Учебный год 2023 / Диссертация Захаренков Д.Н
..pdf
141
действуют Правила адвокатской этики, утвержденные съездом адвокатов1; в Грузии действует Кодекс профессиональной этики адвокатов, утвержденный Генеральной Ассамблеей грузинской Ассоциации адвокатов2, в Казахстане Кодекс профессиональной этики адвокатов утверждается Республиканской конференцией коллегий адвокатов3; в Армении Кодекс поведения адвокатов утверждается общим собранием палаты адвокатов4; в Киргизии принятие Кодекса профессиональной этики адвокатов входит в компетенцию съезда адвокатов5; Правила профессиональной этики адвокатов Республики Узбекистан приняты Учредительной конференцией Палаты адвокатов6; в Туркменистане правила адвокатской этики разрабатывает конференция адвокатов7; в Таджикистане Кодекс профессиональной этики адвокатов принимается съездом адвокатов8. И только в Республике Беларусь Правила профессиональной этики адвоката утверждаются постановлением министерства юстиции хоть и с учетом предложений, представленных адвокатским сообществом, что является также явной недоработкой законодателя, нарушающей принцип независимости адвокатуры9.
Наряду с независимостью адвокатуры в содержание принципа независимости входит также независимость адвоката. Независимость является
1 Закон Украины № 5076-VI «Об адвокатуре и адвокатской деятельности».[Электронный ресурс] // URL: http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=53866 (дата обращения 28.06.2018).
2 Закон Грузии «Об адвокатской деятельности». [Электронный ресурс] // URL: http://mcca.su/ouroffices/zakony_ob_advokature_i_advokatskoj_deyatelnosti_stran_sng/gruziya/ (дата обращения 28.06.2018).
3 Закон Республики Казахстан № 176-VI «Об адвокатской деятельности и юридической помощи». [Электронный ресурс] // URL: https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=33024087 (дата обращения 28.07.2018).
4 Закон Республики Армения № ЗР-29 «Об адвокатуре». [Электронный ресурс] // URL: http://base. spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=31180 (дата обращения: 28.06.2018).
5 Закон Кыргызской Республики № 135 «Об Адвокатуре Кыргызской Республики и адвокатской деятельности». [Электронный ресурс] // URL: http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=68746 (дата обращения: 21.06.2018).
6 Закон Республики Узбекистан № 349-I «Об адвокатуре» [Электронный ресурс] // URL: http://base. spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=1008 (дата обращения 21.06.2018).
7 Закон Туркменистана № 105-IV «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Туркменистане». [Электронный ресурс] // URL: http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=31175 (дата обращения: 21.06.2018).
8 Закон Республики Таджикистан № 1182 «Об адвокатуре и адвокатской деятельности». [Электронный ресурс] // URL:http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=74347 (дата обращения: 21.06.2018).
9 Закон Республики Беларусь № 334-З «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике
Беларусь». [Электронный |
ресурс] // URL: http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=48853 (дата |
обращения: 21.06.2018). |
|
142
наиболее характерной и основной стороной адвокатской деятельности, так как адвокат должен быть свободен от любого давления извне, особенно со стороны правоохранительных органов и государства в целом1. Адвокатская профессия требует независимости от любых форм вмешательства в его деятельность со стороны должностных лиц, государственных органов, политических партий, общественных объединений и иных организаций и может осуществляться успешно лишь при обеспечении полной самостоятельности адвоката2.
Что касается законодательства стран СНГ, то, как мы уже ранее говорили, закрепление принципа независимости в тексте законов об адвокатуре неодинаково: в законах об адвокатуре России, Армении, Азербайджана, Узбекистана (хоть независимость адвоката и фигурирует в Законе «О гарантиях адвокатской деятельности и социальной защите адвокатов»3 Республики Узбекистан) и Украины декларирован общий принцип независимости, в Законе об адвокатуре Туркменистана говорится о соблюдении независимости. В Законе об адвокатуре Грузии закреплен принцип свободы и независимости адвокатской деятельности, тогда как по законодательству Белоруссии, Казахстана, Киргизии, Молдавии, Таджикистана в качестве принципа значится независимость адвоката и адвокатской деятельности, т. е. принцип независимости в данном случае совершенно неоправданно сужается и сводится сугубо к независимости только адвоката, а в результате фактически отсутствует обеспечение независимости адвокатуры как корпорации.
В Российской Федерации на независимости адвоката законодателем делается упор в самом определении понятия «адвокат», закрепленного в статье 2 Закона об адвокатуре: адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам4.
1 Сонькин Н.Б. Международно-правовые стандарты адвокатской деятельности. Правовые основы адвокатской деятельности и адвокатуры. // Адвокатская деятельность и адвокатура в России. Ч. 1 / под ред. И.Л. Трунова. М., 2006. С. 148.
2 Дячук М.И. Адвокатура и адвокатская деятельность в РК. Усть-Каменогорск, 2014. С. 38.
3 Закон Республики Узбекистан № 721-I «О гарантиях адвокатской деятельности и социальной защите адвокатов».[Электронный ресурс]// URL: http://lex.uz/mobileact/1321 (датаобращения: 21.06.2018).
4 Федеральный закон от 31 мая 2002 № 63-ФЗ (ред. от 2 июня 2016 г.) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».
143
Более того, адвокат не вправе становиться государственным или муниципальным служащим, а также заниматься иной оплачиваемой деятельностью, кроме научной, преподавательской и иной творческой деятельностью или работой в органах адвокатского самоуправления и адвокатских образованиях.
Данное ограничение имеет огромную важность для определения статуса адвоката и установления доверительных отношений между ним и доверителем, что подчеркивается, в частности, в Решении Конституционного Суда Республики Беларусь от 23 декабря 2011 года № Р-657/2011: «…установление указанных ограничений служит цели обеспечить доступ к адвокатской деятельности лиц, не только имеющих высокий уровень юридической подготовки и, следовательно, обеспечивающих выполнение основных задач адвокатуры – оказание на профессиональной основе юридической помощи клиентам для осуществления и защиты их прав, свобод и интересов, участие в правовом воспитании граждан, но и вызывающих доверие своим поведением и репутацией как в профессиональной деятельности, так и вне ее. Эта цель является конституционно значимой, в связи с чем ограничения права на осуществление адвокатской деятельности следует признать соразмерными ей, не искажающими сущности названного права и юридически оправданными»1.
Н.Н. Майорова, рассматривая принцип независимости, пишет о том, что адвокат должен быть свободным от любого возможного внешнего вмешательства, давления или влияния, в том числе со стороны представителей государственных органов2. По мнению С.А. Деханова, независимость адвоката включает в себя независимость от государства в вопросе допуска к осуществлению адвокатской деятельности, независимость по отношению к своему доверителю, а также независимость по отношению к политическим и прочим, не имеющим отношения
1 Решение Конституционного Суда Республики Беларусь от 23 декабря 2011 г. № Р- 657/2011 «О соответствии Конституции Республики Беларусь Закона Республики Беларусь «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь» [Электронный ресурс] // URL: http://kc.gov.by/ main.aspx?guid=25263 (дата обращения: 21.06.2018).
2 Майорова Н.Н. Комментарий к Закону Республики Беларусь «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» / Майорова Н.Н., Мартинович А.В., Никитина И.Н., Щетка Б.Л.; науч. ред. С.А. Голубок. Минск : Бел. Дом печати, 2014. С. 28.
144
к делу, влияниям со стороны третьих лиц1. А.Д. Бойков отмечает, что вопросы независимости адвоката касаются в основном условий т.н. адвокатской деятельности2.
На наш взгляд, независимость адвоката складывается из двух факторов: независимости в профессиональной деятельности и организационной независимости. Фактор независимости профессиональной адвокатской деятельности, безусловно, намного шире организационной независимости – в последнюю входит в основном запрет государственным органам, органам местного самоуправления, органам адвокатского самоуправления, адвокатам и иным субъектам влиять на выбор конкретным адвокатом формы адвокатского образования.
Рассматривая вопрос независимости адвокатской деятельности, отметим, что недопустимость влияния или руководства деятельностью адвоката со стороны государственных органов и органов местного самоуправления, а также иных субъектов, участвующих в общественных отношениях в сфере адвокатуры, обеспечивается гарантиями независимости адвокатской деятельности. В юридической науке под гарантиями понимаются меры, обеспечивающие возможность реализации физическим лицом принадлежащих ему прав и свобод3 или же условия и средства, обеспечивающие фактическую реализацию и всестороннюю охрану прав и свобод человека и гражданина4.
Применительно к адвокатской деятельности К.Ю. Суровова определяет гарантии как специальные, законодательно закрепленные средства, которые обеспечивают должное, беспрепятственное осуществление профессиональной деятельности адвоката. Гарантии служат средством реализации тех норм, которые, собственно, и регулируют отношения, возникающие между адвокатом и
1 Деханов С.А. Реализация деонтологических принципов независимости и несовместимости профессиональной деятельности адвокатов в странах Западной Европы // Адвокатура. Государство. Общество: Сборник материалов VI ежегодной научно-практической конференции, 2009 г. М.: Информ-
Право, 2009. С. 40.
2 Бойков А.Д. Адвокатура и адвокаты: Сборник статей. М.: Юрлитинформ, 2010. С. 38.
3 Государственное право Российской Федерации / под ред. О.Е. Кутафина. М., 1993. Т. 1. С. 220.
4 Нудненко Л.А. Конституционные права и свободы личности в России. СПб.: Юридический центр-Пресс, 2009. С. 54.
145
другими участниками адвокатской деятельности1. О гарантиях адвокатской деятельности пишет также А.В. Иванов: «Основу правовых гарантий независимости адвокатуры составляют иммунитеты и привилегии, действующие в отношении адвокатов и содержащиеся в нормах международного и национального законодательства»2.
Нормы, предусматривающие гарантии независимости адвоката, содержатся как в международном, так и в национальном законодательстве. Например, Основные принципы, касающиеся роли юристов, декларируют гарантии в отношении выполнения юристами своих обязанностей, а также специальные гарантии в вопросах уголовного правосудия. В национальном законодательстве гарантии закреплены в Конституции, Законе об адвокатуре РФ, иных законах и нормативных правовых актах. В Законе об адвокатуре РФ основным общим гарантиям независимости адвоката посвящена статья 18:
1)Вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются.
2)Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии).
3)Истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается.
4)Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по
1 Суровова К.Ю. Гарантии адвокатской деятельности // Адвокатская практика. 2014. № 4. С. 22.
2 Иванов А.В. Гарантии независимости адвокатов и пути их совершенствования // Евразийская адвокатура. 2014. № 6 (13). С. 58.
146
обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества.
5) Уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий адвокату, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством1.
Гарантии адвоката предусмотрены не только Законом об адвокатуре РФ. К примеру, пункт 10 части 1 статьи 448 УПК РФ устанавливает особый порядок возбуждения уголовного дела в отношении адвоката2.
Как мы уже отмечали, принцип независимости недостаточно только декларировать – необходимо обеспечивать его реальную реализацию. Относится данное утверждение и к гарантиям независимости, поскольку на практике они достаточно часто нарушаются, несмотря на их обязательный характер, обусловленный фиксацией гарантий в законодательстве.
Так, в соответствии с Отчетом «О деятельности Совета Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации за период с апреля 2013 года по апрель 2015 года», в 2013–2014 годах адвокатскими палатами субъектов Российской Федерации учтено 1523 нарушения профессиональных прав адвокатов, что на 5,2% больше, чем в прошлом отчетном периоде3. А за период с апреля 2015 года по апрель 2017 года в адвокатских палатах субъектов РФ зарегистрировано 1592 нарушения профессиональных прав адвокатов, к которым относятся посягательства на адвокатскую тайну – 603 случая, отказы адвокатам в свидании с подзащитными – 198 случаев, отказы в допуске адвокатов к участию в процессуальных действиях – 155 случаев и т.д.4
1 Федеральный закон от 31 мая 2002 № 63-ФЗ (ред. от 2 июня 2016 г.) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».
2 Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ // СПС «КонсультантПлюс».
3Отчет «О деятельности Совета Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации за период
сапреля 2013 г. по апрель 2015 г.». [Электронный ресурс] // URL: https://fparf.ru/documents/council_
documents/council_reports/13947/ (дата обращения: 22.09.2018).
4 Отчет «О деятельности Совета Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации за период
сапреля 2015 г. по апрель 2017 г.». [Электронный ресурс] // URL: https://fparf.ru/documents/council_
documents/council_reports/37679/ (дата обращения: 22.09.2018).
147
При этом за подобные нарушения в российском законодательстве не установлено какой-либо персональной ответственности, что является, на наш взгляд, определяющим фактором, побуждающим на совершение действий, посягающих на принцип независимости.
Потребность адвокатуры в надлежащем обеспечении гарантий независимости, путем введения ответственности за совершение действий, препятствующих профессиональной деятельности адвоката, широко обсуждается среди юристов. К примеру, В.В. Клювгант совершенно справедливо указывает на то, что отсутствие ответственности за незаконное вмешательство в адвокатскую деятельность является «первоочередной и давно перезревшей задачей»1. О необходимости введения ответственности за вмешательство в деятельность адвоката говорится и в Рекомендациях Совета при Президенте Российской Федерации по развитию гражданского общества и правам человека по итогам специального заседания на тему «О роли адвокатуры в правозащитной деятельности»2. Однако дальнейшего развития данная инициатива не получила.
Вместе с тем опыт правовой регламентации ответственности за незаконное препятствие или вмешательство в деятельность адвоката имеется у таких стран СНГ, как Казахстан, Кыргызстан и Украина. Однако общая идея о введении ответственности за нарушение профессиональных прав адвокатов в статьях соответствующих законодательных актов отражена по-разному.
В соответствии со статьей 318-1 УК Кыргызской Республики воспрепятствование в какой бы то ни было форме реализации прав и исполнению обязанностей защитника, предусмотренных статьей 48 Уголовно-процессуального кодекса Кыргызской Республики наказывается штрафом в размере от ста до двухсот расчетных показателей3.
1 Вадим Клювгант: «Введение ответственности за незаконное вмешательство в адвокатскую деятельность является первоочередной и давно перезревшей задачей». [Электронный ресурс] // URL: http://www.garant.ru/interview/1198539/ (дата обращения: 22.09.2018).
2 Рекомендации Совета при Президенте Российской Федерации по развитию гражданского общества и правамчеловекапоитогамспециальногозаседаниянатему«Оролиадвокатурывправозащитнойдеятельности». [Электронный ресурс]//URL:http://president-sovet.ru/documents/read/384(датаобращения:22.09.2018).
3 Уголовный кодекс Кыргызской Республики от 1 октября 1997 г. № 68. [Электронный ресурс] // URL: https://online.zakon.kz/document/?doc_id=30222833 (дата обращения: 15.09.2018).
148
Объективной стороной состава преступления по данной статье является воспрепятствование только осуществлению деятельности адвоката-защитника в уголовном производстве – иная профессиональная деятельность адвоката защите от противоправного вмешательства не подлежит, что, безусловно, оценивается нами негативно и в силу нарушения принципа равноправия, и в виду многообразия видов адвокатской деятельности, при которых адвокатам также гарантируется независимость.
Согласно статье 435 УК Республики Казахстан, воспрепятствование законной деятельности адвокатов и иных лиц по защите прав, свобод и законных интересов человека и гражданина в уголовном процессе, а равно оказанию физическим и юридическим лицам юридической помощи либо иное нарушение самостоятельности и независимости такой деятельности, если эти деяния причинили существенный вред правам, свободам или законным интересам человека и гражданина, правам или законным интересам юридических лиц, охраняемым законом интересам общества или государства, наказываются штрафом в размере до одной тысячи месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до шестисот часов, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок1.
Здесь следует отметить, что в предмет доказывания по уголовному делу, возбуждаемому в соответствии с вышеуказанной статьей, входит причинение существенного вреда правам, свободам или законным интересам человека и гражданина, правам или законным интересам юридических лиц, охраняемым законом интересам общества или государства, что значительно усложняет процедуру доказывания, так как данная категория является оценочной, в уголовном праве отсутствуют какие-либо четкие критерии ее применения. Поэтому полагаем, что российскому законодателю не следует заимствовать подобную конструкцию статьи.
1 Уголовный кодекс Республики Казахстан от 3 июля 2014 г. № 226-V. [Электронный ресурс] // URL: https://online.zakon.kz/document/?doc_id=31575252 (дата обращения: 15.09.2018).
149
Статьей 397 УК Украины предусмотрено, что совершение в какой бы то ни было форме препятствий к осуществлению правомерной деятельности защитника либо представителя лица по оказанию правовой помощи или нарушение установленных законом гарантий их деятельности и профессиональной тайны наказывается штрафом от ста до двухсот не облагаемых налогом минимумов доходов граждан или исправительными работами на срок до двух лет, или арестом на срок до шести месяцев, или ограничением свободы на срок до трех лет1.
Обратим внимание на то, что указанная статья предполагает несение ответственности за любое нарушение установленных гарантий адвокатской деятельности, что позволяет максимально широко применять ее в защите независимости адвоката. Особенно это актуально для российского законодательства ввиду разнообразия гарантий, предоставленных адвокатуре: сюда относятся как гарантии независимости, предусмотренные статьей 18 Закона об адвокатуре РФ, так и уголовно-процессуальные гарантии, а также все иные возможные гарантии независимости адвоката.
Все вышеприведенные статьи уголовного законодательства имеют общую черту – квалифицированным составом преступления является совершение деяния лицом с использованием своего служебного положения.
Проведя анализ положений уголовного законодательства стран СНГ, можно сделать вывод о наличии следующих обязательных требований к статье, предусматривающей уголовную ответственность за нарушение гарантий адвокатской деятельности:
1)В объективную сторону преступления, предусмотренного статьей, входит совершение противоправных действий в отношении любого вида адвокатской деятельности, а не только деятельности адвоката-защитника;
2)Статья не должна содержать каких-либо оценочных категорий, так как они необоснованно усложняют процедуру доказывания;
1 Уголовный кодекс Украины от 5 апреля 2001 г. № 2341-III. [Электронный ресурс] // URL: https://online.zakon.kz/document/?doc_id=30418109 (дата обращения: 15.09.2018).
150
3)Ответственность налагается в общем за нарушение установленных законом гарантий адвокатской деятельности;
4)Квалифицированным составом преступления является совершение деяния лицом с использованием своего служебного положения.
Следует также отметить, что по российскому законодательству уголовная ответственность предусмотрена за воспрепятствование профессиональной деятельности судьи (часть 1 статьи 294 УК РФ), а также прокурора, следователя или дознавателя (часть 2 статьи 294 УК РФ)1.
Поэтому для обеспечения равноценной защиты профессиональной деятельности прокурора, следователя, дознавателя и адвоката, на наш взгляд санкция за нарушение гарантий независимости адвоката должна соответствовать санкции, установленной частью 2 статьи 294 УК РФ.
Исходя из совокупности обозначенных требований, предлагаем следующую редакцию статьи Уголовного кодекса РФ, устанавливающей ответственность за нарушение гарантий адвокатской деятельности:
Статья 294.1. Нарушение установленных законом гарантий адвокатской деятельности:
1. |
Нарушение |
в |
какой |
бы |
то |
ни |
было |
форме |
установленных законом гарантий |
профессиональной |
деятельности |
адвоката |
|||||
наказывается: |
|
|
|
|
|
|
|
|
штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо арестом на срок до шести месяцев.
2. Деяние, предусмотренное частью первой настоящей статьи, совершенное лицом с использованием своего служебного положения наказывается:
штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до
1 Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 1996. № 25, ст. 2954.