6. Факультативное обязательство и смежные с ним институты в современной отечественной гражданско-правовой литературе.

Не рискуем сильно ошибиться, выдвинув два следующих утверждения: (1) современный этап развития российской научной мысли не привнес никаких новаций в понимание существа факультативных обязательств; (2) до настоящего времени так и не появилось ни одного (!) специального научного исследования по данной тематике - не только на уровне диссертации или монографии, но даже и в виде научной статьи <1>. По-прежнему единственной категорией источников, из которых можно почерпнуть самое минимальное представление о данной категории, остаются вузовские учебники по римскому и российскому гражданскому праву.

--------------------------------

<1> Статья Е. Богдановой "Защита прав и интересов сторон при исполнении альтернативных и факультативных обязательств" (Хозяйство и право. 2004. N 6. С. 56 - 61), в которой факультативным обязательствам посвящена всего страница, считаться таковым, конечно, не может. Статьи А.А. Павлова "Тезисы к проблеме факультативных обязательств" из 16-го выпуска "Очерков по торговому праву" (Ярославль, 2009. С. 98 - 103) нам, к сожалению, раздобыть не удалось, но из написанного им же на эту тему в "Учебнике гражданского права" (под ред. А.П. Сергеева) (см. ниже) можно предположить, что ничего особенно революционного в ней быть не должно.

Значительно большую ценность в интересующем нас отношении представляют исследования института отступного, главным образом монография В.В. Бациева "Обязательство, осложненное условием об отступном (замене исполнения)" (М., 2005. С. 29 - 89) и (в несколько меньшей степени) статья О.Ю. Шилохвоста "В последний раз про отступное. Необоснованные надежды или нереализованные возможности?" в сборнике "Гражданское право современной России", посвященном 60-летию проф. Е.А. Суханова (М., 2008. С. 197 - 220) (о факультативном обязательстве см. с. 204 - 215), а также научно-практические статьи других упомянутых в этих исследованиях авторов (Е. Каган, А. Рохлин, Е. Чиликов, Н. Щербаков).

Вот лишь несколько тому примеров.

"Факультативными называются обязательства, в которых имеется только один предмет исполнения, однако должник вправе заменить его другим, заранее оговоренным предметом. Поскольку предмет, которым может быть заменено основное обязательство, оговорен заранее, то согласие кредитора на замену исполнения не требуется. Так, если по условиям соглашения должник может передать тонну сахарного песка либо по своему усмотрению сахар-сырец в количестве, достаточном для изготовления тонны сахарного песка, обязательство может считаться факультативным" (М.В. Кротов, 1996) <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское право: Учебник. Т. 1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1996. С. 474 (то же в первом томе, скажем, шестого издания этого учебника (с. 636)).

"В факультативном обязательстве (от лат. facultas - "способность", "возможность", т.е. необязательность) должник обязан совершить в пользу кредитора конкретное действие, но вправе заменить это исполнение иным, заранее предусмотренным предметом. Так, подрядчик, выполнивший работу с недостатками, обязан их устранить, но вправе вместо этого заново выполнить данную работу безвозмездно с возмещением заказчику убытков от просрочки исполнения (п. 2 ст. 723 ГК). Следовательно, предмет исполнения здесь вполне определен, однако должник по своему усмотрению (выбору) может заменить его другим" (Е.А. Суханов, 1999) <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское право: Учебник. Т. II. Полутом 1 / Под ред. Е.А. Суханова. 2-е изд. М., 1999. С. 22 - 23; Т. III. 3-е изд. М., 2006. С. 25 - 26; аналогично см. с. 14 т. 2 издания данного учебника 1993 г.

Факультативными называются "...обязательства, по которым должнику необходимо передать определенное имущество или совершить определенное действие, но с правом их замены... В альтернативном обязательстве есть два и более предмета, а в факультативном только один. Практическое значение этого различия можно проиллюстрировать двумя вариантами приведенного примера для случая, когда от удара молнии сгорело хранилище бензина "Аи-80". Если обязательство носило альтернативный характер, оно сохраняет силу, превратившись в обязательство поставить бензин "Аи-95". Иное дело при факультативном обязательстве: гибель бензина "Аи-80" означает полное прекращение обязательства поставки" (М.И. Брагинский, 2001) <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское право России: Курс лекций. Общая часть / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 2001. С. 614.

Факультативные обязательства "...характеризуются тем, что имеют единственный предмет исполнения, однако должник вправе заменить его другим, заранее оговоренным предметом... Право на замену предмета исполнения в факультативном обязательстве принадлежит всегда и исключительно должнику. Кредитор имеет право требования лишь в отношении основного предмета исполнения" (А.А. Павлов, 2008) <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское право: Учебник. Т. 1 / Под ред. А.П. Сергеева. М., 2008. С. 819.

Отличие факультативного обязательства от альтернативного "...состоит в том, что должник не имеет права выбора - он вынужден заменить предмет исполнения, хотя и заранее предусмотренный. При этом замена предмета исполнения допускается лишь при доказанности невозможности исполнения в отношении "первоначального" предмета..." (А.Н. Танага, 2009) <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское право: Учебник. Ч. 1 / Под ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.И. Иванова. М., 2009. С. 602 - 603.

"Факультативное обязательство - это обязательство, в котором определен один основной предмет исполнения обязательства, при этом должник вправе заменить его предусмотренным заранее дополнительным (факультативным) предметом исполнения" (И.З. Аюшеева, 2010) <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское право: Учебник. Т. 1 / Под общ. ред. С.А. Степанова. М., 2010. С. 516.

"По факультативному обязательству должник обязан совершить определенное действие, но ему предоставляется право замены - вместо этого предмета совершить другое... причем кредитор вправе требовать совершения только первого действия" (Х.Р. Рахманкулов, 2010) <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское право (Общая часть): Учебник / Отв. ред. Х.Р. Рахманкулов. Ташкент, 2010. С. 670.

Как видим, ничего нового. Все цитированные описания "обрамляются" более или менее краткими разъяснениями отличий факультативного обязательства от альтернативного по критерию определенности предмета требования и предопределяемым им последствиям гибели такового - разъяснениями, нам также уже знакомыми.