Учебный год 2023 / Диссертация Захаренков Д.Н

82

свою очередь, за расширение существующей в Законе об адвокатуре РФ системы принципов проголосовали 76% опрошенных адвокатов (Приложение В).

Отметим и то, что система принципов адвокатуры, установленная проектом Федерального закона № 95002021-1 «Об адвокатуре в Российской Федерации» от 24 апреля 1996 года – одним из законопроектов, предшествующих принятию Закона об адвокатуре РФ, – включала в себя большее количество принципов, чем закреплено действующем законе: точное соблюдение Конституции Российской Федерации, Федерального закона «Об адвокатуре в Российской Федерации» и принятых в соответствии с ними других законов; недопустимость любых форм вмешательства в профессиональную деятельность адвокатов и их объединений со стороны прокуратуры, судов, других государственных органов, общественных объединений и движений, а также каких бы то ни было предприятий, учреждений, организаций и должностных лиц; добровольность вступления в коллегию и выхода из нее; равноправие членов коллегии; гласность; самоуправление коллегий, включая самостоятельность каждой коллегии адвокатов в решении вопросов о ее численном составе, а также приеме, отчислении, исключении и дисциплинарной ответственности своих членов; обязанность сохранения адвокатской тайны1.

Точка зрения о существовании иных принципов адвокатуры помимо тех, что указаны в законе, находит отражение и в трудах многих ученых-юристов. Так, В.В. Печерский ставит рядом с перечисленными в Законе об адвокатуре принципами экономический принцип, принципы публичности, гласности, доверительности отношений, принцип обоснованного риска профессиональной деятельности2.

1 Проект Федерального закона № 95002021-1 «Об адвокатуре в Российской Федерации» от 24 апреля 1996 г. [Электронный ресурс] // URL: http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?base=PRJ&n=2058& req=doc#07343606582176754(датаобращения:12.04.2018).

2 Институт адвокатуры: теория основных понятий и принципов / В.В.Печерский. М.: Юрлитинформ, 2008. 312 c.

83

Говоря о принципах адвокатуры, А.В. Хоменя относит к ним соблюдение адвокатской этики, лояльность клиенту, профессионализм1. Аналогичной точки зрения придерживается Т.М. Нинциева, определяя к принципам адвокатуры также профессионализм и соблюдение адвокатской этики2.

В то же время А.Г. Кучерена к основополагающим принципам адвокатуры относит свободу высказываний в публичных судебных и иных выступлениях, самоуправляемость адвокатских объединений, добровольное вступление в адвокатуру, право на ассоциации, присоединение к международным сообществам адвоката и участие в них, соблюдение норм профессиональной этики и сохранение адвокатской тайны, справедливость и гуманизм3. А по мнению А.П. Галоганова, принципами адвокатуры являются добровольность объединения, соблюдение нравственных начал, профессионализм и гуманизм4.

И.С. Долгошеев к дополнительным принципам относит сохранение чести и достоинства при осуществлении профессиональной деятельности, соблюдение профессиональной тайны, консенсуальное урегулирование споров, прием дел независимо от видимых перспектив его завершения, добросовестное исполнение своих обязанностей и уважение прав доверителя, приоритет законности и нравственности над волей доверителя5.

По мнению М.А. Косарева, в число принципов организации и деятельности адвокатуры следует также включить принципы гласности и территориальности6. В.Л. Гаврилов полагает, что в группу принципов адвокатской деятельности входят принципы гуманизма, демократизма, добровольности вступления, принцип нравственных начал профессии, некоммерческий характер деятельности, сочетание гласности и

1 Хоменя А.В. Особенности формирования правового статуса адвокатуры в России: дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.11. М., 2007. С. 47.

2 Нинциева Т.М. Правовое регулирование организации адвокатуры в Российской Федерации: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 18-19.

3 Кучерена А.Г. Адвокатура. М.: Юристъ, 2004. С. 75.

4 Галоганов А.П. Организация и принципы деятельности российской адвокатуры в условиях формирования правового государства: дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.11. М., 2000. С. 33.

5 Долгошеев И.С. Адвокатура как субъект правоотношений: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2008.С. 13.

6 КосаревМ.А. Основные принципы адвокатской деятельности // Право и политика. 2005. № 10, С. 21.

84

конфиденциальности1. Об ошибочности невнесения принципа демократизма в систему законодательно установленных принципов говорит Ю.И. Стецовский2.

А.Д. Бойков предлагает расширить систему принципов адвокатской деятельности и добавить к ним социальную ответственность адвокатуры, принцип корпоративной демократии, соблюдение основ профессиональной этики и адвокатской тайны, требование профессиональной активности и приоритета интересов представляемого лица по отношению к соображениям личного удобства и материальной выгоды3. В свою очередь, Г.А. Качмазов, наряду с законодательно закрепленными принципами адвокатуры, выделяет дополнительно 12 принципов, среди которых, по нашему мнению, особенно стоит выделить самостоятельность для адвоката выбора формы адвокатского образования и места осуществления адвокатской деятельности, обязательность для адвоката избрания формы адвокатского образования4.

Интересна и позиция Р.Г. Мельниченко, который, изучая принципы адвокатской деятельности, пишет о принципах поверенного права. Ученый относит к ним, в частности, справедливость, гуманизм, право на свободный доступ к адвокату, презумпцию предоставления более квалифицированной юридической помощи лицами адвокатской профессии, право на конфиденциальное общение с адвокатом, свободу высказывания, принцип несмешивания личностей адвоката и клиента, отмечая при этом, что система принципов поверенного права нуждается в основательной доработке5.

Несмотря на то что вышеперечисленные принципы прямо не закреплены в статье 3 Закона об адвокатуре РФ, свою значимость они от этого не теряют, так как на их основе развиваются наиболее важные аспекты адвокатуры. Но порой смысл несформулированных в конкретной правовой норме идей и основных

1 Сущность и принципы адвокатской деятельности в современной России / В.Л. Гаврилов // Мир юридической науки. 2012. № 4. С. 88.

2 Стецовский Ю.И. Адвокатура и государство. М.: Юристъ. 2007. С. 108.

3 Бойков А.Д. Статус адвоката: содержание, квалификационные требования и принципы адвокатской деятельности: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2010. С. 94.

4 Качмазов Г.А. Понятие и основные принципы функционирования организационных форм деятельностиадвокатов в РФ и Германии// Пробелы вроссийском законодательстве. М., 2010, № 1. С. 212.

5 Мельниченко Р.Г. Поверенное право. Элиста: АПП «Джангар», 2005. С. 62–83.

85

положений становится предметом широкой полемики относительно их толкования, либо такие принципы вообще не рассматриваются как имеющие какой-либо авторитет – именно в такой ситуации принципы стремятся к обличению в правовую форму через отражение в тексте специальной статьи в целях упорядочения общественных отношений.

Прямая фиксация в законе принципов адвокатуры, выводимых из общего смысла законодательства, позволит, по нашему мнению, повысить степень их соблюдения государством и иными участниками общественных отношений и обеспечит тем самым признание на практическом, а не только на теоретическом уровне. На наш взгляд, В.Т. Томин совершенно справедливо указывает: «После того, как принцип закреплен в законе, его воздействие на право и практическую деятельность усиливается»1. По мнению А.С. Сидоркина, принципы объективируются посредством их выражения в позитивном праве, через такое закрепление им придается качество общеобязательности2. Заслуживает внимания также и позиция Е.А. Суханова, согласно которой принципами являются основные начала, наиболее общие руководящие положения права, имеющие в силу их законодательного закрепления общеобязательный характер»3.

Поэтому применительно к правовому институту адвокатуры закономерно замечание М.Л. Давыдовой и И.Ф. Лучихиной о том, что недостаточное закрепление правовых принципов в действующем российском законодательстве снижает их регулятивный потенциал4.

А именно в рамках общественных отношений в сфере адвокатуры совершенно справедливым представляется позиция Т.В. Казиной: «В профессиональной деятельности адвоката существуют принципы, прямо не зафиксированные по тексту нормативных правовых актов, но юридически

1 Томин В.Т. Принципы советского уголовного процесса // Практикум по советскому уголовному процессу. Вып.1. Горький. 1998. С. 23.

2 Сидоркин А.С. Принципы права: понятие и реализация в российском законодательстве и судебной практике: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М. 2010. С. 5.

3 Гражданское право. Общая часть: учеб. в 4 т. / Е.А.Суханов [и др.]; отв. ред. Е.А.Суханов. – 3-е изд.,перерабидоп.М.: ВолтерсКлувер, 2004.(Серия«Классический университетскийучебник»).Т. 1.1074 с.

4 Давыдова М.Л., Лучихина И.Ф. Декларации, дефиниции и принципы современных российских кодексов: регулятивная роль и техника закрепления // Кодификация законодательства. Н. Новгород: Нижегородская академия МВД России: 2009. С. 345.

86

необходимые для осуществления своих полномочий в рамках производства по делам об административных правонарушениях»1. Очевидно, что данное мнение следует распространить не только на участие адвоката по делам об административных правонарушениях, но на все направления адвокатуры.

При этом многие из предложенных учеными и закрепленных в законах стран СНГ об адвокатуре принципов, хоть и сформулированы по-разному, но по сути заключают в себе сходные положения, либо являются отдельными аспектами более общих принципов, из-за чего нуждаются в корректировке перед их нормативным закреплением. Согласимся с точкой зрения С.Е. Саменковой о том, что принцип, закрепленный в определенной норме, должен быть абсолютно однозначным, четким и конкретным, определять единственно верную модель поведения, ценности, иметь свою социальную роль, т. е., выражаясь лаконично, каждый принцип, «претендующий» на нормативное закрепление должен иметь ясное название и четкую формулировку2. Аналогичной позиции придерживается и Г.Т. Чернобель: «Многое в действующем российском законодательстве не подкреплено основополагающими правовыми принципами. В частности, не всегда эти принципы в тексте законодательных актов излагаются достаточно четко, последовательно – в содержательном и структурном отношении»3.

Подводя итог вышесказанного, полагаем, что система принципов адвокатуры в Российской Федерации нуждается в преобразовании, а именно изменению должны быть подвергнуты как структура, так и смысловое содержание норм Закона об адвокатуре РФ, закрепляющих принципы ее организации и деятельности.

В связи с этим, во-первых, целесообразно, на наш взгляд, исключить из статьи 3 Закона об адвокатуре РФ пункт 2, устанавливающий, что адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления,

1 Казина Т.В. Принципы адвокатской деятельности в производстве по делам об административных правонарушениях // СПС «КонсультантПлюс».

2 Саменкова С.Е. К вопросу о нормативном закреплении принципов права // Вектор науки ТГУ. 2012. № 1 (19). С. 205.

3 Чернобель Г.Т. Техника формулирования и закрепления правовых принципов // Нормотворческая юридическая техника / под. ред. Н.А. Власенко. М.: Юстицинформ, 2011. С. 107.

87

корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов, с целью создания новой статьи 3.1 Закона об адвокатуре РФ, которая будет обособленно устанавливать систему принципов организации и деятельности адвокатуры и будет озаглавлена как «Принципы адвокатуры». Также в Закон об адвокатуре РФ следует добавить иные статьи, закрепляющие в отдельности каждый принцип адвокатуры эквивалентно их количеству из перечня, данного в статье 3.1: к примеру, статья 3.2 «Законность», статья 3.3 «Независимость» и т.д. В свою очередь, тексты этих статей будут содержать основные положения, заключающие в себе сущность того или иного принципа.

Во-вторых, по нашему мнению, подлежит обновлению и сам набор принципов адвокатуры Российской Федерации, так как действующие принципы не отражают всей полноты и многогранности института адвокатуры, а принципы, находящиеся вне нормативного закрепления, фактически существуют лишь в сознании правоприменителей, что значительно сужает возможность их воздействия на общественные отношения.

В то же время совершенно обоснованно возникает вопрос, какие именно принципы подлежат нормативному закреплению. По нашему мнению, институт адвокатуры наиболее полно отражается через систему восьми принципов, обоснованность и необходимость установления которых будет рассмотрена в последующих главах через анализ нормативных положений законодательства России и других стран СНГ об адвокатуре.

При этом, оценивая качественные отличия в формулировании принципов в странах СНГ, на наш взгляд, для выявления наиболее оптимальной и всеобъемлющей системы принципов необходимо использовать «метапринципы», т. е. принципы для формирования принципов, предложенные в научном труде А.В. Воробьева, А.В. Полякова и Ю.В. Тихонравова «Теория адвокатуры». К таким «метапринципам» относятся следующие рекомендации:

1)число принципов должно быть минимальным;

2)принципы должны носить возможно более общий характер;

3)принципы должны быть предельно ясными и отчетливыми;

89

ГЛАВА 3. Принципы адвокатуры, закрепленные в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

3.1.Принцип законности

Принцип законности, как один из основополагающих общеправовых принципов, характерен для деятельности любого субъекта общественных отношений. Законность представляет собой основу нормальной жизнедеятельности цивилизованного общества, обеспечения интересов граждан, их равенства перед законом1. Без ее соблюдения невозможно построение подлинно правового государства, опирающегося на волю реально функционирующего гражданского общества, поэтому положение о законности провозглашено на самом высоком уровне – в Основном законе. Согласно пункту 2 статьи 15 Конституции РФ, органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы.

Аналогичные нормы содержаться и в Конституциях иных государств – членов СНГ. К примеру, статья 68 Конституции Украины гласит: «Каждый обязан неукоснительно соблюдать Конституцию Украины и законы Украины…»2; согласно статье 34 Конституции Казахстана, «каждый обязан соблюдать Конституцию и законодательство Республики Казахстан…»3; обязанность соблюдать Конституцию и законы предусмотрена статьей 47 Конституции Армении4; как следует из статьи 44 Конституции Грузии, «каждое лицо, проживающее в Грузии, обязано выполнять требования Конституции и

1 Братановский С.Н. Теория государства и права. М.: Директ-Медиа, 2013. С. 167.

2 Конституция Украины от 28 июня 1996 г. №254к/96-ВР (в ред. Закона Украины от 2 июня 2016 г. №1401-VIII) [Электронный ресурс] // URL: http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=8689 (дата обращения: 05.08.2018).

3 Конституция Республики Казахстан от 30 августа 1995 г. (в ред. Закона РК от 10 марта 2017 г. №51-VI ЗРК) [Электронный ресурс] // URL: http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=1162 (дата обращения: 05.08.2018).

4 Конституция Республики Армения от 5 июля 1995 г. (в ред. Закона РА от 6 декабря 2015 г.) [Электронный ресурс] // URL: http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=2950 (дата обращения: 05.08.2018).

90

законодательства Грузии…»1; в соответствии со статьей 18 Конституции Киргизии «каждый вправе осуществлять любые действия и деятельность, кроме запрещенных настоящей Конституцией и законами…»2; статья 52 Конституции Беларуси устанавливает, что «каждый, кто находится на территории Республики Беларусь, обязан соблюдать ее Конституцию, законы и уважать национальные традиции…»3; обязанность соблюдать Конституцию и законы Азербайджанской Республики закреплена статьей 72 Конституции Азербайджана4; согласно статье 15 Конституции Молдавии, «граждане Республики Молдова пользуются правами и свободами, закрепленными Конституцией и другими законами, и имеют предусмотренные ими обязанности…»5; граждане Узбекистана обязаны соблюдать Конституцию и законы согласно статье 48 Конституции6; статья 57 Конституции Туркмении устанавливает обязанность каждого человека, проживающего или временно находящегося на территории Туркменистана, соблюдать Конституцию и законы Туркменистана7; в Таджикистане каждый обязан соблюдать Конституцию и законы в соответствии со статьей 42 Конституции8.

В теории права под законностью понимается строгое и неуклонное исполнение всеми субъектами права действующего законодательства9. Для адвоката особенно актуально следование принципу законности, поскольку

1 Конституция Грузии от 24 августа 1995 г. [Электронный ресурс] // URL: https://matsne.gov.ge/ru/ document/download/30346/33/ru/pdf (дата обращения: 15.08.2018).

2 Конституция Кыргызской Республики, принята референдумом 27 июня 2010 г. (в ред. Закона КР от 20 декабря 2016 г. № 218). [Электронный ресурс] // URL: http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=31497 (дата обращения: 15.08.2018).

3 Конституция Республики Беларусь от 15 марта 1994 г. №2875-XII (в ред. решения респуб. референдума 17 октября 2004 г. №1). [Электронный ресурс] // URL: http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=19903 (дата обращения: 15.08.2018).

4 КонституцияАзербайджанскойРеспубликиот12ноября1995г.(вред.ПостановленияКСАРот25июля 2016г.).[Электронныйресурс]//URL:http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=2618(датаобращения:20.08.2018).

5 Конституция Республики Молдова от 29 июля 1994 г. (в ред. Закона РМ от 25 ноября 2016 г. №256). [Электронныйресурс]// URL: http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=3249(датаобращения:20.08.2018).

6 Конституция Республики Узбекистан от 8 декабря 1992 г. (в ред. Закона РУ от 6 апреля 2017 г. №ЗРУ426).[Электронныйресурс]// URL:http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=818(датаобращения:20.08.2018).

7 КонституцияТуркменистанаот18мая1992г.№691-XII(вред.Конст.законаТуркменистанаот14сентября 2016г.).[Электронныйресурс]//URL:http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=2376(датаобращения:20.08.2018).

8 КонституцияРеспубликиТаджикистан,принятанавсеобщемреферендуме6ноября1994г.(вред.от22июня 2003г.)[Электронныйресурс]//URL:http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=2213(датаобращения:20.08.2018).

9 Морозова Л.А. Теория государства и права. 4-е изд., перераб. и доп. М.: Российское юридическое образование, 2010. С. 326.