукции.

Аналогичная ситуация сложилась при осуществлении контрольно-

надзорных мероприятий за соблюдением обязательных требований к

115

электрической энергии, где состояние нормативно-правовой базы не позволяет эффективно осуществлять проверки, а также в случае выявления правонарушений принять меры к привлечению виновных лиц к ответственности.

Пунктом 1 статьи 52 Договора о Евразийском экономическом союзе, ратифицированного Федеральным законом от 03.10.2014 № 279-ФЗ и вступившим в действие 01.01.2015 г., установлено, что «Технические регламенты Союза или национальные обязательные требования действуют только в отношении продукции, включенной в единый перечень. Государства-

члены Союза не допускают установление в своем законодательстве обязательных требований в отношении продукции, не включенной в единый перечень».

Постановлением Правительства РФ от 01.12.2009 № 9821 утверждён «Единый перечень продукции, подлежащей обязательной сертификации»,

согласно которому электрическая энергия в электрических сетях общего назначения переменного трехфазного и однофазного тока частотой 50 Гц подлежит обязательной сертификации. Сегодня документом, устанавливающим требования к электроэнергии, является ГОСТ 32144-2013

«Электрическая энергия. Совместимость технических средств электропитания. Нормы качества электрической энергии в системах электроснабжения общего назначения». Однако его применение осуществляется на добровольной основе2.

В разделе 1 данного стандарта установлено, что стандарт предназначен для применения при установлении и нормировании показателей качества электрической энергии и устанавливает показатели и нормы качества

1 Постановление Правительства РФ от 01.12.2009 № 982 (ред. от 02.04.2015) «Об утверждении единого перечня продукции, подлежащей обязательной сертификации» // Собрание законодательства РФ, 14.12.2009, № 50, ст. 6096.

2 Приказ Росстандарта от 22.07.2013 № 400-ст «О введении в действие межгосударственного стандарта» [Электронный ресурс] // Режим доступа http://docs.cntd.ru/document/499061116 Электронный фонд нормативно-правовой документации Кодекс (дата обращения: 09.09.2017).

116

электроэнергии в точках передачи электрической энергии пользователям электрических сетей низкого, среднего и высокого напряжения систем электроснабжения общего назначения переменного тока частотой 50 Гц.

Следует отметить, что используемый в законодательстве о техническом регулировании термин «системы электроснабжения общего назначения» не применяется в Федеральном законе от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике». Определение термина «система электроснабжения общего назначения» в п. 3.1.1 ГОСТ 32144-2013 не позволяет установить ее место (функцию) в рамках Единой энергетической системы России. Кроме того, из буквального толкования постановления Правительства РФ № 982 следует, что обязательной сертификации подлежит электроэнергия, поставляемая любым потребителям - как промышленности, так и населению.

В то же время действующие Правила проведения сертификации электрооборудования и электрической энергии1 определяют только процедуру сертификации электрической энергии, поставляемой населению. В отношении промышленных потребителей (юридических лиц, индивидуальных предпринимателей) порядок сертификации законодательством не определен. Согласно пунктам 8.1, 8.2 и 8.3 указанных правил проводится сертификация электрической энергии, поставляемой потребителям из распределительных электрических сетей (центров питания). По тексту правил сертификации получение сертификата не ставится в зависимость от принадлежности электрических сетей. Вместе с тем в процессе реформирования электроэнергетики, вертикально интегрированные энергоснабжающие организации были разделены на отдельные компании по видам деятельности -

генерирующие компании, электросетевые и энергосбытовые организации. В новой институциональной модели отрасли продажу электроэнергии бытовым потребителям осуществляют энергосбытовые организации, не владеющие

1 Правила проведения сертификации электрооборудования и электрической энергии, утв. постановлением Госстандарта РФ от 16.07.1999 № 36 «О правилах проведения сертификации электрооборудования» [Электронный ресурс] // Режим доступа http://base.garant.ru/180858/ Информационная система Гарант (дата обращения: 01.08.2015).

117

распределительными сетями (центрами питания), в которых необходимо сертифицировать качество электроэнергии.

Таким образом, действующие в настоящее время нормативно-правовые акты точно не определяют - кто из субъектов электроэнергетики должен обеспечивать сертификацию электроэнергии. В отсутствие правовой определенности по данному вопросу складывается противоречивая судебная практика. Так, в постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2012 № 15АП-9602/2012 по делу № А53-9132/2012 об административном правонарушении был сделан вывод об отсутствии в действиях гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) нарушения требований, предъявляемых законом в части сертификации электроэнергии, поскольку, как отметил суд, данный субъект не участвует в процессе передачи электроэнергии и не имеет собственных распределительных сетей и иного электросетевого оборудования. Постановлением ФАС Московского округа от 27.03.2013 по делу №А40- 111961/12-2-566 об оспаривании постановления об административном правонарушении, ОАО «МОЭСК» (как сетевая компания) была признана обязанным лицом по обеспечению качества передаваемой электрической энергии и по проведению сертификации электроэнергии. В другом случае суды сделали вывод о том, что отсутствие на балансе гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) объектов сетевого хозяйства не снимает с него ответственности за ненадлежащее качество поставляемой им энергии, и привлечение его к административной ответственности по части 1 статьи 14.43 Кодекса является законным, обоснованным.

В то же время не проводится своевременная актуализация перечней стандартов, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований соответствующих технических регламентов Таможенного союза.

Так, имеют место случаи отмены национальными органами по стандартизации документов национальной системы стандартизации,

118

включенных в вышеуказанные перечни межгосударственных и национальных (государственных) стандартов и введения в действие вместо них новых документов по стандартизации стран – членов Таможенного союза не происходит своевременной актуализации перечней с учетом указанных изменений. Например, в пункте 48 «Отбор проб» перечня стандартов к техническому регламенту Таможенного союза «О требованиях к автомобильному и авиационному бензину, дизельному и судовому топливу, топливу для реактивных двигателей и мазуту»1 указан ГОСТ 2517-85 «Нефть и нефтепродукты. Методы отбора проб». В то же время приказом национального органа по стандартизации Российской Федерации от 29.10.2012 г. № 1448-ст2 с 01.03.2014 года вместо вышеуказанного документа в качестве национального стандарта Российской Федерации введен для добровольного применения ГОСТ 2517-2012 «Нефть и нефтепродукты. Методы отбора проб».

В пунктах 400 и 410 перечня стандартов к техническому регламенту Таможенного союза «О безопасности низковольтного оборудования» (ТР ТС

004/2011)3 содержатся ссылки на ГОСТ Р 53769-2010 «Кабели силовые с пластмассовой изоляцией на номинальное напряжение 0,66; 1 и 3 кВ. Общие технические условия», а в пунктах 168 и 169 данного регламента - ссылки на ГОСТ Р 52319-2005 (МЭК 61010-1:2001) «Безопасность электрического оборудования для измерения, управления и лабораторного применения. Часть 1. Общие требования». Вместе с тем с 01.01.2014 года взамен ГОСТ Р 53769-

2010 введен ГОСТ 31996-2012 «Кабели силовые с пластмассовой изоляцией на номинальное напряжение 0,66; 1 и 3 кВ. Общие технические условия»4, а

1Утвержден Решением Комиссии Таможенного Союза от 18.10.2011 года № 826.

2Приказ Росстандарта от 29.10.2012 года № 1448-ст «О введении в действие межгосударственного стандарта» [Электронный ресурс] // Режим доступа http://docs.cntd.ru/document/499068733 Электронный фонд нормативно-правовой документации Кодекс (дата обращения: 09.09.2017).

3Утвержден Решением Комиссии Таможенного Союза от 16.08.2011 года № 768.

4См.: Приказ Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от

29 ноября 2012 г. № 1414-ст [Электронный ресурс] // Режим доступа

119

также ГОСТ 12.2.091-2012 (IEC 61010-1:2001) «Безопасность электрического оборудования для измерения, управления и лабораторного применения. Часть 1. Общие требования»1 взамен ГОСТ Р 52319-2005.

Таким образом, работа по обновлению перечней стандартов к техническим регламентам, устанавливающих обязательные требования, значительно отстает от процесса принятия новых ГОСТов.

С2012 по 2017 годы нормативная база пополнилась более чем 8500 документами национальной системы по стандартизации, при этом уровень гармонизации данных документов с международными стандартами составляет порядка 50%2, а доля действующих документов по стандартизации, принятых до 1991 года – около 40%. Фонд стандартов к настоящему времени насчитывает 11 581 стандартов, утвержденных до 1991 года. При этом стоит отметить, что данные показатели являются наилучшими за период после 2000 года.

Сцелью исключения проблемы недоступности обязательных требований, и исключения использования устаревших требований, не соответствующих текущему уровню развития экономики Российской Федерации, при осуществлении административного надзора необходимо внести изменения в Закона № 294-ФЗ, а именно:

встатье 2 слова «требований, установленных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации (далее - обязательные требования)» заменить словами «требований

http://docs.cntd.ru/document/499048048 Электронный фонд нормативно-правовой документации Кодекс (дата обращения: 02.06.2017).

1См. Приказ Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от

22ноября 2012 г. № 1040-ст [Электронный ресурс] // Режим доступа http://docs.cntd.ru/document/499057480 Электронный фонд нормативно-правовой документации Кодекс (дата обращения: 02.06.2017).

2См.: О результатах административного контроля Росстандарта за 2017 год [Электронный ресурс] // Режим доступа https://www.gost.ru/documentManager/rest/file/load/1522253049128

Официальный сайт Росстандарта (дата обращения: 05.05.2018).

120

к осуществлению предпринимательской и иной деятельности и результатам осуществления деятельности или совершения действий (далее – обязательные требования)»;

статью 2 дополнить пунктом 10 следующего содержания: «10)

обязательные требования устанавливаются международными договорами Российской Федерации, федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными нормативными правовыми актами,

иными документами, принимаемыми и признаваемыми в соответствии с международными договорами, федеральными актами, содержащими обязательные требования. Обязательные требования подлежат актуализации с учетом достижений науки, техники, развития экономики и анализа практики их применения и в акты, устанавливающие такие требования, вносятся соответствующие изменения. Внесение изменений в указанные акты осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации».

Предлагается также абзац первый пункта 62 «Административного регламента исполнения Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии государственной функции по учету национальных стандартов, правил стандартизации, норм и рекомендаций в этой области и обеспечению их доступности заинтересованным лицам» изложить в следующей редакции: «Обеспечение на постоянной основе официального опубликования вновь утвержденных национальных стандартов,

изменений, дополнений к ним в электронно-цифровой форме на Интернет-

портале Федерального агентства в сети Интернет осуществляется в срок не более 30 дней после утверждения национальных стандартов. К официально опубликованным стандартам в электронно-цифровой форме обеспечивается свободный бесплатный доступ.»

Данные изменения упростят процесс уяснения того, какой именно