Учебный год 2023 / Диссертация Захаренков Д.Н
..pdf11
–конфиденциальность;
–соблюдение нравственно-этических правил.
Выявленная система принципов в целях поддержания преемственности правового регулирования современной адвокатуры и использования накопленного опыта должна стать ориентиром для реформирования адвокатуры в Российской Федерации и создания обновленной системы принципов современной адвокатуры.
2.Сформулировано авторское определение понятия «принципы адвокатуры». Принципами адвокатуры являются базовые начала адвокатуры, отражающие специфику общественных отношений в сфере организации адвокатуры: отношений по устройству и функционированию адвокатуры в целом как корпорации и каждого адвоката в отдельности; и адвокатской деятельности: отношений, возникающих в процессе оказания адвокатом квалифицированной юридической помощи.
Предложено разделение принципов адвокатуры на два вида в зависимости от формы выражения:
1) смысловая форма – принципы выявлены из общего смысла законодательных норм;
2) текстуальная форма – принципы прямо зафиксированы в тексте правовой нормы.
3.Предложено авторское определение понятия «функции принципов адвокатуры». Функциями принципов адвокатуры являются основные направления воздействия на общественные отношения в сфере адвокатской деятельности и организации адвокатуры.
К функциям принципов адвокатуры относятся:
– информационная функция – принципы воздействуют на правосознание участников общественных отношений в сфере адвокатуры, формируя обусловленное принципами представление о характере норм, регулирующих эти общественные отношения, и о необходимой модели поведения участников этих общественных отношений;
12
–регулятивная функция – принципы обеспечивают согласованность и последовательность при разработке законодательства об адвокатуре и принятии новых правовых норм, а также являются ориентирами для поведения субъектов общественных отношений в сфере адвокатуры при возникновении пробелов в правовом регулировании;
–охранительная функция – принципы осуществляют защиту общественных отношений в сфере адвокатуры от случайного самовольного поведения субъектов
исоздают возможность для корректировки нарушений, а также выступают опорой для поддержания непротиворечивости законодательства об адвокатуре.
Для повышения эффективности регулятивной функции принципов адвокатуры предлагается дополнить Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» нормой, предусматривающей возможность применения аналогии права к общественным отношениям в сфере адвокатуры. Текст нормы излагается в проекте федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и Уголовный кодекс», разработанном в рамках настоящего исследования (далее – проект федерального закона).
4. Обоснована необходимость интеграции двух закрепленных в статье 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» принципов адвокатуры – самоуправления и корпоративности. Предлагается совместить принцип корпоративности и принцип самоуправления в едином принципе адвокатуры – принципе корпоративного самоуправления, так как объединение адвокатов в единую корпорацию на основе обязательного членства предполагает создание внутри нее системы органов управления, к компетенции которых относится принятие актов и решений, обязательных для всех членов корпорации, и осуществление иных полномочий по защите корпоративных интересов адвокатуры.
5. Сформулированы рекомендации по правовой рецепции отдельных принципов стран СНГ с целью модернизации российского законодательства об
13
адвокатуре. На основании анализа законодательных актов государств – участников СНГ, регулирующих вопросы адвокатуры, а также Хартии основополагающих принципов адвокатской деятельности предлагается включить
всистему принципов российской адвокатуры следующие принципы: принцип приверженности интересам доверителя; принцип конфиденциальности; принцип квалифицированности; принцип соблюдения профессиональной этики.
Вместе с тем аргументируется нецелесообразность введения в российское законодательство иных принципов адвокатуры государств – участников СНГ, таких как верховенство закона, недопущение конфликта интересов, добровольность членства в профессиональных объединениях адвокатов, гласность.
6.Обоснована потребность в изменении способа нормативно-правового закрепления принципов адвокатуры в соответствии с правилами юридической техники, так как в действующем российском законе принципы изложены в статье «Адвокатура и государство», несмотря на то, что принципы адвокатуры распространяются не только на общественные отношения, возникающие между адвокатурой и государством, но и между адвокатами внутри сообщества, адвокатами и доверителями, а также третьими лицами. Поэтому предлагается, используя положительный опыт некоторых стран СНГ, исключить принципы адвокатуры из пункта 2 статьи 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и внести в Федеральный закон отдельную специальную статью 3.1. «Принципы адвокатуры» в соответствии с разработанным диссертантом проектом федерального закона.
7.Предложена система принципов организации и деятельности адвокатуры
вРоссии:
–принцип законности;
–принцип корпоративного самоуправления;
–принцип независимости;
–принцип равноправия адвокатов;
–принцип приверженности интересам доверителя;
14
–принцип конфиденциальности;
–принцип соблюдения профессиональной этики;
–принцип квалифицированности юридической помощи.
В соответствии с проектом федерального закона по каждому из принципов адвокатуры предлагается текст отдельных статей, в которых изложено основное содержание каждого принципа, по аналогии с нормативным закреплением принципов судопроизводства в процессуальных кодексах РФ и принципов юридической помощи в Законе Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности и юридической помощи»1.
8. Разработан ряд предложений по совершенствованию реализации принципов адвокатуры. В частности, для обеспечения принципа независимости рекомендуется введение уголовной ответственности за нарушение гарантий адвокатской деятельности, а в целях обеспечения равной юридической защиты всех адвокатов от угроз и посягательств предлагается заменить в статьях 295 и 296 УК РФ термин «защитник» на термин «адвокат».
Теоретическая значимость проведенного исследования выражается в проведении комплексного анализа систем принципов адвокатуры в государствах
– участниках СНГ, на основе которого сформулированы научные положения о правовой природе и сущности принципов адвокатуры. Автор также обосновывает собственное определение принципов адвокатуры, основываясь на анализе признаков принципа права и основных научных подходах к пониманию принципов права. Результаты исследования могут использоваться для дальнейшего совершенствования адвокатуры как института гражданского общества.
Практическая значимость результатов исследования. В настоящей работе содержатся предложения по совершенствованию действующего законодательства, регулирующего организацию и деятельность адвокатуры. Сформулированные в диссертации идеи и рекомендации могут быть
1 Закон Республики Казахстан от 5 июля 2018 года № 176-VI «Об адвокатской деятельности и юридической помощи» [Электронный ресурс] // URL: https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=33024087#pos=112;-245 (дата обращения: 05.12.2018).
15
использованы в процессе преподавания некоторых учебных дисциплин, как например, «Адвокатура», материалы диссертации также могут быть применены при создании учебных пособий по учебному курсу «Адвокатура».
Апробация результатов исследования. Диссертация подготовлена на кафедре адвокатуры Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА).
Основные положения и выводы, сформулированные автором, отражены в десяти научных публикациях автора:
1.Захаренков Д.Н. Принципы дисциплинарного производства в отношении адвоката // Вестник МГПУ. Юридические науки. 2016.– № 3 (23).
2.Захаренков Д.Н. К вопросу о Кодексе профессиональной этики // Евразийская адвокатура. 2017. № 1 (26)
3.Захаренков Д.Н. Соотношение законности и приоритета интересов доверителя как принципов адвокатуры // Евразийская адвокатура. 2017. № 2 (27).
4.Захаренков Д.Н. Квалифицированность юридической помощи как принцип адвокатуры // Научные исследования в области юриспруденции. Сборник научных трудов по итогам международной научно-практической конференции. № 2. Саратов, 2017.
5.Захаренков Д.Н. Международное сотрудничество стран СНГ в сфере адвокатуры // Приоритетные задачи и стратегии развития юриспруденции. Сборник научных трудов по итогам международной научно-практической конференции. № 2. Тольятти, 2017.
6.Захаренков Д.Н. Проблемы реализации принципа независимости во взаимоотношениях адвокатуры и государства // Евразийская адвокатура. 2017, № 3 (28).
7.Захаренков Д.Н. Основные начала организации и деятельности адвокатуры советского периода // Евразийская адвокатура. № 5 (30).
8.Захаренков Д.Н. Соблюдение профессиональной этики как принцип адвокатуры // Инновационные внедрения в области юриспруденции / Сборник
16
научных трудов по итогам международной научно-практической конференции. 2018, № 3. г. Москва.
9.Захаренков Д.Н. К вопросу о принципах адвокатуры // Адвокатская практика № 3, 2018.
10.Захаренков Д.Н. К вопросу о преобразовании системы принципов адвокатуры в России // Евразийский юридический журнал. № 9, 2018.
Структура диссертации определена в соответствии с целями и задачами исследования и состоит из введения, четырех глав, включающих тринадцать параграфов, заключения, списка использованных источников и приложения.
17
Глава 1. История развития и становления принципов адвокатуры в странах СНГ
1.1. Судебная реформа 1864 года и принципы присяжной адвокатуры
Прежде чем перейти к изучению современных систем принципов организации и деятельности адвокатуры, сложившихся в Российской Федерации и странах СНГ, следует рассмотреть основные этапы их становления, а также предпосылки к формированию.
Исследование истоков зарождения адвокатского сообщества, его практического опыта в разные исторические периоды предотвращает повторение ошибок прошлого и способствует гармоничному развитию адвокатуры, в том числе ее принципов. Принципы организации и деятельности адвокатуры как основополагающие, базовые начала, определяющие ее сущность и предназначение, постоянно видоизменялись в соответствии с концепцией того времени и того государственного строя, в которых они реализовывались.
Официальным днем рождения адвокатуры считается 20 ноября 1864 года, когда Указом Императора Александра II были введены в действие Судебные уставы, которые А.Ф. Кони охарактеризовал как «плод возвышенного труда, проникнутого сознанием ответственности составителей их перед Россией, жаждавшей правосудия в его действительном значении и проявлении»1. Принятие Судебных уставов явилось результатом проведения комплексной судебной реформы, затронувшей как судоустройство, так и судопроизводство: устанавливались независимость и отделение суда от администрации, провозглашались принципы устности, гласности и состязательности процесса, и что особенно важно – создавалась организованная адвокатура.
Значение адвокатуры крайне высоко оценивали многие видные юристы того времени. Как писал Е.В. Васьковский, «с введением нового устройства и судопроизводства на выработанных европейской наукой началах прежние недостатки и язвы правосудия отошли в область преданий вместе с породившей
1 КониА.Ф. Отцыидетисудебнойреформы// Кпятидесятилетиюсудебных уставов. М.,1914. С. 118.
18
их системой. Новые учреждения осуществили, насколько было в их власти, идею суда, «скорого, правого и милостивого». Отправление правосудия стало на недосягаемую дотоле высоту, и общество впервые увидело охрану своих прав в достойных и надежных руках»1. Важную роль адвокатов в судопроизводстве отмечал и Г.Б. Слиозберг: «Вся наша судебная практика представляет собой результат не только судейской работы, но и работы адвокатов, их помощников или вспомогательных органов правосудия. Вся кассационная практика, получившая для нашего права столь большое значение, выработалась при деятельном, почти постоянном, участии адвокатуры»2.
Примечательно, что организация адвокатуры, учрежденная судебными уставами, просуществовала с небольшими изменениями, установленными законами от 1874 и 1889 годов, вплоть до революции 1917 года. Рассмотрим подробнее две формы адвокатуры, существовавшие в этот период: присяжных поверенных и частных поверенных.
А.П. Галоганов определяет присяжную адвокатуру как корпорацию лиц свободной профессии, т.е. сословие присяжных поверенных, объединенных внутренним самоуправлением в виде выборных органов – Советов присяжных поверенных и внешним надзором высших судебных мест3.
Отдельно отметим, что присяжная адвокатура Российском империи характеризовалась принадлежностью к сословию – сословностью.
Под сословием В.В. Сокольский понимал юридически организованные, т.е. юридически различенные, по отношению к правам и обязанностям, классы, в большинстве случаев наследственные4. С точки зрения В.М. Устинова, под сословиями подразумеваются особые группы населения, отличающиеся друг от друга своим юридическим положением, своими правами и обязанностями5.
1 Васьковский Е.В. Организация адвокатуры. Т. 1. Исследование принципов организации адвокатуры. СПб.: Типография П.П. Сойкина, 1893. С. 384.
2 Слиозберг Г.Б. Адвокатура за 25 лет // Журнал гражданского и уголовного права. 1889. №9. С. 32. 3 Галоганов А.П. Организация и принципы деятельности российской адвокатуры в условиях
формирования правового государства: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2000. C. 16. 4 Сокольский В.В. Русское государственное право. Одесса, 1890. С. 176.
5 Устинов В.М. Краткий очерк русского государственного строя. М., 1915. С. 112.
19
Таким образом, присяжные поверенные представляли собой группу лиц, объединенных общими правами и обязанностями, следующими из вступления присяжного поверенного в сословие.
Главные положения о присяжных поверенных содержались в Учреждении судебных установлений – им были посвящены как отдельные статьи (статьи 11, 281 и др.), так и целый раздел (глава вторая – о присяжных поверенных).
Организация и деятельность присяжных поверенных, в отличие от предшествующих юридических институтов, основывалась на определенных принципах.
Так, Е.В. Васьковский выделял следующие принципы, которые были положены в основу института присяжных поверенных: 1) совмещение правозаступничества с судебным представительством; 2) относительная свобода профессии; 3) отсутствие связи с магистратурой; 4) отчасти сословная организация, отчасти дисциплинарная подчиненность судам;
5) договорное определение гонорара1. Наряду с этим ученый замечает, что заложенная в Судебных уставах доктрина организации адвокатуры в Российской империи хоть и крайне прогрессивна для существующего государственного строя, но все же не идеальна.
Впервую очередь это касается принципа совмещения правозаступничества
ссудебным представительством. Объединяя в своей деятельности функции судебного представителя и правозаступника, присяжный поверенный не ограничивался участием в прениях и составлением процессуальных бумаг, а совершал иные процессуальные действия: подавал документы, ходатайствовал по делу и прочее – по сути, совершал полное юридическое сопровождение доверителя в ходе судебного производства. В связи с этим Е.В. Васьковский указывает на вред, причиняемый достоинству профессии присяжного поверенного совмещением правозаступничества и судебного представительства,
поскольку нередко присяжный поверенный одновременно с оказанием
1 Васьковский Е.В. Организация адвокатуры. Т. 1. Очерки всеобщей истории адвокатуры. СПб.: Типография П.П. Сойкина, 1893. С. 333.
20
квалифицированной юридической помощи вынужден был заниматься не требующей высокой правовой квалификации деятельностью, а скорее наоборот «хлопотливой, неприглядной и даже прямо унизительной для его достоинства работой, как бегание по канцеляриям судей, приставов и полицейских управлений, опись и продажа с молотка последнего достояния запутавшихся должников и т.п.»1.
Об этом писал и Н.Н. Вильский: «На нашу адвокатуру возложена законом не одна чистая работа, как на французскую, но и черновая, даже черная. А что такое эти конкурсы и аукционы, как не самая черная работа, до того черная, что как бы кто чисто и осторожно ею ни занимался, в конце концов его все-таки запачкают, если не противники, так союзники»2. Аналогичная позиция высказывалась и П.Н. Обнинским, который писал, что «наш адвокат поставлен в необходимость слишком часто выходить на улицу, вступать с нею в непосредственные сношения и постоянно якшаться с зачумленными»3. Вполне естественным представляется осуществление присяжным поверенным преимущественно юридической деятельности, а не розыска должников, посредничества в сделках или проведения торгов.
Вторым принципом присяжной адвокатуры, согласно классификации Е.В. Васьковского, является отсутствие связи сословия присяжных поверенных с магистратурой. Термин «магистратура» пошел из Древнего Рима, где под магистратурой понималась система государственных должностей, а со временем
– только судебное ведомство. По Судебным уставам 1864 года в Российской империи адвокатура стояла совершенно отдельно от магистратуры, в качестве особого, ничем не связанного с нею сословия.
Хотя формально статья 204 и примечание к статье 210 Учреждения судебных установлений давали возможность присяжным поверенным становиться прокурорами или членами окружных судов, на практике же эти
1 Васьковский Е.В. Будущее русской адвокатуры. СПб., 1893. С. 3.
2 Вильский Н. Н. Деморализуется ли наша адвокатура? // Журнал гражданского и уголовного права. 1891. № 1. С. 56.
3 Обнинский П.Н. Откуда идет деморализация нашей адвокатуры? // Юридический вестник: Издание Московского юридического общества. М.: Тип. А.И. Мамонтова и Ко. 1890. № 9. С. 30.