Понятие дано в ст. 4, Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006) "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках":

аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

аффилированными лицами ЮЛ являются:

управленец: член его СД (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член КИО, а лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное ЮЛ ;

ФЛ / ЮЛ, которые имеют право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного ЮЛ ;

если ЮЛ является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также

относятся члены СД или иных коллегиальных органов управления, КИО участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия ЕИО участников ФПГ;

аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

ЮЛ, в котором данное ФЛ имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов,

приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного ЮЛ .

Постановление Президиума ВАС РФ от 06.12.2011 N 11523/11 по делу N А40-79121/10-144-441, в котором разъяснено, что Российская Федерация как публичное образование не может быть отнесена к аффилированным лицам. Отнесение Российской Федерации к аффилированным лицам привело бы к неопределенности в отношении учета таких лиц каждым ЮЛ , относящимся к аффилированным лицам Российской Федерации.

2. в налоговом законодательстве

Холдинги по НК В НК холдинги рассматриваются 2ух сторон:

1)Консолидированные группы налогоплательщиков

2)Взаимозависимые лица

1) Понятие «консолидированные группы налогоплательщиков» введено с 16 ноября 2011.

Только при налоге на прибыль. Участники объединяются на основе договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков (п.1 ст. 25.1). Есть ответственный участник, на которого по договору возложены обязанности по исчислению и уплате налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков (например, дочки Газпрома => совместные убытки и прибыли => лучше считать совместно).

!!! Важно, что ДОБРОВОЛЬНОЕ объединение, создаётся по договору. Аналогичные нормы в многих гос-вах участниках ОЭСР, США, Японии, Австралии. Цель: удобство учёта.

2) «Взаимозависимые лица» (ст. 20 НК) - ФЛ и (или) ЮЛ, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности

а) доля больше 20%. Для внучек поли перемножаются (например, доля основного ЮЛ в дочке 60%, а у дочки доля во внучке 40% => 24% доля основного ЮЛ во внучке => зависимое).

б), в) для ФЛ.

+

суд может признать по иным основаниям => перечень открытый. Сейчас уже 11 оснований, см. ст. 105.1 НК.

Специальные положения о взаимозависимых лицах в целях контроля за трансфертным ценообразованием => общий смысл в том, что можно пересчитать суммы сделок между ними, если она сильно отличается от рыночной, дабы они не уходили от налогов (Раздел V.1 НК).

3. в антимонопольном – группа лиц

Холдинги по антимонопольному зак-ву Термин «группа лиц» по сути является синонимом термина «холдинг». В ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции»

устанавливаются критерии, по которым совокупность ФЛ и ЮЛ признаётся группой лиц.

Некоторые правила применяются в отношении группы лиц в целом, т.е. распространяются на всех членов групп:

1)меры антимонопольного регулирования ко всей групп (т.е. если будет предписание об устранении, то для всех);

2)запреты на действие/бездействие распространяются на всю группу (п.2 ст. 9 ФЗ);

3)доля на рынке считается как совокупность долей участников группы;

4)контроль не предварительный, а последующий (ст. 31 ФЗ).

31. Представительства и филиалы как субъекты предпринимательской деятельности.

Позиция авторов учебника – признание за структурными подразделениями ЮЛ статуса субъекта ПД.

Понятие обособленного подразделения

В ГК есть 2 примера (филиалы и представительства), но нет понятия «обособленное подразделение».

В НК есть определение:

Обособленное подразделение - территориально обособленное подразделение, по месту которого оборудованы стационарные рабочие места (т.е. на срок более 1 месяца) (ст. 11 НК) => «филиал de facto» => не зависит от участия в учредительных документах, не зависит от наличия положения, от отдельного руководителя и т.д.

В т.ч. командировки больше 1 месяца, 1 рабочее место, т.к. есть письма ФНС.

Нет закрытого перечня обособленных подразделений + нет императивной нормы, что только филиалы и представительства => можно создавать и другие: например, отделения ЦБ, отделения РЖД (которые отпочковываются от филиалов).

Признаки:

1.НЕ самостоятельное ЮЛ, а обособленные подразделения;

2.вне места расположения ЮЛ (т.к. место нахождения ЮЛ = место государственной регистрации => «вне места расположения» => место регистрации в ином налоговом органе => выработала практика);

3.внутренняя организационная обособленность:

а) положения о филиале или представительстве – часть учредительного документа ЮЛ, (для создания нужно внести изменение в учредительные документы); б) сделки заключает руководитель Ф и П от имени ЮЛ, на основании генеральной доверенности.

в) могут открывать в банке текущие и расчетные счета.

4.внутренняя имущественная обособленность (не обязательно, на практике !!!): имущество на отдельном балансе, НО является частью имущества ЮЛ (т.е. часть бюджета ЮЛ);

5.работники + стационарные рабочие места (ст. 11 НК).

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

-Представительства и филиалы не являются ЮЛ. Они наделяются имуществом создавшим их ЮЛ и действуют на основании утвержденных им положений.

-Руководители представительств и филиалов назначаются ЮЛ и действуют на основании его доверенности.

-Представительства и филиалы должны быть указаны в ЕГРЮЛ.

Создание филиалов осуществляется по решению уполномоченных органов управления коммерческой организации. Так, органом управления, компетентным принять решение о создании филиала в АО, является совет директоров, в ООО – общее собрание участников. Государственная регистрация не требуется, но требуются изменения в Устав головной организации, которые регистрируются в ФНС.

Для целей налогообложения не важно, внесены ли соответствующие изменения в уставные документы, есть филиал – плати налог по месту его нахождения. Однако при неисполнении филиалом обязанности по уплате налогов, ответственность будет нести само ЮЛ.

Взаимоотношения между филиалом и создавшим его ЮЛ строятся на основе:

Решения о создании филиала;

Учредительных документов ЮЛ;

Положения о филиале;

Доверенности, выданной руководителю филиала.

ЮЛ вправе обособить имущество филиала (однако обособление это условное, имущество все равно будет числиться за ЮЛ). Имущество филиала может быть выделено на отдельный баланс, который представляет собой часть баланса организации. Имущество филиала образуется из средств, закрепленных за ним организацией, а также приобретенных в результате осуществления предпринимательской деятельности.

Филиал может по месту своего нахождения иметь расчетный или текущий счет, при этом наличие или отсутствие счета не влияет на его правовой статус.

Филиалы осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего его лица в пределах, установленных этим ЮЛ. Компетенцию директора филиала составляют делегированные ему ЮЛ полномочия по ведению предпринимательской деятельности.

Процессуальный статус: иск к ЮЛ, вытекающий из деятельности его филиала, представительства, расположенных вне места нахождения ЮЛ, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения ЮЛ или его филиала, представительства. При этом стороной будет ЮЛ, филиал не является процессуальной стороной.

32. Особенности правового статуса основных и дочерних хозяйственных обществ.

NEW: с 1 сентября 2014 г. Прекратило существовать понятие зависимого хозяйственного общества.

Хозяйственное товарищество или общество может иметь дочерние общества, созданные по российскому законодательству, как на территории России, так и за ее пределами в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего общества, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации (п. 1 ст. 6 Закона об акционерных обществах, п. 1 ст. 6 Закона об ООО).

Дочернее хозяйственное общество - коммерческая организация, создаваемая в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Особенности правового положения дочернего хозяйственного общества определяются его взаимоотношениями с основным (контролирующим) обществом или товариществом и возможным возникновением ответственности контролирующей компании по долгам дочерней компании.

Дочерним может быть только хозяйственное общество, а контролирующим - не только хозяйственное общество, но и хозяйственное товарищество.

У дочернего общества может быть более одной контролирующей компании, например, одна - в силу преобладающего участия в его уставном капитале, другая - в силу заключенного с ним договора.

Хозяйственное общество признается дочерним при наличии одного из следующих обстоятельств:

а) преобладающее по сравнению с другими участниками участие в его уставном капитале другого хозяйственного общества или товарищества (контролирующей компании), например при владении ими более чем половиной акций дочернего общества либо долей, превышающих 50% его уставного капитала. При большом количестве участников (акционеров) дочернего хозяйственного общества, владеющих небольшими пакетами акций либо долями в уставном капитале, для преобладающего участия в его уставном капитале может оказаться достаточным и 10 - 15% акций либо соответствующей доли;

б) наличие договора между обществом и другим хозяйственным обществом или товариществом об управлении делами первого, например договор с управляющей компанией, заключенный в соответствии с п. 2 ст. 67.1 ГК РФ;

в) наличие иной возможности хозяйственного общества или товарищества определять решения, принимаемые обществом, включая фактическую возможность, например, единоличным исполнительным органом одного и другого общества является одно и то же лицо, имеющее возможность координировать действия обоих обществ.

Основные последствия признания хозяйственного общества дочерним связаны с возникновением ответственности основного хозяйственного товарищества или общества (контролирующей компании) перед его кредиторами.

Контролирующая компания отвечает по сделкам, совершенным дочерним хозяйственным обществом в двух случаях:

1)при заключении сделки по указанию контролирующей компании (что должно быть доказано дочерним хозяйственным обществом либо его кредиторами) или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества, контролирующая компания отвечает перед кредиторами дочернего хозяйственного общества солидарно с ним. При этом

всоответствии с абз. 2 п. 3 ст. 6 Закона об АО контролирующая компания считается имеющей право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе дочернего общества

2)в случае банкротства дочернего хозяйственного общества по вине контролирующей компании (должно быть доказано, что данное банкротство было вызвано исполнением указаний контролирующей компании) последняя отвечает по долгам дочернего общества перед его кредиторами в субсидиарном порядке, т.е. при недостаточности имущества

дочернего общества для погашения его долгов.

Если дочернему обществу причиняются убытки по вине контролирующей компании, но дочернее хозяйственное общество, находящееся под влиянием контролирующего общества, не требует их возмещения, то участники (акционеры) дочернего хозяйственного общества вправе, защищая свои интересы, потребовать от контролирующей компании возмещения причиненных ею убытков.

Если дочернее общество контролируется несколькими компаниями, то к ответственности должна привлекаться та из них, на основании указаний которой были заключены соответствующие сделки.

Дочернее хозяйственное общество не отвечает по долгам контролирующей компании.

33. Особенности правового регулирования малого и среднего предпринимательства

НПА: ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ»

Малое и среднее предприятие не является самостоятельной организационно-правовой формой предпринимательской деятельности.

Программный принцип поддержки (ч.2 ст. 16 ФЗ) – порядок и условия поддержки устанавливаются в федеральный, региональный и местных программах.

Формы поддержки (ч.1 ст. 16 ФЗ):

1)финансовая (субсидии, инвестиции, государственные и м/с гарантии по обязательствам, ч.1 ст. 17 ФЗ)

2)имущественная (передача во владение и пользование публичного имущ-ва: помещения, средства труда, оборудование и т.д., которое должно использоваться по целевому назначению, ч.1 ст. 17 ФЗ)

3)информационная (создания федеральных, региональных и муниципальных информационных систем и информационно-телекоммуникационных сетей => предоставляют информацию о рынке, кол-ве субъектов МиСП и т.д., д.б. опубликована в Интернете на сайте органов – ст. 19 ФЗ)

4)консультационная (создание организаций, которые оказывают консультационные услуги + возмещение затрат на консультации)

5)инфраструктурная (создание КЮЛ и НКЮЛ по обеспечению условий для создания субъектов МиСП и оказания им поддержки: центры и агентства по развитию предпринимательства, фодны поддержки, техно-парки, научные парки, бизнес-инкубаторы, палаты и центры ремесел, лизинговые компании и др. плюс создание системы содействия кредитования субъектов МиСП: гарантийные фонды, фонды поручительств)

Области поддержки (ч.1 ст. 16)

1)подготовка, переподготовка и повышение квалификации кадров (создание образовательных программ, курсов, ст. 21);

2)в области инновации и промышленного производства (создание инвестиционных фондов, содействие регистрации патентов, изобретений, полезных моделей, привлечение как субподрядчиков к более крупным проектам ст. 22);

3)в области ремесленной деятельности (финансовая, имущественная помощь и т.д. ст. 23)

4)поддержка субъектов МиСП, осуществляющих внешнеторговую деятельности (содействие в продвижении на м/н рынок ст. 24 ФЗ);

5)поддержка субъектов МиСП, осуществляющих с/х деятельности (ст. 25).

Конкретные меры:

1.Создание при органах м/с координационных и совещательных советов (п.5 ст.11 ФЗ)

2.Особые налоговые режимы:

а) УСН: 2 вида => 6% с доходов; 15 % с доходов минус расходы. Субъекты (не более 25% доля другой организации в уставном капитале; численность работников не более 100 человек, остаточная стоимость средств и нематериальных активов не более 100 млн. р., таким образом, использовать этот режим могут представители малого бизнеса) (глава 262 НК)

б) ЕНВД : 2 критерия субъектов: опредённый вид деятельности (бытовые, автотранспортные услуги, мойки, торговля и т.д.) + не больше 100 человек и доля других ЮЛ не более 25% (глава 263 НК). Налогооблагаемая база: физический показатель (работники, территория, торговый автомат и т.д.) умножить на базовую доходность в месяц (установлена в ст. 346.29 НК) => с данного вменённого дохода уплачивается 15 %.

в) ЕСХН (единый с/х налог): ЮЛ не надо платить налог на прибыль, налог на имущ-во организаций, НДС, а ИП не надо платить НДФЛ (в отношении доходов, от п/д), налог на имущ-во ФЛ (в отношении имущ-ва в целях п/д), НДС. Налоговая база: доходы минус расходы (глава 261 НК) => 6 % с прибыли.

Гарантии защиты прав субъектов МиСП

•Указ Президента РФ от 15.05.2008 N 797 "О неотложных мерах по ликвидации административных ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности" => рекомендации по сокращению плановых проверок до 1 раза в 3 года, кроме налогового контроля.

•ФЗ от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (на распространяется на многие виды контроля: таможенный, налоговый, валютный и т.д. см. ст. ч.3.1 ст. 1 ФЗ).

Проверки только на основании приказа (распоряжения) органа ИСП власти и только уполномоченным в данном приказе ДЛ.

Срок проверки: не может превышать 20 рабочих дней (в исключительных случаях можно продлить ещё на 20 дней).

В отношении одного субъекта малого предпринимательства общий срок проведения плановой выездной проверки не может превышать 50 часов для малого предприятия и 15 часов для микропредприятия в год.

Плановые проверки: не чаще 1 раза в 3 года (кроме сфер здравоохранения, образования и социальной сферы).

Внеплановые проверки (если из любых источников стало известно о фактах, кроме анонимов):

а) возникновения угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера; б) причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, безопасности государства, а также возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;