2.самостоятельное распоряжение = право собственности (т.к. только собственник может самостоятельно распоряжаться имущ-вом) Камышанский;

3.самостоятельное распоряжение = особое ОВП в силу закона (по сути = п/с, т.к. можно распорядиться) Толстой, Сергеев;

4.самостоятельное распоряжение = ОУ (т.е. «самостоятельное распоряжение в рамках специальной правоспособности», а доходы идут в п/с собственнику имущ-ва, т.к. за счёт его имущ-ва данные доходы получены)

Ерошов И.В.

Ограничения в п/д для НЕКОМ ЮЛ Цель: оградить НЕКОМ ЮЛ от излишней коммерциализации.

Общие ограничения для НЕКОМ ЮЛ:

1)нельзя участвовать в кач-ве финансовых агентов по договору финансирования под уступку права требования (факторинга) (ст. 825 ГК);

2)сторонами в договоре коммерческой концессии (п.3 ст. 1027 ГК);

3)управляющим в договоре доверительного управления (п.1 ст. 1051 ГК) – но м.б. исключение;

4)не м.б. управляющей организацией исполняющей полномочия ЕИО в ООО или ОАО (п.1 ст. 69 ФЗ «Об АО»; п.2

ст. 33 ФЗ «Об ООО»);

5) не м.б. участниками договора простого товарищества (п.2 ст. 1041 ГК); и т.д.

29.Понятия, виды объединений в сфере предпринимательской деятельности; правовые средства участия объединений в предпринимательской деятельности.

Предпринимательское объединение – не обладающая статусом ЮЛ совокупность экономически взаимозависимых субъектов, совместно участвующих в осуществлении п/д для достижения согласованных целей, созданная как на добровольной (договорной) основе, так и вследствие экономического контроля одних участников над другими.

Отличать от «объединения ЮЛ» (ассоциации и союзы) (иногда называют «объединения предпринимателей») - НЕКОМ ЮЛ (например РСПП).

I по организационно-правовой форме: а) холдинг;

б) объединение на основе договора простого товарищества. II по экономическому содержанию:

а) концерны – экономическое единство (производство, сервис, транспортировка) + единство управления; б) конгломераты – нет экономического единства => разнопрофильные организации, но есть управленческое и

финансовое единство; в) консорциумы – временное объединения для крупных проектов;

г) картели – самостоятельные участники на основе договора определили единство сбытовой политики и ценообразование (горизонтальные картельные соглашения – в антимонопольном зак-ве);

д) синдикаты – единый сбыт + ценообразование + единая закупка сырья; е) пулы – договор о совместной деятельности => по итогам «пульного» периода распределяется прибыль (есть

страховые пулы на основе простого товарищества). III по способу организации:

а) вертикальные объединения (холдинг, т.к. неравноправны); б) горизонтальные объединения (простые товарищества)

С 2007 года отменили закон о Финансово-промышленных группах, но пока действуют => особый вид предпринимательских объединений.

Цели ФПГ:

1)технологическая или экономическая интеграция;

2)реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Правосубъектность предпринимательских объединений ГП – не правосубъектны, т.к. только ЮЛ являются правосубъектными.

ПП:

а) правосубъектны; б) частично правосубъектны (например с точки зрения антимонопольного зак-ва группа экономически зависимых

лиц ФЗ «О защите конкуренции»).

Далее про простое товарищество.

Договор простого товарищества (ДПТ), заключенный для осуществления ПД, участниками которого являются КЮЛ и (или) ИП = корпоративное объединение.

Это правовая основа организации и деятельности большинства консорциумов, картелей, синдикатов, пулов.

Согласно ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или

несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования ЮЛ для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Участники ДПТ:

oКЮЛ

oИП

Простое товарищество представляет собой корпоративное объединение, не имеющее статуса ЮЛ, но представляющее собой организационное единство, основанное на созданной участниками имущественной базе.

!! Надо отличать от договоров о сотрудничестве, о взаимопомощи и прочих, которые по своей природе являются двусторонними, где правам одной стороны корреспондируют обязанности другой стороны, и эти стороны не имеют согласованной цели, а извлекают каждый свою выгоду.

Существенные признаками ДПТ

1)Наличие у сторон по договору, которые в силу его специфики именуются участниками или товарищами, общего экономического интереса и согласованной цели.

2)организационный характер.

Главной целью является создание организационного единства - объединения, которое позволит участникам товарищества выступать в имущественном обороте консолидированно. Образование общей собственности – только способ достижения цели

Существенные условия договора простого товарищества

1.о соединении вкладов участников;

2.о совместной деятельности в рамках организационного единства, не приобретающего статуса ЮЛ

3.Цель (общая).

Цель ДПТ не названа в ГК РФ в качестве его существенного условия, но целеполагание при создании

корпоративных объединений позволяет классифицировать их на различные виды.

Отношения с участием простого товарищества условно можно подразделить на две группы: внутренние взаимоотношения между участниками и внешние отношения с третьими лицами.

ДТП регулирует именно внутренние отношения.

Внешние – по договорам участников с третьими лицами (то есть отдельно)

Права и обязанности участников простого товарищества

1.право на участие в управлении общими делами

через участие товарища в определении решений, принимаемых товариществом.

Обычно через общее согласие, большинством голосов

количество голосов определяют сами: пропорционально доле или 1 уч.=1 голос

бухучет может вести одно из участников-ЮЛ

один товарищ может действовать за всех, если не уст.иное в договоре (нужна доверенность)

согласие всех на сделку

2.Право товарища на информацию

право каждого участника простого товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, знакомиться со всей документацией по ведению дел.

Правовой статус имущества простого товарищества Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество,

профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Это становится общей долевой соб-ю (как и продукция /доходы)

Пользование по общему согласию.

Нюанс:

Внес собственность – она стала общей долевой собственностью, если иное не установлено ФЗ или ДТП Не собственность превращается общее имущество товарищей.

«Холдинговые отношения» всегда связаны с «отношением дочерности». Но отношения дочерности не всегда влекут за собой возникновения холдинга. Например, могут быть случайные дочерние отношения, например, когда суд признает, что одно ЮЛ может влиять на другой по разовой сделке.

Плюсы холдингов:

1.Гибкость и мобильность

2.Синергетический эффект (не сплюсовали все возможности, а умножили их друг на друга, победа сразу во всем и все такое)

3.ограничение рисков (удобнее ответственности за филиал)

4.экономия затрат – дорогие управленцы на верхушке холдинга, крупнооптовые закупки итп

5.налоговое планирование

6.и все равно риски можно распределить

7.холдинг не надо регить

недостатки – внутри нет конкуренции, есть бюрократия, а еще нет нормальной законодательной базы, антимонополка кусается.

Структура: основное общество/товарищество + подконтрольные (дочерние хозяйственные общества).

Способы создания холдингов в РФ

1.В результате приватизации гос/мун имущ-ва путем внесения контрольных пакетов акций, принадл.гос-ву, в УК ХО

2.Путем приобретения и концентрации контрольных пакетов акций (долей) в УК ХО

3.Создание холдинга по договору

4.Образование Х. на базе имущ.комплекса единой КЮЛ путем её реорганизации (выделение) или учреждения дочек

Основания установления холдинговых отношений (отношения корпоративного контроля – способности определять решения организации)

Преобладающее участие 1 общества в УК другого

Наличие договора

Право назначать ЕИО, более 50% персонального состава СД, КИО

Косвенный контроль (через 3 лиц)

Др обстоятельства (перечень открыт, в тч фактический контроль)

Виды зависимости (п.1 ст. 105 ГК):

1)имущественный тип (если основное общ-во имеет преобладающее участие в дочернем) – конкретная цифра не установлена, т.к. в зависимости от распылённости акций/долей зависимость м.б. установлена и при наличии 20-30%; это самый распр. Тип в РФ

2)договорный тип => по договору:

а) м.б. специальный договор, целью которого является создание холдинга (в концепции развития ГК хотят оставить

лишь специальный договор как основания возникновения холдинга) => ст. 6 ФЗ «Об АО» - договор о возможности давать указания.

б) м.б. договоры, по которым холдинг создаётся фактически, например, франчайзинг, доверительное управление, договор совместной деятельности и т.д. (в концепции развития ГК хотят убрать)

3)организационный тип => «иным образом имеет возможность влиять», установит суд, например: а) право одного лица назначать/формировать ИСП орган, формировать более 50% СД;

б) дополнительное право у участника ООО определять решение ООО без преобладания в уставном капитале (п.2 ст. 8 ФЗ «Об ООО»);

в) наличие косвенного контроля головного ЮЛ над внучками через дочек и т.д.

Договорный и имущественный тип почти не урегулированы в РФ.

Далее дофига видов холдингов

1.В зависимости от содержания деятельности основного общества

чистые (основное общество холдинга - только держатель акций (долей участия) дочек, чистый управленец)

смешанные (занимается самостоятельной коммерческой деятельностью).

2.В зависимости от формы собственности, лежащей в основе формирования уставного капитала головной организации

государственные ( у нас «голова» или ГУП, или АО с гос.участием, или госкорпорация) (ОАО Туполев, корпорация Аэрокосмическое оборудование..)

частные холдинги.

3.По формам производственно-хозяйственной интеграции

горизонтальные (участники в одной сфере деятельности)

Вертикальные (разнопрофильная деятельность в единой цепочке производства – металл – детали – тачки – сервисные центры)

диверсифицированные (конгломераты) (участники из различных сфер производства, технологически не связаны, это многопрофильность производства: там косметика, тут роботы)

4.С точки зрения наличия «системы участия» или структурной сложности

основной холдинг

промежуточный холдинг или субхолдинг. (мама-дочка-внучка)

5.С точки зрения масштабов или места осуществления деятельности

национальные

транснациональные холдинги

6.С позиции отраслевой принадлежности

отраслевые

напр, банковский холдинг: объединение ЮЛ (само не ЮЛ), голова – не кредитная организация, но она имеет возможность прямо или косвенно оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

Банковская группа — это объединение кредитных организаций, в котором головной также является кредитная организация.

межотраслевые

7.по цели образования

Финансовый холдинг имеет в качестве преобладающей функции формирование портфеля долевого

участия основного общества в дочерних. В финансовом холдинге основное общество не осуществляет управленческую деятельность по руководству объединением. Этот вид холдинга можно классифицировать как инвестиционный холдинг.

Управляющим холдингом является холдинг, в котором основное общество осуществляет единое экономическое руководство дочерними.

производственно-хозяйственную деятельность дочерних обществ

8.банковский холдинг

Правовые последствия холдинговых отношений

1.в корпоративном законодательстве:

А) Дочерность =>

I. Возможна ответственность «матери» по долгам «дочки» перед 3ими лицами в 2 случаях => «снятие корпоративных покровов».

«Снятие корпоративных покровов» - конструкция, существующая в развитых правопорядках, согласно которой возможно в особых ситуациях возложить имущественную ответственность за деятельность дочерних компаний на материнскую компанию.

ВРФ такое возможно в 2 случаях:

1)Основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по

сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества

NEW 99-ФЗ: отказались от понятия “обязательных” указаний и добавили основание – “согласие” основного общ-ва. Это расширило возможность привлечения к ответственности основного общества по обязательствам дочернего.

Суд может распространить данную норму и на те отношений между ЮЛ, которые не являются отношениями «мать-дочка» => в случае когда псевдо-основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые псевдо-дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания (п. 31 Постановления Пленумов ВАС и ВС № 6/8 от 1 июля 1996).

2) если по вине основного общества наступило банкротство (несостоятельность) дочернего общества => субсидиарная ответственность основного общ-ва (д.б. прямой умысел).

II. Ответственность «матери» перед «дочкой» за убытки по вине «матери» => защита участников дочернего общ-ва (п.3 ст. 105) => участники дочернего общества вправе требовать от основного общ-ва возмещения убытков, причиненных дочернему обществу по вине основного, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах (разновидность косвенного иска т.к. акционеры дочернего общества выступают от своего имени в защиту интересов дочернего ЮЛ в целом, но косвенно защищают и свои интересы).

Б) аффилированность => одобрение сделок с заинтересованностью, раскрытие информации.