Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

!Экзамен зачет учебный год 2023 / Диссертация Филатовой Е.В.-1

.pdf
Скачиваний:
2
Добавлен:
10.05.2023
Размер:
4.02 Mб
Скачать

111

рассматривать как определенную ступень к достижению установленной цели,

отражающую логическую последовательность развития определенной отрасли административного производства.1 При этом стадии следуют последовательно, в

связи с чем следующая стадия может начаться после окончания предыдущей.2

Кроме того, каждая последующая стадия может иметь свой специфичный состав субъектов правоотношений, источников информации, разрабатываемых документов, принимаемых решений, а также при определенных условиях стать основой для проверки правильности деятельности в предыдущей стадии.3 По мнению В.М. Горшенева и И.Б. Шахова4, к обязательным характеристикам стадий административной процедуры следует отнести компоненты, указанные на схеме

10.

Характеристики стадий административной процедуры

относительно самостоятельное задание, на достижение которого направлены действия, объединяемые в той или иной стадии

специфический состав действий, обязательно включающий в себя установление или анализ фактических обстоятельств, реализацию соответствующей юридической нормы для решения вопросов (дела)

юридические документы, в которых отражаются и закрепляются итоги совершённых в данной стадии юридических действий

Схема 10 — Характеристики стадий административной процедуры

1 Агафонов С.И. Понятие административной процедуры и концепции законодательного регулирования административных процедур в зарубежных государствах // Право и жизнь. 2006. № 101. С.264-268; Административные процедуры и запреты как средство обеспечения законности и правопорядка в сфере внутренних дел / Т.И. Воробьёва, М.Г. Сальникова // Административное и муниципальное право. 2010. №1. С.47-55.

2Бахрах Д.Н. Административное право. – М., Эксмо: Российское юридическое образование, 2016. С.450.

3Зеленцов А.Б. Административно-процессуальное право России / П. Кононов, А. Стахов. -

М.: Юрайт, 2016. С.150.

4Горшенев В.М., Шахов И.Б. Контроль как правовая форма деятельности. - М.: Юридическая литература, 1987. С.165-166.

112

Учитывая, что число стадий административной процедуры может зависеть от определенных обстоятельств, целесообразно выделить обязательные и факультативные стадии административной процедуры. В частности, по мнению Д.Н. Бахраха, законное использование административно-управленческих полномочий органов исполнительной власти допускает такую обязательную структуру их реализации, при которой стадии изучения и анализа фактической ситуации; подготовка и принятие обоснованного административного акта;

исполнение решения являются общими для всех административных процедур.1

Так, по мнению И.А. Зайцева, к основным (обязательным) стадиям административных процедур следует относить формирование дела,

подготовительные действия, рассмотрение дела и принятие соответствующих решений.2

В этой связи, на наш взгляд, укрупненно могут быть представлены три основные стадии административной процедуры. В рамках первой стадии осуществляется сбор необходимой информации, ее фиксирование, составление необходимых документов для последующего анализа. Данную стадию можно определить как предварительную, без которой не может быть разработан качественный акт или принято административное решение. Она позволяет выяснить фактическое положение дел, выявить проблемы и определить возможные варианты их решения. В качестве отдельных подстадий можно выделить этапы осуществления предварительных действий по подготовке административного производства, правовой инициативы, оценки ситуации и определения способов юридического воздействия на нее, разработки проекта решения и др. Вторая стадия административной процедуры завершается оформлением решения и подписанием административного акта. При этом в качестве подстадии можно выделить следующие этапы: подготовка к рассмотрению дела, анализ фактов, принятие решения. Третий этап

1Бахрах Д.Н. Указ соч. С.453.

2Волков С.Ю., Зайцев И.А. Совершенствование служебной деятельности участковых уполномоченных полиции в условиях реформирования органов внутренних дел Российской Федерации // Административное право и процесс. 2013. № 12. С.57 - 60.

113

административной процедуры является заключительным и ориентирован на доведение решения до сведения исполнителей, заинтересованных лиц.1

Анализируя структуру и содержание административных процедур государственной регистрации субъектов экономической деятельности в качестве банков, необходимо отметить, что отдельного внимания заслуживает сравнение положений Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон о регистрации)2 и Закона о банковской деятельности относительно закрепленных в них требований к субъектам банковской деятельности и порядку действий, осуществляемых уполномоченными органами (организациями) и их должностными лицами в рамках административно-правового регулирования банковской сферы (Приложение 10).

Кроме того, согласно Инструкции Банка России от 02.04.2010 № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» (далее — Инструкция о регистрации)3 Банк России дополнительно имеет право требовать следующие документы:

а) протокол общего собрания учредителей кредитного учреждения;

б) копии изданий, в которых опубликована бухгалтерская (финансовая)

отчетность за последние три года деятельности учредителей кредитной организации — юридических лиц;

в) надлежащим образом заверенные копии документов, подтверждающих право собственности на помещение, в котором будет располагаться кредитная организация;

г) обязательство о предоставлении данного здания (помещения) в аренду

(субаренду, безвозмездное пользование) после государственной регистрации

1Степаненко Ю.В., Филатова Е.В. Особенности структуры и содержания административных процедур государственной регистрации банков // Современный юрист. 2017. № 4 (21). С.10–11.

2Парламентская газета. № 152-153. 14.08.2001.

3Вестник Банка России. № 23. 30.04.2010.

114

кредитной организации (если здание (помещение) не будет вноситься в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации);

д) согласие на предоставление указанного здания (помещения) в субаренду

(безвозмездное пользование);

е) документы, необходимые для подготовки заключения о соблюдении кредитной организацией требований, установленных Приложением 1 к

Положению Банка России от 24.04.2008 № 318-П «О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации»;1

ж) заверенную копию документов, выданную федеральным антимонопольным органом и подтверждающую удовлетворение ходатайства о даче согласия на создание кредитной организации;

з) документы, необходимые для регистрации первого выпуска акций кредитной организации;

и) полный список учредителей кредитной организации на бумажном носителе;

к) сообщение в письменном виде в соответствии с нормативным актом Банка России, определяющим порядок оценки соответствия квалификационным требованиям и требованиям к деловой репутации лиц.

В соответствии с пунктом 1.4 Инструкции о регистрации взаимодействие между организацией и Банком России может осуществляться в электронном виде посредством представления документов в электронной форме с последующим представлением требуемых документов в бумажной форме.

Анализируя административные процедуры в сфере регистрации субъектов в качестве банков, важно отметить, что согласно регламенту взаимодействия ФНС России (ранее — Министерство Российской Федерации по налогам и сборам) и

Центрального банка Российской Федерации по вопросам государственной регистрации кредитных организаций2 Банк России в случае принятия решения о

1Вестник Банка России. № 29-30. 06.06.2008.

2Регламент взаимодействия Министерства Российской Федерации по налогам и сборам и

115

регистрации юридического лица в качестве банка направляет соответствующие документы в ФНС России для внесения сведений о государственной регистрации в государственные реестры и выдачи установленных законодательством Российской Федерации подтверждающих документов. При этом взаимодействие между Банком России и ФНС России осуществляется в соответствии с последовательностью действий, указанных на схеме 11.

 

 

 

 

 

 

 

Организация, претендующая на регистрацию в

1. Направляет на рассмотрение

Банк России в срок не более 6 месяцев

 

 

документы

 

 

 

качестве кредитной организации и получение

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

рассматривает представленные документы и

лицензии на осуществление банковской

 

 

 

 

 

 

 

 

6. Оформляет свидетельство о

 

 

принимает решение

деятельности

 

 

 

 

госрегистрации по форме Банка России

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

В

 

за

 

имодейст

 

в

 

ие

 

о

 

т

 

су

 

т

 

с

 

т

 

ву

 

ет

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

на

 

4. В течение 5 дней вносит в госреестр и информирует Банк России

 

3. В течение 1 днянаправляет расписку в получении документов

 

2. В течение 3-х днеймоментас принятия решения направляет рассмотрение

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ФНС России регистрирует организацию в качестве юридического лица

Схема 11 — Взаимодействие Банка России и ФНС России

Соответственно, с одной стороны, Закон о регистрации определяет единые для всех субъектов требования и нормы, необходимые для создания правовых условий и организации их деятельности. С другой стороны, в отношении кредитных учреждений решение о регистрации юридического лица и о выдаче лицензии на осуществление банковской деятельности принимает исключительно Банк России. Общие правила регистрации, введенные Законом о регистрации, в

отношении кредитных организаций действуют только при условии применения положения специального порядка, определенного Законом о банковской

Центрального банка Российской Федерации по вопросам государственной регистрации кредитных организаций (утв. МНС РФ N БГ-16-09/86, Банком России N 01-33/2202 26.06.2002) // Вестник Банка России. № 38. 10.07.2002.

116

деятельности и актами Банка России. При этом акты Банка России наравне с федеральными законами имеют определяющее значение для регистрации юридических лиц, которые планируют участвовать в хозяйственном обороте.

Кроме того, исполнение общих требований Закона о регистрации не гарантирует,

что организация получит разрешение на осуществление банковской деятельности или не будет отстранена от нее, если уже является кредитным учреждением.

Несмотря на то что субъекты в качестве юридических лиц, осуществляющих банковскую деятельность, регистрирует именно ФНС России, именно Банк России единолично принимает решение об их регистрации, а также ведет книгу государственной регистрации кредитных учреждений и определяет требования к учредителям и учредительной документации. В то же время перечень документов,

предоставляемых юридическим лицом для регистрации в качестве кредитного учреждения, намного шире списка документов, требуемых ФНС России для регистрации иных субъектов. Требования, установленные Банком России, влияют на организационно-правовую форму юридического лица, претендующего стать кредитным учреждением, название, объем и порядок формирования собственных средств, уставный капитал, имущественные взаимоотношения с государством,

права и обязанности органов управления организации, а также учредительные документы. Эти «начальные» и дофункциональные требования организация,

которая претендует на осуществление банковской деятельности, обязана выполнить до ее регистрации и начала осуществления банковской деятельности.1

Соответственно, по нашему мнению, государственная регистрация юридических лиц в качестве кредитных учреждений представляет собой совокупность комплексных административных процедур, осуществляемых уполномоченными государственными органами (ФНС России) в части непосредственно регистрации в качестве юридического лица и организациями

(Банком России), наделенными особыми административно-правовыми полномочиями, в части установления соответствия данного юридического лица

1 Степаненко Ю.В., Филатова Е.В. Особенности структуры и содержания административных процедур государственной регистрации банков // Современный юрист. 2017. № 4 (21). С.15–16.

117

применяемым к кредитным организациям требованиям. Авторская позиция основывается на том, что регистрация юридического лица в качестве кредитной организации осуществляется в процессе тесного взаимодействия ФНС России и Банка России. При этом в вопросах регистрации кредитных организаций, на наш взгляд, ФНС России находится в некоторой степени подчиненности относительно решений, принятых Банком России. Подтверждение этому можно обнаружить в

определении Конституционного Суда Российской Федерации от 14.12.2000

№ 268-О4, согласно которому регистрация, лицензирование кредитных организаций, а также отзыв у них лицензии на осуществление банковских операций являются законодательной реализацией конституционной функции Банка России. Именно он наделен функциями по осуществлению банковского регулирования, контроля и надзора посредством принятия нормативно-правовых актов и индивидуально-правовых (ненормативных) актов на основе оперативной информации как о состоянии экономики в целом, так и в области денежно-

кредитной политики. Нормотворческие полномочия Банка России предполагают его исключительные права и обязанности по установлению обязательных для органов государственной власти, всех юридических и физических лиц правил поведения по вопросам, отнесенным к его компетенции и требующим правового регулирования.1

Однако в отношении содержания административных процедур государственной регистрации банков и их регламентации необходимо отметить,

что наличие запросов заявителей для их регистрации в качестве банков позволяет рассматривать существующий порядок действий в качестве стадий комплексной государственной услуги. При этом согласно положениям Федерального закона от

27.07.2010 № 210-ФЗ «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг» (далее — Федеральный закон № 210-ФЗ)2

1Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 14 декабря 2000 № 268-О «По запросу Верховного Суда Российской Федерации о проверке конституционности части третьей статьи 75 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» // Вестник Конституционного Суда РФ. 2001. № 2.

2Собрание законодательства РФ. 02.08.2010. № 31, ст. 4179.

118

государственная услуга представляет собой деятельность по осуществлению функций федерального органа исполнительной власти, государственного внебюджетного фонда, исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, а также органа местного самоуправления для осуществления государственных полномочий (собственных или переданных) в

соответствии с запросами заявителей и в пределах установленных законодательством Российской Федерации норм. Такой подход определяет, что предоставление государственных услуг (то есть структура административных процедур) осуществляется в соответствии с административными регламентами

(ст. 12 Федерального закона № 210-ФЗ). При этом согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 16.05.2011 № 373 «О разработке и утверждении административных регламентов исполнения государственных функций и административных регламентов предоставления государственных услуг»1 (далее — постановление Правительства Российской Федерации от

16.05.2011 № 373) регламентом является нормативный правовой акт федерального органа исполнительной власти или Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом», устанавливающий сроки и последовательность административных процедур (действий) указанных структур между должностными лицами и физическими и юридическими лицами в процессе осуществления государственной функции. Однако нормы указанных актов не распространяются на документы, издаваемые Банком России в рамках реализации отдельных государственных функций в регулировании банковской деятельности.

Ведь согласно законодательству он не является органом исполнительной власти,

государственным внебюджетным фондом или государственной корпорацией, хотя и осуществляет отдельные государственные полномочия в сфере установления законодательных ограничений и требований к банковской деятельности,

обязательных для выполнения и организации деятельности банков.

Это, в свою очередь, во-первых, свидетельствует об особом статусе Банка России не только как субъекта, осуществляющего регулирование банковской

1 Собрание законодательства РФ. 30.05.2011. № 22, ст. 3169.

119

деятельности, но и как государственного органа, осуществляющего административные действия в сфере регистрации субъектов хозяйственной деятельности и предоставляющего государственные услуги.

Во-вторых, это создает условия, при которых Банк России может издавать акты, расширяющие установленные федеральным законодательством Российской Федерации требования к регистрации субъектов в качестве банков. Это находит подтверждение в указанных инструкциях и положениях Банка России,

устанавливающих требования к предоставлению документов для регистрации юридического лица в качестве банка. Право Банка России запрашивать иные документы, предусмотренные нормативными актами Банка России о порядке и критериях оценки финансового положения учредителей кредитного учреждения

(п. 3.1.16 Инструкции о регистрации), может создавать административные барьеры для регистрации субъектов в качестве банка и осуществления ими банковской деятельности. К сожалению, особый статус Банка России, согласно которому он не может быть отнесен к государственному органу, ограничивает распространение положений части 1 статьи 7 Федерального закона № 210-ФЗ,

предусматривающих установление запрета органам требовать от заявителя:

1) представления информации и документов или осуществления действий,

которые не предусмотрены нормативными правовыми актами;

2)представления документов и информации, в том числе подтверждающих внесение заявителем платы за предоставление государственных и муниципальных услуг, которые находятся в распоряжении органов, предоставляющих государственные услуги;

3)осуществления действий, в том числе согласований, которые необходимы для получения государственных и муниципальных услуг и связанных с обращением в иные государственные органы.

По нашему мнению, вопрос признания административных действий,

осуществляемых Банком России относительно регистрации субъектов, является частью административных процедур единого процесса регистрации юридических лиц в банковской сфере и требует правового регулирования. Это позволит

120

распространить положения Федерального закона № 210-ФЗ на административные действия, осуществляемые Банком России, а также упростить административные процедуры, сократить и установить конкретный перечень документов,

предъявляемых субъектами экономической деятельности для регистрации в качестве банка. В частности, руководствуясь данной логикой, Банк России не вправе требовать документы и информацию об уплате государственной пошлины,

а также заверенную копию документов, выданную федеральным антимонопольным органом и подтверждающую удовлетворение ходатайства о даче согласия на создание кредитной организации.1

В-третьих, определение Банка России как особого государственного органа,

осуществляющего отдельные государственные полномочия, позволит распространить на осуществляемые им функции и отдельные процедуры порядок регламентации государственных услуг, установленный постановлением Правительства Российской Федерации от 16.05.2011 № 373 в части разработки и утверждения административных регламентов исполнения государственных функций. Это позволит типизировать административные процедуры Банка России и органов исполнительной власти, участвующих в том числе в регистрации юридических лиц в банковской сфере (в частности, ФНС России). Ведь взаимосвязь правовой процедуры и юридической формы не вызывает сомнений.

Соответственно, административные процедуры и их типизация находятся в зависимости от деятельности органов исполнительной власти и организаций, а

также от правового их определения.

Согласно Правилам разработки и утверждения административных регламентов исполнения государственных функций и Правилам разработки и утверждения административных регламентов предоставления государственных услуг, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от

16.05.2011 № 373, в регламенты включаются разделы, указанные на схеме 12.

1 Степаненко Ю.В., Филатова Е.В. Особенности структуры и содержания административных процедур государственной регистрации банков // Современный юрист. 2017. № 4 (21). С.18–19.