Учебный год 2023 / Диссертация Захаренков Д.Н

61

Представляется, что и в Закон об адвокатуре РФ подобное нормативное положение также должно быть введено для усиления действия регулятивной функции принципов адвокатуры. Принципы адвокатуры в этом случае нормативно получат статус самостоятельных основания для разрешения конфликтов, возникающих из общественных отношений в сфере адвокатуры.

В следующем параграфе настоящей диссертации обосновывается необходимость выделения системы принципов адвокатуры в отдельную специальную статью 3.1 Закона об адвокатуре России. Рассматривая же функции принципов адвокатуры и презюмируя наличие специальной статьи, заключающей в себе систему принципов адвокатуры, предложим следующую редакцию нормы, дополняющей вышеупомянутую специальную статью и предусматривающей применение аналогии права к общественным отношениям в сфере адвокатуры:

«В случае если отношения в сфере адвокатской деятельности и организации адвокатуры прямо не урегулированы законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре, то участники таких отношений действуют исходя из принципов организации и деятельности адвокатуры.».

Однако, как правотворчество, так и правоприменение, являясь процессами субъективными, не защищены от неправильного применения принципов. По этой причине принципы выполняют также охранительную функцию, то есть осуществляют защиту соответствующих общественных отношений, в частности общественных отношений в сфере адвокатской деятельности и организации адвокатуры, от случайного самовольного поведения субъектов общественных отношений и создают возможность для корректировки нарушений.

По мнению С.Д. Дмитриева, охранительная функция общеправовых принципов состоит в том, что они обеспечивают охрану интересов участников общественных отношений от неограниченного произвола, беспредельного усмотрения в правоприменительной деятельности, создают основу для обжалования и отмены различных правовых актов, выступают базой для единообразного толкования правовых актов по запросам физических лиц, а также создают возможность для ограничения или прекращения действия таких

62

предписаний позитивного права, которые могут быть квалифицированы как опасности1.

С точки зрения Е.В. Скурко, охранительная функция принципов проявляется, в частности, в создании в рамках правовой системы и «сферы права» возможностей для обжалования решений, в том числе кассационного, подаче запросов, даче разъяснений в связи с содержанием и применением различных нормативных правовых актов и т.д.2

Применительно к принципам адвокатуры следует также отметить, что достаточно часто они используются в определениях Конституционного Суда РФ при рассмотрении вопросов правомерности законодательства об адвокатуре, в чем также проявляется охранительная функция. К примеру, в Определении Конституционного Суда РФ от 27 марта 2018 года № 625-О суд указал, что получение президентом, вице-президентами, а также другими членами совета адвокатской палаты вознаграждения за работу в данном совете соответствует принципам адвокатуры3; согласно тексту Определения Конституционного Суда РФ от 24 апреля 2018 года N 1098-О, установление порядка рассмотрения и разрешения жалоб, представлений, обращений в отношении адвокатов в рамках специального правового акта - Кодекса профессиональной этики адвоката – полностью соответствует принципам независимости и самоуправления адвокатуры4.

Проанализировав функции принципов адвокатуры, можно сделать вывод о том, что принципы тесно взаимодействуют с источниками правового регулирования: с одной стороны, принципы в определенной степени находят

1 Дмитриев С. Д. Общеправовые принципы: теоретические проблемы конкретизации и реализации: дис. ... канд. юрид. наук. Самара, 2012. С. 49.

2 Скурко Е.В. Принципы права: монография. М.: Ось – 89, 2008. С. 46.

3 Определение Конституционного Суда РФ от 27 марта 2018 г. № 625–О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Дубровиной Любови Викторовны на нарушение ее конституционных прав пунктом 8 статьи 31 Федерального закона “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации”» // СПС «КонсультантПлюс».

4Определение Конституционного Суда РФ от 24 апреля 2018 г. № 1098–О «Об отказе в принятии

крассмотрению жалобы гражданина Жукова Вячеслава Ивановича пунктом 2 статьи 4, пунктом 7 статьи 31, пунктами 1 и 7 статьи 33 Федерального закона “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации”» // СПС «КонсультантПлюс».

63

отражение в источниках права, даже не будучи прямо в них закрепленными; с другой - источники основываются на принципах, являющихся базовыми ориентирами для законодателя. Существование права, формально выраженного в источниках права, невозможно без принципов, так как последние наполняют его, а, следовательно, его источники, служат существенным критерием каждого принимаемого закона в демократических государствах. С другой стороны, именно из положений законов и иных нормативных правовых актов возможно извлечь принцип, не нашедший до некоторого времени нормативного закрепления. О.В. Смирнов, рассматривая взаимоотношение принципов и источников права, совершенно справедливо отмечал: «Не может быть принципов права без норм права. Точно так же не бывает правовых норм без того, чтобы в них не проявлялись принципы права. Принципы обнаруживают себя в нормах права, а нормы всегда выражают принципы права»1. Поэтому, говоря о принципах адвокатуры как правового института, нельзя обойти стороной источники правового регулирования адвокатуры.

Перечень источников, регулирующих адвокатуру и содержащих принципы адвокатуры, изложен в статье 4 Закона об адвокатуре России. Возглавляют иерархию источников международно-правовые акты, в том числе международные договоры, общепризнанные принципы и нормы международного права в соответствующей области. По классификации, предложенной Л.Ю. Грудцыной, источники международно-правового регулирования адвокатуры делятся на три группы:

1.Правовые акты общего характера, обеспечивающие реализацию прав

исвобод человека и гражданина – Всеобщая декларация прав человека от 10 декабря 1948 года и т.д.

2.Правовые акты специального характера, обеспечивающие реализацию прав и свобод человека и гражданина в области юриспруденции – Минимальные стандартные правила обращения с заключенными от 30 августа 1955 года и т.д.

1 Смирнов О. В. Соотношение норм и принципов в советском праве // Советское государство и право. 1977. № 2. С. 21.

64

3. Правовые акты, устанавливающие общие принципы оказания юридической помощи и деятельности юристов (адвокатов)1.

Вместе с тем полагаем, что первая и вторая группы международных актов, как следует из их названия и содержания, могут быть объединены в одну группу актов, направленных на защиту прав и свобод граждан. С другой стороны, третья группа содержит в себе правовые акты, напрямую затрагивающие вопросы непосредственно организации и деятельности юристов (адвокатов), чем обусловлена потребность исследования в рамках настоящей работы именно этой группы актов.

Говоря о международно-правовом регулировании адвокатуры, прежде всего следует рассмотреть Основные принципы, касающиеся роли юристов2, которые по сути являются первым международным актом, направленным конкретно на организацию и деятельность юристов. В частности, в них содержатся базовые принципы, рекомендованные к использованию при создании и реализации национального законодательства о юридической деятельности и о профессиональных ассоциациях юристов.

Отраженные в Основных принципах, касающихся роли юристов, идеи получили продолжение в Стандартах независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов3. И хотя эти документы близки по содержанию и целям, безусловно, некорректно говорить об их полном тождестве. Стандарты независимости юридической профессии не только выдвигают новые тезисы – обязанность правового обучения общества, но и раскрывают уже существующие – подробнее описываются задачи ассоциаций юристов, обеспечивается конфиденциальность не только консультаций адвоката, но и его делопроизводства.

1 ГрудцынаЛ.Ю.АдвокатуравРоссиикакинститутгражданскогообщества//Адвокатскаяпрактика.2008.№1. 2 Основные принципы, касающиеся роли юристов, приняты в г. Гаване 27 августа - 7 сентября 1990 г. восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями. [Электронный ресурс] // URL:

http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/role_lawyers.shtml (дата обращения: 10.09.2018).

3 Стандарты независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов, принятые на конференции МАЮ в Нью-Йорке в сентябре 1990 г. Профессиональная этика юриста: Сб. документов / сост. С.Г. Шеретов. Алматы: НИЦ КОУ, 2008 С. 21.

65

Всвою очередь, Европейский союз также прорабатывал вопрос регламентирования организации и деятельности адвокатуры. Несмотря на то что Рекомендации N R(2000) 21 Комитета министров Совета Европы «О свободе осуществления профессии адвоката»1 создавались все же под влиянием Основных принципов, а потому имеют схожие черты в структуре и наполнении, отдельные постулаты Рекомендаций (такие как использование положений Европейской конвенции по правам человека, более обширное регулирование коммерческой составляющей адвокатской деятельности) позволяют признать важную роль Рекомендаций в системе международно-правовых актов в сфере адвокатуры.

Вгруппе правовых актов, устанавливающих общие принципы оказания юридической помощи и деятельности юристов (адвокатов), особо выделяется подгруппа документов, делающих упор на установление нравственно-этических норм и стандартов.

Первым международным документом, фиксирующим этические правила юристов, стал Международный кодекс этики, принятый в 1956 году Международной ассоциацией юристов2. Характерной особенностью Кодекса является то, что, создавая определенные стандарты юридической профессии, он подчеркивал значение национальных кодексов профессиональной этики. Нормы Международного кодекса этики регулировали взаимодействие юристов из разных государств, а также надлежащее поведение юриста при оказании юридической помощи в иностранном государстве.

Позднее Международная ассоциация юристов, учитывая требование о соблюдении этических норм в поведении и дисциплине, содержащееся в Основных положениях о роли адвокатов и Стандартах независимости

юридической профессии, приняла Генеральные принципы этики адвокатов

1 Рекомендации R(2000)21 Комитета министров Совета Европы государствам-членам о свободе осуществления профессии адвоката, приняты Комитетом министров 25 октября 2000 г. на 727-м заседании заместителей министров. [Электронный ресурс] // URL: http://base.garant.ru/71493608/ (дата обращения: 15.09.2018).

2 Международный кодекс этики Международной ассоциации юристов, принят в 1956 году [Электронный ресурс]//URL:http://www.rospravo.ru/files/sites/5fa10a5f754748c6f46e48645bce0747.pdf (датаобращения:20.09.2018).

66

Международной ассоциации юристов1. Установление общепринятого профессионального стандарта – и есть главная цель Генеральных принципов, состоящих из 12 тезисов, которыми адвокаты могли бы руководствоваться при оказании юридической помощи.

Нельзя оставить без внимания и принятые относительно недавно Общие принципы для сообщества юристов2. Документ закрепляет 10 основных положений, которые рекомендуется соблюдать юристу, в основном во взаимоотношениях с клиентами.

Свой свод этических правил – Кодекс поведения для юристов в Европейском сообществе – был принят Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза3.

За международно-правовыми актами в системе источников следуют внутригосударственные законы и подзаконные акты. Главным законом является Конституция РФ, принятая 12 декабря 1993 года всенародным референдумом4 и устанавливающая, как уже ранее отмечалось, основные гарантии граждан на получение квалифицированной юридической помощи, в некоторых случаях – бесплатной, для реализации которых и существует профессиональное сообщество адвокатов.

Несмотря на то, что Конституция РФ в действительности определяет базовые начала устройства и развития общества и государства, она прямо не регулирует вопросы адвокатуры, употребляя термин «адвокат» только в контексте защитника, к которому каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право обратиться за помощью (статья 48 Конституции РФ).

1 Генеральные принципы этики адвокатов Международной ассоциации юристов, одобрены ПравлениемМеждународнойассоциацииюристовв1995г.вЭдинбурге//Российскаяюстиция.1996.№2.С.51.

2 Общие принципы для сообщества юристов принятые Международной ассоциацией юристов

20 сентября 2006 г. в Чикаго [Электронный ресурс] // URL: http://advokpalata- 1.ru/urbanleft/osnovyepruristovhtml (дата обращения: 20.09.2018).

3 Кодекс поведения для юристов в Европейском сообществе, принятый Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге 28 октября 1988 г. [Электронный ресурс] // URL: http://law.edu.ru/norm/norm.asp?normID=1290180 (дата обращения: 20.09.2018).

4 Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (в ред. от 21 июля 2014 г.) // Собрание законодательства РФ. 2014. № 31, ст. 4398.

68

изучающими адвокатуру, такие локальные акты именуются также корпоративными актами1 или актами корпоративного регулирования2.

Оставляя дискуссию относительно юридической природы локальных актов адвокатуры в стороне, отметим, что существованием данной категории актов реализуется принцип корпоративности адвокатуры. Особого внимания здесь заслуживает наиболее значимый корпоративный акт адвокатского сообщества – Кодекс профессиональной этики адвоката (далее – Кодекс, КПЭА)3. Существенное значение данного акта для адвокатуры обусловлено не только тем, что он был принят самим адвокатским сообществом, но и тем, что КПЭА содержит в себе нормы нравственно-этического характера. По своей сути Кодекс профессиональной этики адвоката является одним из подвидов профессиональных этических кодексов, а именно сводом нравственно-этических предписаний, устанавливающих наиболее оптимальный вариант исполнения представителями профессий (адвокатами) своих обязанностей. Д.К. Нечевин, Е.В. Кирдяшова, Л.М. Колодкин в коллективной монографии «Институт адвокатуры: история и современность» характеризуют КПЭА как документ, который устанавливает корпоративные стандарты, построенные на принципе репутационной ответственности, что должно способствовать качественной профессиональной деятельности адвокатов, поднятию престижа профессии в обществе4. Поэтому логика существующего построения требует вернуться к обсуждению Кодекса профессиональной этики при рассмотрении принципа соблюдения профессиональной этики.

Подводя итог настоящему параграфу, отметим, что принципам адвокатуры, как и другим правовым принципам, присущи определенные функции. В свою очередь под функциями принципов адвокатуры следует понимать основные

1 Смоленский М. Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации. Серия «Высшее образование». Ростов н/Д: Феникс, 2004. С. 35.

2 Научно-практический комментарий к Кодексу профессиональной этики адвоката / Ю.С. Пилипенко. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2016. С. 33.

3 Кодекс профессиональной этики адвоката, принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31

января 2003 г. [Электронный ресурс] // URL: http://fparf.ru/documents/normative_acts/1059/ (дата обращения: 03.05.2018).

4 Институт адвокатуры: история и современность: монография / Д.К. Нечевин, Е.В. Кирдяшова, Л.М. Колодкин. Москва: Русайнс, 2018. С. 87.

69

направления воздействия на общественные отношения в сфере адвокатской деятельности и организации адвокатуры.

На наш взгляд, функциями принципов адвокатуры являются:

–информационная функция – принципы воздействуют на правосознание участников общественных отношений в сфере адвокатуры, формируя обусловленное принципами представление о характере норм, регулирующих эти общественные отношения, и о необходимой модели поведения участников этих общественных отношений;

–регулятивная функция – принципы обеспечивают согласованность и последовательность при разработке законодательства об адвокатуре и принятии новых правовых норм, а также являются ориентирами для поведения субъектов общественных отношений в сфере адвокатуры при возникновении пробелов в правовом регулировании;

–охранительная функция – принципы осуществляют защиту общественных отношений в сфере адвокатуры от случайного самовольного поведения субъектов

исоздают возможность для корректировки нарушений, а также выступают опорой для поддержания непротиворечивости законодательства об адвокатуре.

Вместе с тем, учитывая наличие в источниках отдельных отраслей права законодательно закрепленной возможности использования аналогии права, предлагаем для повышения потенциала регулятивной функции принципов адвокатуры дополнить статью 4 Закон об адвокатуре РФ пунктом 3, предусматривающим возможность применения аналогии права в общественных отношениях в сфере адвокатуры, и изложить его в следующей редакции:

«В случае если отношения в сфере адвокатской деятельности и организации адвокатуры прямо не урегулированы законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре, то участники таких отношений действуют исходя из принципов организации и деятельности адвокатуры.».

70

2.3. Классификации систем принципов адвокатуры в России и странах СНГ

Прежде чем перейти к исследованию принципов организации и деятельности адвокатуры в странах СНГ, особо выделим то, что основными нормативными правовыми актами, регулирующими общественные отношения в сфере адвокатуры, как в Российской Федерации, так и в иных государствах Содружества, являются специальные законодательные акты об адвокатуре. Именно они устанавливают принципы адвокатуры, а также структуру адвокатуры, ее полномочия, права и обязанности адвокатов и т.д.

В Российской Федерации, как уже было сказано в предыдущем параграфе, специальным законодательным актом об адвокатуре является Федеральный закон от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Также повторимся, что в указанном Федеральном законе содержатся следующие принципы адвокатуры: законность, независимость, самоуправление, корпоративность, равноправие адвокатов (статья 3)1.

Данный акт является первым подобным актом с момента образования Российской Федерации – до его принятия организация и деятельность адвокатуры в РФ регулировалась Законом РСФСР от 20 ноября 1980 года «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР»2.

Аналогичным образом развивалось законодательное регулирование адвокатуры и в иных странах – участницах Содружества Независимых Государств после обретения ими независимости и суверенитета – на смену Положений об адвокатуре в каждой из республик СНГ были приняты законы об адвокатуре.

1 Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ (ред. от 2 июня 2016 г.) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс».

2 Закон РСФСР от 20 ноября 1980 г. «Об утверждении Положения об адвокатуре РСФСР» // Свод законов РСФСР. Т. 8, с. 145.