Заключение

Подводя итоги проведенного исследования, можно сделать следующие основные выводы.

1. Предпринимательское объединение является устойчивой формой интеграции, участники которой, оставаясь формально независимыми субъектами, осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность, в отдельных правоотношениях выступая как единый хозяйствующий субъект.

Предпринимательские объединения обладают организационным единством, их участники являются составными частями общей системы, управляются из единого центра и действуют для достижения интересов группы в целом.

Предпринимательские объединения могут быть созданы как на добровольной (договорной) основе, так и вследствие экономического контроля одного участника над другими.

2. Холдинг является формой предпринимательского объединения, представляющей собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации), которая, будучи центром холдингового объединения, в силу владения преобладающей долей участия в уставном капитале, договора или иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками группы. В ряде случаев, когда имеется одна "ступень" участия или прямая зависимость основное - дочернее общество, термин "холдинговая компания" совпадает с понятием "основное" общество, а в случае наличия "системы участия" холдинговая компания является не только основным обществом для первой "ступени" участия, но центром экономической власти для всего предпринимательского объединения.

Таким образом, понятие "холдинг" с учетом косвенного контроля (через третьих лиц), а также возможности создания предпринимательских объединений с иным составом участников является более широким, чем совокупность основного и дочерних обществ.

3. Предпринимательские объединения, не имеющие статуса юридического лица - холдинги, финансово-промышленные группы, являются частично правосубъектными. Они могут выступать субъектами отдельных предпринимательских отношений, например, урегулированных антимонопольным законодательством (группа лиц), налоговым законодательством (взаимозависимые лица), банковским законодательством, предусматривающим необходимость консолидированной отчетности банковской группы и пр. Правосубъектность таких предпринимательских объединений существует применительно к отдельным сферам правоотношений, урегулированных правом, и является как бы отраслевой, функциональной. В других случаях правовые предписания направлены к отдельным участникам предпринимательских объединений, и правовое регулирование группы в целом достигается посредством регулирования деятельности каждого участника.

Признание предпринимательских объединений в качестве субъектов отдельных правоотношений важно с точки зрения обеспечения интересов самого государства, а также прав и интересов участников имущественного оборота, в том числе кредиторов, акционеров дочерних обществ.

4. Холдинг представляет собой предпринимательское объединение, характеризующееся наличием устойчивых внутренних отношений экономической зависимости и контроля между холдинговой компанией (головной организацией) и другими участниками холдинга.

Ключевым элементом в построении холдингового объединения является контроль одного участника над другими как возможность обеспечивать безусловное принятие или отклонение решений, определять условия осуществления другими участниками предпринимательской деятельности.

Зависимые общества могут входить в состав холдингов, но их участие не является конституирующим признаком этой формы предпринимательского объединения, поскольку наличие зависимости не создает организационного единства, характерного для холдингов.

5. Холдинговые объединения могут быть созданы с участием юридических лиц различных организационно-правовых форм, а не только хозяйственных обществ.

Имея в виду существование холдинговых объединений с различным субъектным составом, для защиты прав и законных интересов других участников имущественного оборота в законодательстве следует формализовать предпринимательские объединения юридических лиц, созданные по холдинговому типу с участием различных организационно-правовых форм, и предусмотреть понятия 1) "дочернего юридического лица" независимо от его организационно-правовой формы и 2) "холдинговой компании" ("основного" или "головного юридического лица") и отнести сюда наряду с хозяйственными обществами (товариществами) также унитарные предприятия, производственные кооперативы, некоммерческие организации, имеющие контролируемые ими организации. Необходимо установить основания и порядок привлечения к ответственности холдинговой компании ("основного" или "головного юридического лица") по долгам "дочернего юридического лица", независимо от его организационно-правовой формы, подобно тому, как действующее законодательство регулирует ответственность основного хозяйственного общества (товарищества) по долгам дочернего.

6. Холдинговые отношения - это внутренние отношения между участниками холдинга, как правило, приобретающие характер правоотношений, поскольку они урегулированы правовыми актами - как законодательством, так и внутренними документами холдинга.

Холдинговые отношения, являясь разновидностью корпоративных отношений, обусловливают организационные, экономические связи и зависимости между участниками холдингового объединения, определяют основания возникновения этой зависимости.

Холдинговые отношения, являющиеся чаще всего вертикальными, так как именно между экономически господствующим и подчиненными участниками возникают корреспондирующие права и обязанности, могут также в ряде случаев складываться и по горизонтали. Спецификой горизонтальных холдинговых отношений является то, что здесь на отношения двух формально самостоятельных субъектов права накладываются особенности, связанные с их подчиненностью головной организации холдинга, определяющей условия осуществления ими предпринимательской деятельности.

7. Основаниями возникновения холдинговых отношений являются обстоятельства, позволяющие одному юридическому лицу иметь экономическую власть над другими формально независимыми юридическими лицами. Такими основаниями для классического холдинга, структуру которого составляют хозяйственные общества, по сути, являются критерии установления дочерности: преобладающее участие в уставном капитале, договор, иные обстоятельства, перечень которых в соответствии с ГК РФ является открытым.

Исходя из концепции дочерности, принятой в российском законодательстве, холдинг должен трактоваться широко, включая все типы экономической зависимости, предусмотренные законодательством и фактически используемые в предпринимательской практике: имущественную, договорную, организационную.

8. Рассматривая институт договорного холдинга, необходимо разделять понятия 1) собственно договорного холдинга, когда холдинговые отношения или отношения экономической зависимости возникают в силу, в рамках и на срок договора, в котором предусматривается право одного хозяйственного общества (товарищества) в силу определенных оснований (например, вследствие получения финансовых ресурсов) контролировать другое хозяйственное общество (аналог договоров подчинения и отчисления прибыли по законодательству Германии), и 2) холдинга, причиной формирования которого является обычный гражданско-правовой договор, исполнение которого приводит к возникновению экономической зависимости (например, договоры доверительного управления имуществом, совместной деятельности, залога имущества, франчайзинга и пр.).

Рассматривать тот или иной гражданско-правовой договор как договор, порождающий холдинговые отношения, - вопрос условий конкретного договора и фактических обстоятельств, в которых он заключен и исполняется.

9. Договор об управлении, в силу которого одно общество выполняет функции единоличного исполнительного органа другого общества, к числу договоров, создающих холдинговые отношения, не относится, поскольку между управляющей организацией и хозяйственным обществом не возникают отношения экономической субординации, и хотя эффективность деятельности управляющей организации влияет на экономические результаты управляемого общества, но не в связи с контролем над ним.

10. В предпринимательском законодательстве необходимо формализовать критерии установления договорного и организационного типов зависимости, в том числе косвенный контроль в многоуровневом холдинговом объединении, построенном на "системе участия", подобно тому, как это сделано в антимонопольном законодательстве - при определении группы лиц, в налоговом - при установлении взаимозависимости, в законодательстве о банках и банковской деятельности - при регулировании банковского холдинга.

Отсутствие в действующем законодательстве положений, посвященных договорному и организационному типам зависимости, лежащим в основе формирования холдинга, порождает многочисленные нарушения как прав акционеров и кредиторов дочерних обществ, так и публичных интересов государства, поскольку влечет за собой, по сути, "блокирование" механизма защиты прав указанных субъектов, установленного законодательством.

11. Финансово-промышленная группа, созданная по холдинговой модели, где полномочия центральной компании выполняет основное общество, по сути является холдингом, в состав которого в качестве обязательных участников входят финансово-кредитные институты. Все отношения внутри ФПГ такого вида должны подчиняться правилам взаимоотношений основного и дочерних хозяйственных обществ. Только разновидность ФПГ, основанной на договоре простого товарищества и учреждении для реализации целей совместной деятельности самостоятельной коммерческой организации - центральной компании, можно, с нашей точки зрения, рассматривать наряду с холдингами как самостоятельную форму предпринимательского объединения.

12. Нормативно-правовое обеспечение холдинговых объединений осуществляется как действующим законодательством и иными правовыми актами, так и внутренними документами каждого хозяйственного общества - участника холдинга, принятыми его полномочными органами управления. Холдинги через компетентные органы управления участников - основного и дочерних хозяйственных обществ - в пределах диспозитивных норм законодательства вправе принимать документы, регулирующие внутренние взаимоотношения участников объединения. Такие внутренние документы могут устанавливать общие принципы организации и деятельности холдинга, формирование целевых централизованных фондов объединения, организацию финансовых потоков, распределение функций между участниками холдинга, представительство основного общества в органах управления и контроля дочерних, вопросы ответственности основного общества перед дочерними, их акционерами и кредиторами, а также многие другие актуальные для корпоративной самоорганизации вопросы.

13. Холдинги с позиции антимонопольного законодательства являются группой лиц, но группа лиц не исчерпывается только холдингами, являясь более широким правовым понятием.

Правовые последствия признания холдингов группой лиц заключаются в следующем:

- все положения Закона "О конкуренции", относящиеся к хозяйствующим субъектам, распространяются на холдинг как группу лиц;

- меры государственного антимонопольного регулирования применяются ко всем участникам холдинга как к группе лиц;

- на рынке доля холдинга как единого хозяйствующего субъекта, исходя из принципа совместного доминирования, устанавливается с учетом доли каждого участника холдинга как группы лиц.

Поскольку холдинги являются группой лиц и, таким образом, единым хозяйствующим субъектом, следует внести изменения в антимонопольное законодательство в части исключения мер антимонопольного контроля за передачей пакета акций (долей участия) или прав, позволяющих распоряжаться более чем 20% уставного капитала хозяйственного общества, а также более 10% основных средств и нематериальных активов от одного участника холдинга к другому.

14. Продолжающаяся интеграция России в мировое предпринимательское сообщество требует не только интенсификации работы по унификации российских методик с международными стандартами бухгалтерского учета, предусмотренными для интегрированных бизнес-структур, но и нового понимания в налоговых правоотношениях такого феномена, как холдинг. Позиция современного российского налогового законодательства, к сожалению, не соответствует сущности группы лиц, являющейся, по сути, единым бизнесом, участники которого реализуют общие экономические цели. Если во многих зарубежных юрисдикциях группа компаний для целей налогообложения рассматривается как один налогоплательщик независимо от количества юридических лиц, входящих в группу и находящихся под общим контролем, то в России каждое юридическое лицо - участник холдинга представляет собой самостоятельный субъект налогового права. Таким образом, весьма важным представляется в рамках российской юрисдикции признание холдинга в качестве консолидированного налогоплательщика. При адекватной налоговой политике, жесткости налогового администрирования (в связи с возможным уводом капиталов от налогообложения из страны в офшорные зоны), признание налоговой правосубъектности холдинговых объединений позволит создать благоприятные условия для развития отечественной экономики.

15. Управление в холдинге, как объединении хозяйственных обществ, является разновидностью корпоративного управления. Если конструкция юридического лица предназначена с точки зрения управления для двух направлений: для управления имуществом в сфере оборота и для управления "внутри" юридического лица, то конструкция холдинга будет включать в себя еще и третью составляющую - управляющее воздействие внутри самого предпринимательского объединения, осуществляемое центром холдинговой структуры - холдинговой компанией или головной организацией по отношению к подчиненным участникам объединения.

В холдингах, как совокупности юридических лиц, совместно реализующих общие цели и интересы, объектом корпоративного управления являются не только отдельные структуры предпринимательского объединения, а отношения по поводу эффективной организации и координации всех участников объединения, контактирующих как между собой, так и с внешней средой. Ключевой вопрос эффективного функционирования холдингового объединения - достижение синергетического эффекта интеграционного взаимодействия.

16. Корпоративное управление в холдинге осуществляется по вертикальному типу, когда один из участников отношений выступает в роли управляющего (субъекта управления), другой - в роли управляемого (объекта управления). Дочерние общества, являясь объектом управления для основного, если они также имеют дочерние общества, образуя субхолдинг или промежуточный холдинг, становятся субъектом управления для системы более низшего порядка.

Правовая природа управления холдингом раскрывается во взаимосвязи, взаимозависимости частноправовых и публично-правовых элементов в регулировании предпринимательской деятельности. Управление в холдинговом объединении невозможно без отношений субординации и властных распорядительных полномочий и, таким образом, без публично-правовых методов правового регулирования.

17. При построении системы управления холдингом необходимо оптимальное сочетание автономии дочерних обществ с централизацией контроля основного общества за их деятельностью. Корпоративный центр, как минимум, должен: определять инвестиционную, финансовую, кадровую политику холдинга, осуществлять стратегическое планирование, формировать общую для всего холдинга систему отчетности, обеспечивать контроль и стимулировать выполнение общехолдинговых планов и мероприятий.

18. Основные и дочерние общества для оптимизации финансовых потоков, повышения эффективности производственной деятельности имеют возможность безвозмездной передачи друг другу денежных средств и имущества, а в случаях, предусмотренных пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, также с использованием льготы по налогу на прибыль. Оформление передаваемых денежных средств и имущества на практике холдинги могут осуществлять двумя способами: 1) на основании договора целевого финансирования, как непоименованного в ГК РФ договора; 2) на основании решения полномочных органов основного и дочерних обществ о передаче и соответственно получении денежных средств и имущества.

Безвозмездная передача денежных средств и имущества между участниками холдинга сделкой дарения не является. Здесь отсутствуют существенные черты и особенности, характерные для договора дарения. Во-первых, цель договора дарения - одарить другое лицо, проявить к нему щедрость, не имеет места при распределении финансовых потоков в системе холдинга по воле основного общества. Денежные средства перераспределяются в холдинге исходя из конкретных коммерческих целей - реализации инвестиционного проекта, обеспечения производственного процесса денежными средствами и имуществом и других, направленных в конечном итоге на извлечение из предпринимательской деятельности группой компаний максимальной прибыли.

Общий принцип свободы договора применительно к договору дарения выражается в том, что как даритель, так и одаряемый могут вовсе не заключать договор, а одаряемый вправе также отказаться от принятия дара уже после заключения договора (ст. 573 ГК РФ). Дочернее общество не может отказаться от принятия от основного общества или передачи другому участнику холдинга денежных средств (иного имущества) на освоение нового вида деятельности или внедрение инновационного проекта, поскольку основное общество, являясь, по сути, финансовым инвестором, контролирует движение финансовых потоков и распределение инвестиций среди участников холдингового объединения. Таким образом, в отношениях между основным и дочерним обществами при безвозмездной передаче имущества отсутствует такой существенный признак договора дарения, как свободная передача и свободное принятие дара.

Представляется, что отношения между участниками предпринимательского объединения являются специальными по отношению к урегулированным общей нормой, запрещающей дарение между коммерческими организациями.

При достаточно убедительной аргументации, что целевое финансирование в системе холдинга не регулируется общей нормой ГК РФ о запрете дарения между коммерческими организациями, но для обеспечения полной правовой определенности представляется целесообразным внесение изменений в п. 4 ст. 575 ГК РФ путем исключения из имеющегося там императивного запрета на совершение сделок дарения между коммерческими организациями на сумму свыше пяти МРОТ сделок между основными и дочерними хозяйственными обществами.

19. В рамках совершенствования правового механизма, обеспечивающего защиту интересов дочерней организации, представляется целесообразным в самом законодательстве:

- установить презумпцию ответственности основного акционерного общества по долгам дочернего, возникшим в результате исполнения указаний основного общества, независимо от закрепления в уставе и (или) договоре права основного общества давать такие указания дочернему, что будет соответствовать содержанию холдинговых отношений, поскольку дочернее общество вынуждено исполнять решения основного независимо от того, предусмотрено ли это в документе, а также будет следовать уже фактически складывающейся судебной практике;

- из Закона об АО следует исключить необходимость доказать наличие прямого умысла (конструкция "заведомо зная...") при привлечении основного общества (товарищества) к субсидиарной ответственности по долгам дочернего в случае его несостоятельности (банкротства), а также при возмещении убытков основным обществом по требованию акционеров дочернего общества. В действиях основного общества может усматриваться иная форма вины в соответствии со ст. 401 ГК РФ;

- следует рассмотреть также возможность привлечения холдинговой компании (головной организации) по долгам хозяйственного общества в многоуровневом холдинговом объединении, построенном на "системе участия", при наличии факта косвенного контроля или контроля через третьих лиц.

20. В целях совершенствования российского корпоративного законодательства, для обеспечения эффективного функционирования холдинговых объединений представляется целесообразным не распространять установленную действующим законодательством процедуру совершения сделок с заинтересованностью на сделки между участниками холдинга - основным и дочерним обществом, а также между дочерними обществами при наличии у основного более чем 75% голосующих акций соответственно дочернего или каждого из дочерних обществ.

Права миноритарных акционеров могут быть обеспечены в этом случае раскрытием информации о существенных условиях таких сделок, а также возможностью выкупа акций в соответствии со ст. 75 Закона об АО, для чего в нее надо внести соответствующие изменения, дополнив перечень случаев, когда акционеры вправе требовать выкупа принадлежащих им акций. Миноритарные акционеры (участники) дочерних обществ вправе при несогласии со сделкой, совершенной между основным и дочерним обществами, также воспользоваться предоставленным им правом предъявления косвенного иска о возмещении причиненных дочернему обществу убытков в порядке, установленном п. 3 ст. 6 Закона об АО и п. 3 ст. 6 Закона об ООО.