86. Субъекты валютных правоотношений.

Использованные материалы: И.В. Хаменушко. Пособие: Валютное регулирование в Российской Федерации.

1) Общее понятие, виды

Первая группа.

Это собственно участники валютных операций

-участники первоначального частноправового отношения, трансформирующегося под воздействием валютных правил, и

-участники публично-правового отношения, сопутствующего проведению валютной операции в режиме валютного регулирования.

Если валютная операция запрещена, исходное правоотношение вообще не должно возникнуть. Если лицо тем не менее совершит запрещенную операцию, ей будет сопутствовать возникновение соответствующего контрольного правоотношения с последующим привлечением лица к ответственности.

К субъектам первой группы, или участникам валютных операций, относятся:

-резиденты (российские физические и юридические лица);

-нерезиденты (иностранные физические и юридические лица);

-уполномоченные банки;

-резиденты - специально уполномоченные федеральные органы исполнительной власти Российской Федерации.

Вторая группа.

-органы валютного регулирования, а также

-органы и агенты валютного контроля, участвующие в регулятивных и контрольных валютных правоотношениях для реализации своей компетенции.

Их задача сводится к выполнению властных (публичных) функций в валютной сфере. Так, органы Росфиннадзора - участники контрольных валютных отношений. Они реализуют возложенные на них валютным законодательством функции органов валютного контроля, наблюдая валютные операции и проверяя соблюдение валютного законодательства организациями и гражданами.

К субъектам второй группы, или участникам регулятивных и контрольных валютных правоотношений, выполняющих властные (публичные) функции, относятся:

-органы валютного регулирования;

-органы валютного контроля;

-уполномоченные банки - агенты валютного контроля, а также другие организации и государственные органы - агенты валютного контроля (агенты и "суперагенты").

Важная особенность связана с правовым статусом банков (+ любые финансовые и кредитные организации, на которые законодательством возлагаются функции агентов валютного контроля). В зависимости от выполняемых функций банки могут подпадать либо под действие правил первой группы, когда они участвуют в совершении валютных операций, либо под действие правил, адресованных второй группе, когда они функционируют в качестве агентов валютного контроля - он проверяет своевременность поступления платежа по экспортному контракту, определенным образом учитывает информацию о валютной операции, в случае выявления нарушений передает информацию в Банк России для последующей передачи органам Росфиннадзора.

2) Резиденты и нерезиденты, основы их правового статуса

Это основное деление. Чтобы эту связь формализовать, в валютном законодательстве РФ используются простые критерии:

-для физических лиц - критерий постоянного проживания;

-для юридических лиц - критерий инкорпорации.

Круг прав, связанных с валютным контролем, одинаков для всех резидентов и нерезидентов и очерчен

вст. 24 Закона о валютном регулировании. Они вправе:

-знакомиться с актами проверок;

-обжаловать решения, действия (бездействие) органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц;

- требовать возмещения реального ущерба, причиненного незаконными действиями (бездействием) органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц.

Нет единого списка обязанностей резидентов или нерезидентов, эти обязанности устанавливаются валютным законодательством при создании системы валютных ограничений и мер валютного контроля для конкретных видов валютных операций. Соответственно, на особенности правового положения резидентов и нерезидентов следует обращать внимание, анализируя каждую валютную операцию в отдельности, выявляя сопутствующий ей комплекс обязанностей, вызванных действием ограничений и мер контроля. В основе всегда лежит валютная операция, ее правовое содержание и экономический смысл.

Меры валютного регулирования (валютные ограничения) и меры валютного контроля представляют собой нормы, устанавливающие публично-правовые обременения, обязанности для резидентов и нерезидентов. Круг этих обязанностей для резидентов и нерезидентов применительно к конкретным валютным ограничениям может различаться по причинам:

-разных последствий для государства;

-функции лица в сделке;

-объективных ограничений действия Закона о валютном регулировании в пространстве.

Следует помнить, что для резидентов адресованные им нормы валютного регулирования сохраняют силу всегда, где бы они ни находились и где бы они ни совершали валютные операции: во внутренней торговле, в международной торговле, полностью за рубежом, в электронных сетях и т.п.

Для нерезидентов нормы валютного регулирования будут иметь силу лишь постольку, поскольку нерезиденты ведут деятельность на территории РФ.

2.1) Физические лица

Согласно п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании физические лица признаются резидентами, если они:

- граждане РФ, кроме граждан, признаваемых постоянно проживающими в иностранном государстве,

либо

- неграждане РФ, но постоянно проживают в России на основании вида на жительство.

Валютное резидентство гражданина прекращается в случае постоянного проживания за рубежом не менее одного года (разумеется, прекращается не безвозвратно, а лишь пока гражданин постоянно проживает за рубежом).

По смыслу данной нормы наличие резидентства должно устанавливаться на момент совершения валютной операции: если гражданин в течение минимум года до совершения валютной операции пребывал за рубежом (по рабочей визе, учебной визе, виду на жительство в иностранном государстве), то он не признается резидентом.

Другая возможная трактовка - валютное резидентство гражданина надо определять применительно к календарному году, однако прямых оснований для нее Закон о валютном регулировании не дает. Следует также признать, что, вводя с 5 июня 2012 г. новую редакцию п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании, связывающую утрату резидентства гражданина с конкретным периодом времени - годом, законодатель не очень точно указал на порядок определения этого периода. Не ясно, идет ли в счет года только время фактического пребывания за рубежом или учитывается весь период начиная со дня, с которого у гражданина возникло право долговременного пребывания за рубежом, даже если он в пределах этого периода въезжал в Российскую Федерацию и выезжал обратно.

Самая прозрачная ситуация будет выглядеть следующим образом. На момент совершения валютной операции (например, получения иностранной валюты от другого резидента - заработной платы, платы за проданную вещь и т.п.) гражданин фактически и непрерывно отсутствует в Российской Федерации в течение минимум года - 365 дней, предшествующих дате валютной операции. Такой гражданин, вне всякого сомнения, должен признаваться нерезидентом в целях валютного регулирования.

Если гражданин въезжает в Российскую Федерацию и выезжает из Российской Федерации, но при этом у него есть документы, дающие право постоянного (длительного) проживания в иностранном государстве (государствах) и он это право реализует, то как будто бы тоже есть основание признать такого гражданина нерезидентом. Можно сложить количество проведенных по таким основаниям за рубежом дней и, если оно в совокупности превысит 365 дней, утверждать, что такое лицо - нерезидент.

Для остальных физических лиц, не являющихся гражданами РФ, проживающих в Российской Федерации на основании вида на жительство, критерий постоянного пребывания никак не конкретизируется, решающее значение имеет факт наличия вида на жительство как такового.

На практике действует, по сути, презумпция того, что гражданин РФ является валютным резидентом, пока эта презумпция не будет опровергнута представлением доказательств обратного.

2.2) Юридические лица

Согласно п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании резидентами являются "юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации".

Нерезиденты в соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона - "юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации".

Таким образом, для разделения резидентов и нерезидентов служит признак создания юридического лица по законодательству РФ или по законодательству иностранного государства (критерий инкорпорации).

В России нельзя зарегистрировать юридическое лицо, созданное по иностранному праву (регистрируется лишь место ведения им деятельности через филиал или представительство). В зарубежных юрисдикциях место создания юридического лица и место ведения им деятельности могут не совпадать. Компания может быть создана по законодательству одной страны, но быть зарегистрированной в качестве юридического лица в реестре другой страны. Однако для целей российского валютного законодательства любое юридическое лицо, созданное по правилам российского законодательства, будет считаться резидентом, даже если оно получит регистрацию за рубежом.

Интересно, что в отношении нерезидентов норма подп. "в" п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании дополнительно указывает на "местонахождение за пределами Российской Федерации". Можно предположить, что законодатель постарался применить аналог критерия места эффективного управления, который встречается в зарубежном налоговом законодательстве и международных налоговых соглашениях с участием Российской Федерации. При таком подходе юридическое лицо, где бы оно ни было создано с формальной точки зрения, будет резидентом того государства, в котором расположены его органы управления, реально принимающие деловые решения.

Однако такому пониманию нормы препятствует указание Закона о валютном регулировании на то, что к резидентам относятся только юридические лица, созданные по законодательству РФ.

2.2) Публично-правовые образования

Следует обратить внимание, что по Закону о валютном регулировании к резидентам и нерезидентам относятся публично-правовые субъекты в той мере, в которой они участвуют в валютных операциях.

К резидентам отнесены:

-Российская Федерация; (Валютная политика государства реализуется органами валютного регулирования и контроля. Так, когда Банк России приобретает иностранную валюту в рамках экономических мероприятий по воздействию на рыночный курс национальной валюты, он действует не как резидент, а как орган валютного регулирования, хотя заключает сделки на валютном рынке на равных основаниях с частноправовыми участниками торгов).

-субъекты РФ;

-муниципальные образования;

-дипломатические представительства, консульские учреждения и иные официальные представительства Российской Федерации.

-В ряде случаев федеральным органам исполнительной власти, представляющим государство в валютных операциях, может предоставляться максимальная свобода хозяйственных действий - тогда такие органы наделяются статусом специально уполномоченных федеральных органов исполнительной власти и совершают все виды валютных операций без ограничений (ч. 5 ст. 5 Закона о валютном регулировании). Примером служит Минфин России.

К нерезидентам отнесены:

-дипломатические представительства, консульские учреждения иностранных государств в Российской Федерации;

-постоянные представительства иностранных государств при межгосударственных и межправительственных организациях;

-межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и представительства;

- а также, по смыслу Закона о валютном регулировании, собственно иностранные государства.

2.3) Обособленные подразделения

Различные обособленные подразделения не признаются субъектами валютного регулирования. Они не обладают гражданской правосубъектностью. Тем не менее в п. п. 6 и 7 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании отдельно оговаривается резидентство различных обособленных подразделений: филиалов, представительств, официальных представительств публично-правовых образований и др. Сделано это не для того, чтобы придать обособленным подразделениям статус самостоятельных субъектов правового регулирования, а для того, чтобы лишний раз подчеркнуть, во избежание споров, что резидент остается резидентом, в том числе когда он ведет операции за рубежом. Равным образом, если нерезидент ведет операции в России на более или менее постоянной основе, он остается нерезидентом для целей валютного регулирования.

3) Органы валютного регулирования, органы и агенты валютного контроля

Несколько упрощая, можно сказать, что резиденты и нерезиденты в валютном регулировании - субъекты воздействия государства, а органы валютного регулирования, органы и агенты валютного контроля - это субъекты воздействующие, определяющие права и обязанности всех остальных.

3.1) Органы валютного регулирования

Органы валютного контроля - это те субъекты валютных регулятивных отношений, которые наделены правом устанавливать правила поведения для участников валютных операций, валютные ограничения. Согласно ст. 5 Закона о валютном регулировании к органам валютного регулирования отнесены:

-Правительство РФ;

-Центральный банк РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 5 Закона о валютном регулировании органы валютного регулирования наделены правом издавать нормативные правовые акты - "акты органов валютного регулирования" для реализации своих функций. Одновременно ч. 1 ст. 4 Закона оговаривает, что такие акты издаются, только если это прямо предусмотрено Законом.

ЦБ:

-Закон о валютном регулировании в действующей в настоящее время редакции предусматривает единичные случаи, в которых подзаконными нормативными актами могли бы устанавливаться валютные ограничения как таковые. Так, п. п. 5 и 9 ч. 3 ст. 14 Закона разрешают резидентам и нерезидентам совершать переводы без открытия банковского счета (трансграничные и на территории РФ) с одновременным наделением Банка России правом устанавливать ограничение суммы перевода. Это практически единственный пример, когда действующее законодательство сохраняет за органом валютного регулирования право определять содержательную часть валютного ограничения.

-Кроме того, Банк России устанавливает "единые формы учета и отчетности по валютным операциям".

Правительство РФ:

Правительство РФ по согласованию с Банком России определяет порядок предоставления юридическими лицами - резидентами отчетов о движении средств по зарубежным счетам и др. Поскольку граница между валютными ограничениями и мерами контроля достаточно подвижна и установленный в целях учета и контроля "порядок" совершения валютных операций может перерастать в фактические валютные ограничения, эти нормы могут рассматриваться как пример нормотворческих полномочий органов валютного регулирования, пусть и с оговорками.

3.2) Органы валютного контроля

Органы валютного контроля - это публично-правовые субъекты, в задачи которых входят:

-нормативное правовое регулирование валютного контроля в рамках, установленных законодательством;

-проведение контрольных мероприятий;

-применение мер административной ответственности к нарушителям валютного законодательства.

К собственно органам валютного контроля относятся:

-Росфиннадзор;

-Центральный банк РФ.

Право органов валютного контроля на издание нормативных правовых актов по вопросам валютного контроля ограничено. Согласно ч. 5 ст. 4 Закона о валютном регулировании они издают акты валютного контроля в случаях, предусмотренных валютным законодательством и актами валютного регулирования;

эти акты не могут затрагивать вопросы регулирования валютных операций.

Закон о валютном регулировании не относит Правительство РФ к органам валютного контроля, хотя оно и названо в ч. 1 ст. 22 Закона в одном ряду с органами и агентами валютного контроля как субъект, "осуществляющий валютный контроль". На Правительство РФ Закон возлагает координационные и нормотворческие функции в области валютного контроля. Контрольных мероприятий оно, конечно же, само не проводит.

3.3) Агенты валютного контроля

Непосредственное проведение валютного контроля возлагается государством не только на публичноправовых субъектов, но и на частноправовых. Поскольку валютное регулирование в своем классическом виде сформировалось в странах Западной Европы в XX в., ему присуще такое не очень характерное для российской правовой системы явление, как возложение публично-правовых контрольных функций на негосударственные учреждения - банки. Это было сделано по соображениям удобства и экономии, так как создание разветвленной сети государственных контрольных органов было бы слишком дорогостоящим.

Перечень видов агентов валютного контроля закреплен в ч. 3 ст. 22 Закона о валютном регулировании. К агентам валютного регулирования в России относятся:

-уполномоченные банки и Госкорпорация Внешэкономбанк;

-профессиональные участники рынка ценных бумаг.

К агентам валютного регулирования - федеральным органам исполнительной власти относятся:

-налоговые органы (ФНС России и ее структурные подразделения);

-таможенные органы (ФТС России и ее структурные подразделения).

1.Различные финансовые институты - банки, биржи, участники рынка ценных бумаг - в

соответствии с родом деятельности обладают информацией о финансовых операциях своих клиентов и об их валютных операциях в том числе. Отсюда - объективно существующая возможность использовать это их свойство в государственных интересах.

Хотя они выполняют отдельные публично-правовые контрольные функции, они не наделены никакими юрисдикционными полномочиями по отношению к своим клиентам. Они могут только собирать информацию, а в случае выявления признаков нарушений валютного законодательства - передавать сведения органам валютного контроля.

2.Однако система частноправовых агентов валютного контроля в России дополняется возложением функций валютного контроля на некоторые федеральные органы исполнительной власти, которые благодаря специфике своей деятельности располагают информацией о валютных операциях и о внешнеторговых сделках, с которыми связана основная часть валютных операций. В настоящее время это таможенные и налоговые органы. Круг полномочий таких "суперагентов" несколько шире, чем обычных агентов, так как они обладают властными полномочиями и вправе самостоятельно составлять протоколы по делам об административных правонарушениях в случае выявления нарушений валютного законодательства. Кроме того, они могут собирать информацию от других агентов валютного контроля (тогда как обычный агент - уполномоченный банк "видит" только информацию о своих клиентах). Такие агенты занимают промежуточное положение между агентами и органами валютного контроля.

Тем не менее их основная задача в качестве агентов валютного контроля - сбор и документирование сведений о валютных операциях с передачей материалов, свидетельствующих о нарушениях, на рассмотрение органов валютного контроля. Правом привлечения к административной ответственности они не наделены.

3.4) Специально уполномоченные федеральные органы исполнительной власти

Имеют наряду с Правительством РФ и Банком России право проводить валютные операции всех видов без ограничений (ч. 5 ст. 5 Закона о валютном регулировании).

Круг специально уполномоченных органов определяется Правительством РФ: - Федеральное казначейство;

-Федеральная служба безопасности РФ;

-Министерство иностранных дел РФ;

-Министерство обороны РФ;

-Служба внешней разведки РФ.