§ 2. Виды холдингов

Приступая к классификации холдингов, хотелось бы коснуться нескольких моментов. Первое: в современной правовой и экономической литературе встречаются различные основания квалификации холдинговых объединений и только небольшое количество из них имеет собственно правовое значение, т.е. применительно к определенному виду холдинга установлен особый правовой режим, существует специфика правового регулирования.

Другие основания классификации имеют скорее экономическое значение, что представляет интерес для построения системы управления холдингом. Второе: представляется, что критерии классификации не должны пересекаться для достижения ее объективности и научности. К сожалению, современные публикации предлагают различные способы дифференциации холдингов на виды без четкого осмысления цели и основания такой систематизации *(326). Третье: являясь формой предпринимательского объединения, холдинги могут и должны быть классифицированы по основаниям, актуальным и для других типов предпринимательских объединений.

Исходя из типов зависимости, установленных законодательством, проанализированных и исследованных нами в предыдущем параграфе, холдинги следует подразделить на:

- имущественные - основанные на преобладающем участии в уставном капитале или наличии контрольного пакета акций *(327);

- договорные - когда холдинговые отношения возникают в силу, в рамках и на срок заключенного договора;

- организационные - в которых холдинговые отношения складываются в связи с иными обстоятельствами, непосредственно не названными в законодательстве.

Наиболее распространенными в российском и мировом бизнесе и, соответственно, изученными в научной доктрине являются имущественные холдинги. При этом, как мы уже отмечали, очень часто на практике применительно к конкретному холдингу имеет место не одна, а несколько типов зависимости. Наличие организационного типа зависимости, как правило, дополняет имущественную и договорную зависимость и вытекает из владения контрольным пакетом акций (долями участия) или договора. Договорная зависимость зачастую формируется в развитие имеющегося контроля в уставном капитале.

В литературе предлагается классификация холдингов по сходному с выделенным критерием экономической зависимости. Так, М.Ю. Зиновьева, исследующая эти предпринимательские объединения, классифицирует их на холдинги по закону, по факту и по контракту. По мнению автора, если одна компания имеет в уставном капитале другой компании заведомо преобладающее участие (50% плюс одна акция или 51% долей участия и более), то это дает ей в силу закона решающий голос в управлении делами вне зависимости от других обстоятельств, как, например, распределение акций (долей) между другими акционерами (участниками), то мы имеем дело с холдингом по закону. Если у акционера меньше, чем обозначенная доля уставного капитала, "но акции, которые он имеет, превышают количество акций, имеющихся у любого другого акционера, и это позволяет ему влиять на решения компании и таким образом контролировать ее", - перед нами холдинг по факту. Холдинг по контракту совпадает с нашим пониманием договорного холдинга *(328).

Представляется необоснованным выделение "холдингов по закону", в то время как законом не предусмотрен размер преобладающей доли участия в уставном капитале, означающей контроль. Законодательство, напротив, исходит из оценочной характеристики возникновения холдинговых отношений - то, что цитируемый автор называет холдингом по факту. Также уточним, что "влияние на решение компании" и "контроль над ней" - разные степени экономической зависимости организаций, первая из которых характерна для отношений зависимое - преобладающее общество, вторая дочернее - основное.

В зависимости от содержания деятельности основного общества традиционно выделяют чистые и смешанные холдинги. Такое деление определяется тем, является ли основное общество холдинга исключительно только держателем акций (долей участия) дочерних обществ или же наряду с этим занимается самостоятельной производственной, торговой или иной коммерческой деятельностью. В чистом холдинге основное общество владеет контрольными пакетами акций и выполняет только контрольно-управленческие функции по руководству дочерними обществами. В смешанном холдинге наряду с контролем за деятельностью дочерних обществ основное общество осуществляет также самостоятельную предпринимательскую деятельность.

Известно, что многие холдинги в мире являются чистыми, т.е. занимающимися только управлением дочерними обществами *(329), в то время как в России значительное распространение получили смешанные холдинги. Это обстоятельство не является случайным. Российское законодательство в отличие от многих стран не содержит положений, которые были бы привлекательны для осуществления бизнеса с использованием схемы чистого холдинга. Отсутствие особенностей налогообложения денежных средств и иного имущества, передаваемых в системе холдинга, приводит к тому, что многие холдинги для оптимизации финансовых потоков осуществляют наряду с управлением дочерними также и самостоятельную коммерческую деятельность. Это повышает возможности использования системы трансфертного ценообразования. Преобладание в России смешанных холдингов также обусловлено схемой приватизации и последующего разукрупнения акционерных обществ. В этом случае головная организация продолжает заниматься производственной деятельностью, а на месте структурных подразделений организуются дочерние общества, держателем акций которых она становится.

Законодательство не знает специфики правового регулирования чистых или смешанных холдингов, поэтому изменение этого статуса для холдингов не влечет за собой каких-либо правовых последствий.

В зависимости от формы собственности, лежащей в основе формирования уставного капитала основного общества, выделяют государственные (муниципальные) и частные холдинги.

Государственным (муниципальным) является холдинг, в котором участие государства (муниципального образования) в уставном капитале основного общества позволяет государству (муниципальному образованию) контролировать такое объединение (далее - государственный холдинг).

Соответственно, частными являются холдинги, где уставный капитал основного общества сформирован из вкладов частных лиц - коммерческих организаций и граждан. Разновидностью частных холдингов являются семейные холдинги. Крупнейшие мировые компании, например группа Юнсонов в Швеции, американская автомобильная корпорация "Форд мотор", западногерманская компания Круппа, "Банк Ротшильдфрэр", итальянская компания по производству конторского оборудования "Оливетти" и др., основаны на семейном бизнесе. Современный этап развития экономики характеризуется тем, что многие крупные семейные компании преобразовались в акционерные общества, публично предлагающие свои акции, но контролирующими их владельцами по-прежнему остаются представители соответствующих семей.

В Российской Федерации вследствие разгосударствления предприятий и объединений путем преобразования их в акционерные общества сохраняется большое количество холдингов, в основных обществах которых государство или муниципальное образование имеют пакеты акций. Особенности правового регулирования холдингов с участием государства установлены Законом о приватизации, Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции")" *(330). Согласно этому постановлению волеизъявление акционера - Российской Федерации, в том числе внесение вопросов в повестку дня общего собрания акционеров, выдвижение кандидатов для избрания в органы управления, ревизионную и счетную комиссии, предъявление требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, созыв внеочередного общего собрания акционеров, назначение представителя (выдача доверенности) для голосования на общем собрании акционеров, определение позиции по вопросам повестки дня общего собрания акционеров, оформляется решением Федерального агентства по управлению федеральным имуществом (далее - Агентство).

Позиция акционера - Российской Федерации по вопросам повестки дня общего собрания акционеров отражается в письменных директивах, выдаваемых Агентством представителю для голосования на общем собрании акционеров. Представитель действует на основании письменных директив и доверенности Агентства.

Постановлением установлено, что Министерство экономического развития и торговли ежегодно до 31 марта представляет в Правительство РФ отчет об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции") за прошедший год.

Государственные холдинги создаются в настоящее время в оборонной отрасли, где потеря государственного присутствия с точки зрения интересов государства является нежелательной. Указом Президента РФ от 23 октября 2000 г. N 1768 "О мерах по обеспечению концентрации и рационализации оборонного производства в Российской Федерации" *(331) установлено, что внесение в уставные капиталы создаваемых холдинговых компаний в качестве вклада Российской Федерации находящихся в федеральной собственности акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, а также оплата доли Российской Федерации в уставных капиталах уже созданных холдинговых компаний находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ осуществляются при условии закрепления в федеральной собственности не менее 51% акций уставного капитала каждой такой холдинговой компании.

Согласно федеральной целевой программе "Реформирование и развитие оборонно-промышленного комплекса Российской Федерации на 2002-2006 годы" до указанной даты в стране на базе одной тысячи предприятий должно быть создано 75 оборонных холдингов. Каждая вертикально интегрированная структура в лице головной организации, контроль над которой принадлежит государству, должна отвечать за развитие соответствующего направления, обеспечивая научно-технические разработки, предлагать проекты под государственное финансирование, проводить конкурсы на размещение заказов среди входящих в состав холдинга участников *(332). По мере формирования в российском оборонно-промышленном комплексе крупных холдингов роль государственных оборонных агентств будет снижаться.

В настоящее время в стране образованы такие холдинги в оборонной отрасли, как авиационная холдинговая компания "Сухой", "Корпорация "Тактическое ракетное вооружение"", "Алмаз-Антей", "Гранит-Электрон" и "Созвездие" *(333), "Сплав-Системы залпового огня" *(334), "Корпорация Росхимзащита" *(335), "Новые программы и концепции" *(336), "Дальняя радиосвязь" *(337), в стадии создания холдинги "Российские космические двигатели", "Стрелковое оружие и патроны", "Высокоточное оружие", "Бронитанковая техника" *(338).

Определяя специфику применения законодательства к государственным холдингам, Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем Постановлении от 3 марта 1999 г. N 4 "О некоторых вопросах, связанных с обращением взыскания на акции" *(339) указал, что при решении вопроса об очередности обращения взыскания на имущество должника в случае, когда им является холдинговая или иная компания, созданная в процессе приватизации государственного имущества на основании указа Президента РФ или решения Правительства РФ, уставный капитал которой сформирован за счет внесения в него принадлежащих государству контрольных пакетов акций дочерних обществ, необходимо иметь в виду, что названные компании создаются государством как единые экономические комплексы в целях координации и кооперации производственно-хозяйственной деятельности входящих в их состав дочерних обществ, и исключение из состава компании одного или нескольких таких обществ в результате обращения взыскания на соответствующие пакеты акций может привести к нарушению или прекращению деятельности компании в целом.

Согласно цитируемому постановлению ст. 59 Закона об исполнительном производстве устанавливает очередность обращения взыскания на имущество должника-организации таким образом, чтобы без крайней необходимости не лишать его возможности продолжать основную деятельность (производственную либо иную, для осуществления которой создана данная организация) и после погашения долга путем наложения ареста и реализации принадлежащего имущества (в том числе и акций). В связи с этим на пакеты акций дочерних обществ, вносимые государством в уставный капитал названных компаний, не может быть обращено взыскание в первую очередь.

Исходя из п. 3 ст. 59 Закона об исполнительном производстве, согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного суда РФ, такие пакеты акций следует рассматривать в качестве имущества, от которого непосредственно зависит производственная деятельность компании и взыскание на которое обращается в третью очередь.

Позиция Высшего Арбитражного Суда РФ в части наложения взыскания на акции в системе холдинга не касается холдингов, созданных не в процессе приватизации государственного имущества, когда контрольные пакеты акций не принадлежат государству. Хотя все приведенные в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ доводы в пользу обращения взыскания в третью очередь на находящиеся в государственной собственности пакеты акций экономически единого объединения абсолютно применимы также и к холдингам, в которых контрольные пакеты акций находятся не в государственной собственности, а принадлежат по праву частной собственности юридическим лицам и гражданам. Представляется, что это случай не вполне адекватного судебного толкования. Конституция РФ в ст. 8 устанавливает равную защиту частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности. Согласно пп. 3, 4 ст. 212 ГК РФ особенности приобретения и прекращения права собственности на имущество, владения, пользования и распоряжения им в зависимости от того, находится имущество в собственности гражданина или юридического лица, в собственности Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования, могут устанавливаться только законом.

Очевидно необходимо, чтобы дифференциация при определении очередности обращения взыскания на ценные бумаги организации-должника была проведена в самом Законе об исполнительном производстве в зависимости от цели владения этими ценными бумагами, т.е. чтобы эта дифференциация исходила из содержательного принципа экономической и технологической взаимосвязи между хозяйственными обществами холдинга как единого производственно-хозяйственного комплекса независимо от субъекта, обладающего правом собственности на акции. Вообще всякие особенности правового регулирования применительно к тому или иному хозяйствующему субъекту должны основываться исключительно на законе и быть экономически оправданы. Этот вывод в полном объеме касается государственных и частных холдингов.

По формам производственно-хозяйственной интеграции традиционно различают горизонтальные, вертикальные, диверсифицированные холдинги.

Горизонтальный холдинг имеет место в случаях, если его участники интегрируются в одной сфере деятельности, в одном секторе рынка. Целью горизонтальной интеграции являются уменьшение издержек производства, максимальное задействование производственных мощностей, мобильность в использовании ресурсов, установление ценового или сбытового контроля на рынке. Горизонтальный холдинг является объектом пристального внимания антимонопольных органов, поскольку по степени опасности для конкуренции объединения горизонтального типа превосходят вертикальные и могут явиться самым крупным после традиционной монополии источником антиконкурентного поведения, ведь в данном случае хозяйствующие субъекты, которые должны конкурировать между собой на рынке, согласовывают внутри компании свое поведение и фактически выступают на рынке как один поставщик или покупатель, или исполнитель услуги.

Вертикальный холдинг *(340) представляет собой объединение участников, осуществляющих разнопрофильную деятельность в единой технологической цепочке производства продукта. В состав вертикального холдинга входят поставщики сырья, материалов, комплектующих, производители готового продукта, сервисные центры, т.е. субъекты хозяйствования, находящиеся на разных уровнях производства и распределения.

Вертикально интегрированный холдинг, по сути, является производственно-хозяйственным комплексом с разветвленными связями между производителями и потребителями продукции (услуг) внутри холдингового объединения.

Некоторые авторы даже предлагают выделять вертикально интегрированную компанию как самостоятельный вид интегрированного объединения наряду с холдингами. Основное отличие холдинговой структуры от вертикально интегрированной компании, по мнению Д.В. Гололобова, являющегося сторонником этой точки зрения, в том, что "вертикально интегрированная структура по своей функциональной направленности нацелена на обеспечение надлежащего функционирования отдельного производственного процесса или группы взаимосвязанных производственных процессов, имеющих, в принципе, единую хозяйственную цель (либо группу тесно взаимосвязанных хозяйственных целей)". И далее - "формально вертикально интегрированная компания может включать в себя одну или несколько групп юридических лиц, обладающих признаками холдинговых компаний. Тем не менее вертикально интегрированная компания управляется из одного центра, в качестве которого может выступать организация, не являющаяся формальным владельцем пакетов акций участников компании" *(341). В качестве примера вертикально интегрированных компаний цитируемый автор приводит нефтяные, судостроительные компании.

При согласии с мнением Д.В. Гололобова о существовании в отдельных отраслях российского бизнеса производственно-технологических комплексов, осуществляющих согласованную производственную и коммерческую деятельность, полагаем, что все эти объединения подпадают под определение холдинга вертикально интегрированного типа. Холдинги многолики, и подавляющее большинство из них создано как раз не с целью владения и распоряжения ценными бумагами, а для обеспечения эффективной производственной деятельности входящих в их состав участников. Другое дело, как совершенно верно отмечает Д.В. Гололобов, что действующее законодательство не обеспечивает надлежащего правового регулирования холдингов, как бы игнорируя особенности этого хозяйствующего субъекта, самым широким образом представленного в современном российском бизнесе.

Диверсифицированные холдинги, или конгломераты, образуют участники, принадлежащие к различным отраслям производства и сферам деятельности, технологически между собой не связанным. Диверсификация осуществляется путем распределения производственного портфеля между различными отраслями производства, расширения ассортимента выпускаемой продукции, производимых услуг в целях обеспечения финансово-хозяйственной устойчивости компании и снижения предпринимательских рисков. Ярким примером диверсифицированного бизнеса являются российские холдинги АФК "Система", "Интеррос".

Конгломераты, исходя из доминирующей точки зрения, являются диверсифицированными корпоративными образованиями, возникающими в результате межотраслевой интеграции *(342). Многопрофильность производства снижает производственные риски, позволяет целенаправленно распоряжаться финансовыми потоками, направляя их в сферу деятельности, которая принесет наибольшую прибыль. Конгломерат может существовать как в организационной форме холдинга, так и в других формах (например, простого товарищества) и даже в рамках одной многопрофильной коммерческой организации.

Интересно заметить, что очень многие российские объединения начала рыночных преобразований в экономике были конгломератами. Причин тому несколько, и прежде всего - тотальная приватизация, недооцененность промышленных активов, провоцирующая стремление имеющих возможность скупать такие активы. Но с течением времени преимущества конгломератов, в том числе их относительная устойчивость, возможность межотраслевых переливов капиталов при падении прибыльности в той или иной отрасли, стали нивелироваться недостатками этих объединений - неповоротливостью управления, высокими издержками осуществления многопрофильной деятельности и пр. В настоящее время распространенными явлениями стали избавление от непрофильных активов, так называемая оболочечная форма организации бизнеса; аутсорсинг - работа на привлеченных источниках. Эти процессы не исключают, но уменьшают распространенность конгломератов, которые все больше уступают дорогу вертикально-интегрированным бизнес-системам.

Вообще, рассматривая тип производственно-хозяйственной интеграции российских компаний для целей приведенной классификации, можно обнаружить, что многие из них имеют смешанный характер интеграции, соединяя в себе черты вертикальной, горизонтальной, диверсифицированной интеграции, например, холдинговое объединение "Евразхолдинг".

Таким образом, в практической жизни один холдинг может сочетать в себе несколько типов интеграции, характерной для различных групп участников, входящих в состав этого объединения.

Тип интеграции имеет значение с точки зрения антимонопольного контроля за деятельностью холдинговых объединений. Согласно ст. 6 Закона о конкуренции запрещаются соглашения (согласованные действия) хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию *(343).

С точки зрения функционального наполнения деятельности холдинговой компании или головной организации холдинга в зарубежной и российской литературе выделяют финансовый, управляющий, а также смешанный финансово-управляющий холдинг.

Финансовый холдинг имеет в качестве преобладающей функции формирование портфеля долевого участия основного общества в дочерних. В финансовом холдинге основное общество не осуществляет управленческой деятельности по руководству объединением. Этот вид холдинга, с нашей точки зрения, можно классифицировать как инвестиционный холдинг.

Схема 5

Субхолдинг (промежуточный холдинг)

Холдинг

┌──────────────────────────┐

│ Холдинговая компания │

│ (Основное общество) │

└───────────────┬──────────┘

Субхолдинг ┌───────────┴──────────┐ ┌───────┐

(Промежуточный холдинг) ◄─────┤ Дочернее общество │ │Система│

1 уровня │ │ │участия│

└───────────┬──────────┘ │ │

Субхолдинг ┌───────────┴──────────┐ │ │

(Промежуточный холдинг) ◄─────┤ Дочернее общество │ │ │

1 уровня │ │ │ │

└───────────┬──────────┘ │ │

┌───────────┴──────────┐ │ │

│ Дочернее общество │ │ │

│ │ │ │

└──────────────────────┘ └───────┘

Определение финансового холдинга в российском законодательстве содержится во Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. Финансовыми холдингами в соответствии с этим Положением признаются холдинговые компании, более 50% капитала которых составляют ценные бумаги других эмитентов и иные финансовые активы. Финансовые холдинговые компании могут вести исключительно инвестиционную деятельность, другие виды деятельности для них не допускаются. Финансовая холдинговая компания не имеет права вмешиваться в производственную и коммерческую деятельность дочерних предприятий. Представители финансовой холдинговой компании могут принимать участие только в собраниях акционеров дочерних предприятий. Включение представителей финансовой холдинговой компании в состав советов директоров и иных органов управления дочерним предприятием не допускается. Финансовая холдинговая компания имеет право отчуждения принадлежащих ей акций только на организованном рынке ценных бумаг - фондовой бирже.

Следует заметить, во-первых, что указами Президента РФ установлено нераспространение норм разд. 3 Временного Положения о холдинговых компаниях, регулирующих специфику финансовых холдинговых компаний, на отдельные влиятельные холдинги *(344); во-вторых, действие указанного положения (п. 1.2) распространяется только на холдинговые компании, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности, в момент создания превышала 25%; в-третьих, многие из приведенных выше положений, касающиеся специфики финансовых холдинговых компаний, создаваемых в процессе приватизации предприятий, утратили свое значение и практически не применяются.

Управляющим холдингом является холдинг, в котором основное общество осуществляет единое экономическое руководство дочерними. Т. Келлер называет управляющий холдинг холдингом в узком смысле *(345). Другие специалисты считают именно управляющий холдинг классическим *(346). Управляющий холдинг подразделяют на два подвида - стратегический управляющий холдинг, когда основное общество ограничивается только разработкой стратегии дочерних обществ, обеспечивая таким образом синергетический эффект объединения, и не вмешивается в оперативную производственную деятельность, и оперативный управляющий холдинг, когда основное общество контролирует текущую производственно-хозяйственную деятельность дочерних обществ. Холдинг, сочетающий в себе функции финансового и управляющего, именуют финансово-управляющим.

Законодательство не содержит запретов финансовому холдингу преобразовываться в управляющий и наоборот. Какая-либо специфика правового режима управляющего холдинга отсутствует, поскольку мы имеем дело действительно с классическим холдингом, правовому регулированию которого посвящено подавляющее количество норм российского законодательства.

С точки зрения наличия "системы участия" структурной сложности выделяют основной холдинг и промежуточный холдинг, или субхолдинг. Промежуточные холдинги существуют во многоуровневых холдинговых объединениях, когда дочерние общества основного холдинга составляют промежуточный холдинг, являясь материнскими обществами в отношении "своих" дочерних обществ, выступающих по отношению к основному холдингу как "внучатые". В литературе имеется развернутое определение промежуточного холдинга, или субхолдинга. "Субхолдинг выступает как юридическое лицо - участник холдинга, находящееся под непосредственным (участник первого уровня) или опосредованным (субхолдинги последующих уровней) контролем основной компании и созданное (функционирующее для сужения масштабов этого контроля) над множеством дочерних фирм и для сосредоточения усилий "матери" на стратегических задачах развития холдинга в целом" *(347). Часто созданием разветвленной системы участия обеспечивается стабильность холдингового объединения, поскольку в этом случае существенно снижаются предпринимательские риски и возможность со стороны отдельных компаний контролировать целые промышленные империи. Так, Г. Хауч отмечал: "Многоступенчатая система участий в капитале требовала относительно незначительных капиталовложений по сравнению с той массой капитала, которую надлежало поставить под контроль..." *(348). Например, с помощью такой системы участия в капитале крупнейшего электротехнического концерна ФРГ, объединенная группа "АЕГ-Телефункен" контролировала 187 обществ и компаний *(349).

Российское гражданское законодательство, за исключением банковского, не предусматривает возможности осуществления косвенного контроля - через третьих лиц. Налоговое законодательство при установлении взаимозависимости (ст. 20 НК РФ), антимонопольное - при определении группы лиц (ст. 4 Закона о конкуренции), банковское - при определении банковского холдинга (группы) (ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности) предусматривают возможность косвенного контроля. Таким образом, промежуточный холдинг находится в сфере внимания банковского, налогового, антимонопольного законодательства.

С точки зрения масштабов или места осуществления деятельности можно рассматривать национальные и транснациональные холдинги.

Все участники национальных холдингов располагаются на территории одного государства и подчиняются единому правовому режиму.

┌───────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Особенности правового статуса │

│ банковского холдинга (группы): │

│ │

│* Закрытый перечень оснований возникновения │

│* Признание косвенного контроля как основания установления холдинговых│

│ отношений │

│* Необходимость информировать ЦБ РФ о создании │

│* Наличие института управляющей компании │

│* Необходимость для головной организации вести консолидированную│

│ отчетность о деятельности участников │

└───────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Транснациональным холдингом является объединение юридических лиц, отвечающих сущностным признакам холдингового объединения, которые ведут согласованную предпринимательскую деятельность на территории нескольких стран. Подавляющее большинство крупных российских холдингов сегодня - это транснациональные холдинги. Одним из преимуществ транснациональных холдингов является возможность регистрации отдельных участников объединения в странах с выгодным режимом налогообложения, с развитыми инструментами финансовых рынков, доступным кредитованием.

С позиции отраслевой принадлежности различают отраслевые и межотраслевые холдинги. Так, например, вертикально интегрированные нефтяные компании являются отраслевыми холдингами. Можно назвать промышленные, сельскохозяйственные, транспортные, энергетические и другие холдинги. Не каждый из этих видов холдингов имеет специфическое правовое регулирование, отдельные даже не упомянуты в законах и иных правовых актах. Сказанное не относится к банковскому холдингу, в отношении которого действующим законодательством установлен особый правовой режим.

Закон о банках и банковской деятельности после внесения в него изменений Федеральным законом от 19 июня 2001 г. N 82-ФЗ, определяет банковский холдинг как объединение юридических лиц, юридическим лицом не являющееся, с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

Наряду с банковским холдингом Закон о банках и банковской деятельности также определяет банковскую группу, отличающуюся от банковского холдинга только составом участников объединения. Банковская группа - это объединение кредитных организаций, в котором головной также является кредитная организация.

Под существенным влиянием применительно к банковскому холдингу (группе) (далее банковский холдинг) понимаются:

- возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы;

- возможность назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица;

- возможность определять избрание более половины состава совета директоров юридического лица.

Из приведенных положений следует, что Закон о банках и банковской деятельности, во-первых, рассматривает возможность в банковском холдинге как прямого, так и косвенного влияния - через третьих лиц; во-вторых, существенное влияние раскрывает через возможность определять принимаемые решения и условия ведения юридическим лицом предпринимательской деятельности, а также через решающее участие в формировании его органов управления; в-третьих, раскрывая понятие "существенное влияние", приводит закрытый перечень оснований установления контроля одного юридического лица над другими, что отличает банковский холдинг от холдингов в других сферах деятельности, на которые распространяется общая норма ст. 105 ГК РФ, устанавливающая, что возможность определять решения хозяйственного общества может вытекать из любых обстоятельств, позволяющих установить между организациями отношения экономического подчинения *(350). Представляется, что указанные особенности правового регулирования банковских холдингов обоснованы спецификой банковской деятельности. Как известно, банковский бизнес существенно влияет на всю экономику страны, он связан с повышенными рисками, обслуживанием наряду с предпринимателями также вкладчиков - физических лиц, нуждающихся в особой защите.

Предусматривая особенности правового положения банковского холдинга, законодатель руководствовался нормами п. 3 ст. 1 Закона об АО, п. 2 ст. 1 Закона об ООО, согласно которым особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации хозяйственных обществ, в частности, в сфере банковской деятельности определяются федеральными законами.

К числу таких особенностей правового режима относится возможность организации управления через управляющую компанию банковского холдинга, которая создается головной организацией в целях управления деятельностью всех кредитных организаций, входящих в холдинг. Согласно Закону о банках и банковской деятельности головная компания банковского холдинга обязана иметь возможность определять решения управляющей компании по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том числе о ее реорганизации и ликвидации.

Управление через управляющую компанию банковским холдингом не тождественно управлению текущей деятельностью дочерних обществ холдинга путем передачи полномочий единоличного исполнительного органа дочерних обществ подконтрольной основному обществу управляющей организации *(351) (п. 1 ст. 69 Закона об АО). Управляющая компания банковского холдинга исполняет обязанности, которые в соответствии с этим федеральным законом возлагаются на головную организацию банковского холдинга. В случае передачи полномочий единоличного исполнительного органа дочернего общества управляющей организации, созданной основным обществом специально для управления дочерним обществом, ей не передаются полномочия основного общества. Управляющая организация, выполняя функции единоличного исполнительного органа, является как бы механизмом или способом установления контроля основного общества над текущей хозяйственной деятельностью дочернего.

В отличие от всех других холдингов, для которых не определен такой порядок, банковский холдинг должен уведомить о своем создании. Согласно Положению о порядке представления информации о банковских холдингах, утвержденному Центральным банком РФ *(352) 19 сентября 2002 г. N 197-П головная организация или управляющая компания банковского холдинга, если ей поручена эта функция, обязана направить в Центральный банк России информацию, список участников холдинга, включающий указание на одно из оснований установления холдинговой зависимости в соответствии со ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности, информацию об удельном весе голосующих акций участника холдинга, принадлежащих головной организации или другому участнику, о методе консолидации отчетности участника банковского холдинга.

Для банковской группы в отличие от холдингов в других сферах деятельности установлены требования о необходимости консолидированной отчетности. Так, в соответствии со ст. 43 Закона о банках и банковской деятельности, Положением о консолидированной отчетности", утвержденным Центральным банком РФ *(353) 30 июля 2002 г. N 191-П, головная организация банковской группы в целях установления характера влияния на финансовое состояние кредитных организаций, их вложений в капиталы других юридических лиц, операций и сделок с этими юридическими лицами, возможностей управлять их деятельностью, а также в целях определения совокупной величины рисков и собственных средств (чистых активов) банковской или консолидированной группы обязана составлять консолидированную отчетность. Консолидированная отчетность включает отчетность о состоянии требований и обязательств, собственных средств (чистых активов), финансовых результатов, а также расчет рисков на консолидированной основе. Заметим, что предоставление консолидированной отчетности не является основанием для установления каких-либо особенностей налоговой правосубъектности банковской группы, участники которой подлежат автономному налогообложению.

Особенности правового положения банковского холдинга предусмотрены также в ряде других нормативных актов, в том числе в Постановлении Правительства РФ "О мерах по обеспечению проведения обязательного аудита" от 12 июня 2002 г. N 409 *(354), в Указании ЦБ России "Об оценке финансовой устойчивости банка в целях признания ее достаточной для участия в системе страхования вкладов" от 16 января 2004 г. N 1379-У *(355), в Указании ЦБ России "О бизнес-планах кредитных организаций" от 5 июля 2002 г. N 1176-У *(356).

Заканчивая изложение темы банковского холдинга, заметим, что явным преимуществом банковского законодательства в сравнении с общегражданским являются: возможность установления косвенной экономической зависимости - через третьих лиц; требование осуществления консолидированной отчетности участников холдингового объединения.

Существует еще целый ряд критериев классификации холдингов. Так, ученые-экономисты, разработчики Модельного закона о холдинговых компаниях *(357), предлагают выделять наряду с государственными и межгосударственными также стратегические холдинги. По их мнению, государство должно разработать критерии отнесения холдингов к стратегическим и вести соответствующий реестр стратегических холдингов. При этом для таких холдингов должен быть предусмотрен особый порядок деятельности в офшорных зонах; инвестиционные проекты стратегических холдингов должны подвергаться государственной экспертизе; эти компании должны сдавать ежегодные отчеты о своей деятельности государственному органу. В качестве компенсации за эти ограничения стратегическим холдингам может предоставляться стимулирующий режим регулирования, включая меры государственной поддержки. К числу признаков стратегического холдинга Модельный закон относит принадлежность к оборонному комплексу, наличие права на добычу и переработку национальных природных ресурсов, энергетическое обеспечение промышленности и социальной сферы, обладание объектами интеллектуальной собственности и высокими технологиями. В структуре уставного капитала основной компании стратегического холдинга иностранный участник, по мнению авторов, не может обладать в совокупности не только контрольным, но и блокирующим числом голосов.