Тема 3. Формирование новой системы права в XVIII – первой половине XIX вв.

А) Особенности правовой системы России в период абсолютизма. Источники права, формы законодательных актов. Развитие отраслевого законодательства.

В Киевский период российской истории главными источниками права были юридический обычай и судебный прецедент (судебная практика). Закон пока играл второстепенную роль.

В Московский период закон становится главным источником права. Но юридический обычай и судебная практика еще играют существенную роль в правовой системе. Например, такие важные вопросы государственного права как престолонаследие, полномочия власти монарха, деятельность органов центрального управления (Боярской думы, Приказов), деятельность Земских соборов – эти вопросы регулировались нормами правительственного обычая.

В Московский период закон лишь формально стал главным источником, но чаще всего законодательные акты (указы, грамоты царей и т.п.) основывались на нормах судебной, административной практики, обычном праве. То есть закон как бы создавался практикой, общественными интересами. Такой путь законотворчества называется исследователями консервативным (путь закона как бы «снизу» – не от правительства, а от общества).

1. Главной особенностью правовой системы России периода Империи (абсолютизма) становится следующее: закон является единственным источником права.

Обычай и судебный прецедент если не всегда de facto, то de jure утрачивают значение фактора образования права. Теперь можно говорить только о различных формах законодательной деятельности правительства: указах, регламентах, уставах.

Законодательство XVIII – XIX вв. стремится порвать связь с обычаем, административной, судебной практикой общества. Правовые акты становятся или результатом теоретических соображений отдельных лиц, управляющих страной, или рецепцией иностранного законодательства. Теперь мы говорим о реформаторском, даже революционном, пути закона, идущим «сверху» от власти к обществу, часто, изменяющим традиционные для общества нормы и институты.

2. Таким образом, важной особенностью правовой системы России является активная рецепция иностранного законодательства.

Однако возникает вопрос: можно ли законодателю порвать связь с правовой культурой общества, развивавшейся вместе с экономическими, социальными, национальными, духовными основаниями жизни русского народа? Судьба иностранных источников права, введенных в российскую практику, позволит нам ответить на этот вопрос отрицательно. Многие иностранные нормы либо совсем не приживались на русской почве, либо существенно изменялись русским обществом, приспосабливаясь к его интересам, национальной правовой традиции.

Даже российское правительство, с одной стороны, активно внедряя иностранное законодательство, с другой стороны, признавало приоритет национального права. Формально, основным источником права в период абсолютизма оставалось Соборное Уложение 1649 г., однако многие его нормы были существенно дополнены, изменены.

3. Благодаря рецепции европейского права, развивается юридическая техника, происходит систематизация правовых норм, появляются отраслевые кодексы (то есть можно говорить об успехе в области частной кодификации).

Например, были приняты: первый уголовный кодекс – Артикул воинский, процессуальный кодекс – Краткое изображение процессов или судебных тяжб (1715 г.), основа административного кодекса – Генеральный регламент (1720 г.).

Основные формы законодательных актов: указы, регламенты, уставы.

1. Указы – наиболее распространенная форма законодательства; они содержали нормы определенной отрасли материального или процессуального права, решали разнообразные вопросы государственной жизни и гражданского быта.

Особой формой указов были Именные указы, которые адресовались конкретным государственным учреждениям или должностным лицам (Сенату, Коллегиям, губернаторам). Именные указы дополнялись уставами, учреждениями или регламентами. Особой формой указов являлись также Инструкции.

В случае решения особо важных вопросов внутренней и внешней политики (например, при вступлении монарха на престол или отречении от престола, объявления войны или заключения мира) указы приобретали форму Манифестов. Манифесты, как политически значимые указы, являлись учредительными актами важнейших реформ в стране. Например, Манифест «О вольности дворянству» 1762 г. освобождал дворян от обязательной службы государству и устанавливал рад других привилегий данного сословия. Привилегии дворян развивала Жалованная грамота дворянству 1785 г. Правовой статус городского населения – «городских обывателей», «мещан», определяла Жалованная грамота городам 1785 г. Разделы Жалованных грамот о правах и привилегиях дворян и мещан можно рассматривать в качестве одной из форм Манифестов.

Наиболее важными указами петровской эпохи стали: Указ «О единонаследии» 1714 г. (развивал институты гражданского права – вещное и наследственное), Табель «О рангах» 1722 г. (развивала нормы административного права о порядке прохождения государственной службы), Указ «О форме суда» 1723 г. (развивал нормы процессуального права в отношении состязательной формы процесса).

Гражданское право.

Указ о единонаследии 1714 г. состоит как бы из двух частей.

Первая часть относится к вещному праву: в ней происходит слияние двух, традиционных для московского права, форм землевладения: вотчины и поместья. Возникает единое понятие - «недвижимые вещи». Появление этого понятия привело к выработке более точной юридической техники, разработке правомочий собственника, стабилизации обязательственных отношений.

На основе данной части указа ликвидируется различие между двумя, традиционными для московского общества, классами - боярством и дворянством. Происходит экономическая консолидация «шляхетства» – дворянского сословия.

Вторая часть указа относится к наследственному праву (источниками ее стали законы о наследстве Англии, Шотландии, Франции, Венеции). В этой части устанавливался институт майората (наследование недвижимости только одним старшим сыном), несвойственный русскому праву (по Соборному Уложению 1649 г. недвижимость при наследовании разделалась между всеми сыновьями, а при отсутствии сыновей, могли наследовать дочери или боковые родственники).

Но указ 1714 г. не ввел английский принцип майората в чистом виде, то есть наследование одного старшего сына. Указ устанавливал смягченный вариант майората - единонаследие: если отец составлял завещание, он мог указать одного из сыновей; только при законном порядке наследования недвижимость доставалась старшему сыну. Остальные сыновья (по указу они назывались «кадетами») и дочери могли наследовать только движимое имущество. Если сыновей не было, то по завещанию наследницей могла стать одна из дочерей, по закону же наследовала только старшая дочь. Если у наследодателя не было сыновей и дочерей, он мог передать недвижимость по завещанию любому из родственников, по закону наследовал ближайший в роде мужчина. Если наследодатель был последним в роде мужчиной, наследовать могла одна из женщин рода, при условии, если ее муж примет фамилию наследодателя.

Цели издания данного указа очевидны:

1) Сохранение от раздробления земельной дворянской собственности, обеднения дворянских фамилий, которое сказывалось и на благосостоянии крестьянства.

2) Дворяне, не получившие наследство, должны были идти на государственную службу. Указ – это главный способ привязать дворянство – «шляхетство» к государственной службе. Благодаря указу очень быстро стал формироваться многочисленный бюрократический аппарат и профессиональный офицерский корпус. В 1714 г. была проведена перепись дворян в возрасте от 10 до 30 лет, стали проходить смотры дворянских «недорослей». С 1722 г. за неявку на службу установлено уголовное наказание – «шельмование».

Указ «О единонаследии» отражает указанные выше противоречия российского права периода абсолютизма. С одной стороны, его вторая часть противоречит нормам о наследовании Соборного уложения 1649 г. (которое формально оставалось главным источником права). С другой стороны, английский институт майората законодатель, видимо, пытается согласовать с нормами Уложения. Поэтому и вводится более гибкая модель наследования недвижимости: майорат при наследовании по закону, единонаследие при наследовании по завещанию. Но практика реализации указа уже не согласовывала, а возвращала институт наследования к национальной правовой традиции.

Английский институт майората, даже в смягченном варианте единонаследия, вызвал жесткую оппозицию в русском обществе. На практике дворяне старались обходить закон, наделяя землей всех сыновей. В итоге русская традиция наследования победила европейский институт. Указ 1731 г. Анны Ивановны отменил принцип единонаследия (благодарность императрицы дворянству, поддержавшему ее в борьбе с Верховным тайным советом). Нормы вещного права не были отменены, поскольку не противоречили нормам Соборного уложения и интересам дворянства. Более того, указ 1731 г. развивает юридическую терминологию: вотчины и поместья стали называться «недвижимой собственностью».

Административное право.

Табель «О рангах» 1722 г.

В Московский период русской истории обязанностью дворянства была военная служба государству.

Табель «О рангах» Петра I уравняла разные виды государственной службы - военную и гражданскую, тем самым усилив обязанность дворян (служба государству продолжалась до конца жизни дворянина).

Табель («роспись государственных чинов») основывалась на расписаниях чинов Франции, Пруссии, Швеции, Дании, совершенно игнорируя древние российские чины. Бюрократическое начало в формировании государственного аппарата победило начало аристократическое. Табель окончательно уничтожила русскую традицию «местничества», которая хотя и была юридически отменена Земским собором 1682 г., но на практике еще сохраняла действие. Теперь титул и звание превращались из основания для получения должности в результат продвижения по службе. Выслуга, служебная годность, профессионализм становятся определяющими критериями для продвижения по службе.

Табель «О рангах» установила четкую иерархию служебных чинов или классов: 14 классов на военной службе и 14 классов на гражданской. Начинать службу дворяне и не дворяне должны были с низшего - 14 чина. Любой высший чин мог быть присвоен только после прохождения через всю цепочку низших чинов. Устанавливались сроки службы в определенных чинах. 14 класс уже давал право на личное дворянство, а 8 класс – на потомственное дворянство.

Таким образом, принцип выслуги подчинил себе принцип аристократизма. Каждому способному человеку, независимо от его социального положения, предоставлялась возможность стать первым сановником государства (примером может служить М.М. Сперанский, который был сыном сельского священника). К концу 20-х годов XVIII в. число лиц, дослужившихся до дворянства, составляло 1/3 дворянского сословия.

Однако политическая традиция аристократизма, интересы дворянского общества постепенно изменяли демократичные принципы Табели «О рангах». Практика выработала сокращенные сроки для производства в некоторые чины. В основном это касалось только дворян. Уже после рождения, дети дворян записывались родителями в должность и по достижении ими 15 лет имели достаточно важный чин. С другой стороны, в 1724 г. были приняты законодательные меры для ограничения продвижения по службе не дворян.

В 1727 г. было введено частичное освобождение дворян от военной службы. С 1736 г., при Анне Ивановне, срок государственной службы сократился до 25 лет. В 1762 г. обязательная дворянская служба была отменена Манифестом Петра III «О вольности дворянства».

2. Регламенты – учредительные акты, определяющие структуру, компетенцию и делопроизводство органов управления.

Регламенты – это совершенная новость петровской эпохи. Ничего подобного не знало московское право (деятельность Боярской думы, Земских соборов, Приказов регулировалась нормами правительственного обычая):

• Регламент Кригс-Комиссариату 1711 г. (правила о выдаче жалования в полках).

• Регламент Штатс-Конторе 1719 г. (о государственных расходах).

• Регламент Коммерц коллегии 1719 г. (о торговле).

• Регламент Камер коллегии 1719 г. (о государственных доходах).

• Генеральный регламент 1720 г. – учредительный акт для всех Коллегий, определяющий их структуру и правила деятельности.

• Регламент Главному магистрату 1721 г. (городское устройство).

• Духовный регламент 1721 г. – определял организацию, компетенцию и делопроизводство Духовной коллегии – Священного Синода, нового органа церковного управления.

Однако Духовный регламент отличался от других регламентов более сложной системой норм: он не является только учредительным актом Духовной коллегии, но касается и многих вопросов материального права, включая сборник церковных канонов (Кормчую книгу – Номоканон, а также правила русских Освященных (церковных) соборов). Таким образом, Духовный регламент являлся памятником не только светского, но и церковного права, включал вселенское и национально-русское каноническое право.

К указанным семи Регламентам можно отнести и ряд других актов, имеющих учредительный характер. Например: «Учреждение о губерниях» 1775 г., регламентировавшее систему губернского управления; «Жалованные грамоты» дворянству и городам 1775 г., точнее те разделы Грамот, которые регламентируют структуру и компетенцию, порядок формирования органов дворянского и городского самоуправления.

3. Уставы – сборники, содержавшие нормы, относящиеся к определенной сфере государственной деятельности. Данный источник включал целую правовую отрасль или даже несколько отраслей. Например:

• Воинский устав 1716 г. – включал отрасли военного, уголовного и процессуального права.

• Морской устав 1720 г. (источниками явились пять иностранных морских регламентов) - включал нормы военного и уголовного права, дополнявшие нормы Воинского устава в связи со спецификой службы на флоте.

• Устав о векселях 1729 г. (изданный при Петре II) - включал нормы финансового права. Цель устава – регламентация употребления векселей в области частного оборота, где субъектами вексельного права являлись только члены торгово-промышленного класса. Источники Устава – немецкие вексельные законы.

• Банкротский устав 1800 г. – развивал нормы финансового права Устава о векселях; формально запрещал дворянам употребление векселей.

• Устав благочиния 1782 г. - нормы административного права. Его целью является организация городской полиции.

Уставы являются наиболее ярким примером развития отраслевого законодательства. Например, Вексельный и Банкротский уставы стали основой для развития финансового права. Устав благочиния существенно дополнил нормы административного права, установленные Генеральным и другими регламентами.

Структура, источники, отраслевое содержание Воинского устава 1716 г.

Воинский устав является самым крупным (включавшим несколько отраслей) сборником петровской эпохи, примером рецепции европейского права. По сути - это свод иностранного законодательства.

Источники Устава: шведские военные законы (Воинский артикул Густава Адольфа, в редакции Карла XI 1683г.); военно-уголовные законы датские и комментарии к голландским, немецким воинским артикулам, саксонские и французские военные законы.

Состоит Устав из 4-х частей:

1 часть. Собственно Воинский устав (67 глав), рассматривающий вопросы военного права: организацию и функцию всех учреждений и высших чинов в войске. Данная часть Устава стала важнейшей стороной военной реформы Петра I – созданная им регулярная армия получила организацию, единство и законы согласно западноевропейским принципам конца XVII века.

2 часть. Воинский артикул (издан в 1715 г., вошел в Воинский устав в 1716 г.) – военно-уголовный сборник, который должен был применяться в военных судах, но получил применение и в гражданских судах, действовал в отношении всего населения России. Поэтому Воинский артикул – это первый в нашей истории уголовный кодекс.

3 часть. Краткое изображение процессов или судебных тяжб (издано в 1715 г., вошло в Устав Воинский в 1716 г.) – устав военного судоустройства и судопроизводства, но применялся и в гражданских судах, действовал в отношении всего населения России, поэтому, его можно считать первым процессуальным кодексом в нашей истории.

4 часть. Устав строевой и караульной службы, дополняющий первую часть Устава воинского.

Б) Развитие уголовного права в XVIII веке.

Воинский артикул 1715 г. состоял из 24 глав, разделенных на 209 статей – «артикулов». Многие из артикулов содержали комментарии и толкования. Юридическая техника Артикула уже достаточно высокая; законодатель отходит от традиционной для русского права казуальной системы, впервые стремится использовать абстрактные юридические формулировки.

Понятие преступления.

Несмотря на развитие юридической техники, Артикул, как и московские сборники, не дает абстрактного определения преступления. Точка зрения на преступление такая же, как и в Соборном Уложении 1649 г.: преступление – это нарушение закона и царской воли (формальная точка зрения).

Но в Уложении преступление обозначалось терминами: «лихое дело», «злое дело». Артикул вводит непосредственно термин – «преступление», то есть «переступить», нарушить закон (толкование к арт. 209 и др. арт.).

Элементы состава преступления.

А) Субъект преступления – все подданные империи и иностранцы.

Возраст уголовной ответственности точно не определен. В толковании к арт. 195 указано, что не несут уголовной ответственности «воры-младенцы» (наказываются родителями). По Кормчей книге, нормы которой применялись светскими судами со времен древней Руси, не несли уголовной ответственности дети до 7 лет.

Б) Субъективная сторона преступления.

Артикул различает три формы вины: умысел, неосторожность, случайность.

Случайные преступления не наказываются (арт. 159 – «неумышленное и ненарочное убийство»; толкование: не наказывался солдат, убивший во время учения на стрельбище).

Умышленные (арт. 154) и неосторожные (арт. 158) преступления всегда наказуемы. В основном, неосторожные преступления наказываются мягче, чем умышленные, по степени неосторожности (толкование к арт. 158, абзац 1: наказывался солдат, застреливший кого-либо не на стрельбище, а там, где «люди ходят»). Но иногда неосторожные преступления наказываются так же, как умышленные (толкование к арт. 158, абзац 2).

Обстоятельства, устраняющие наказание или смягчающие его:

1) Состояние необходимой обороны (арт. 156). Впервые в уголовном праве установлены пределы необходимой обороны (толкование к арт. 157):

- убийство допускается только в случае защиты жизни («оборона живота своего» арт. 156);

- защита должна соответствовать нападению (нельзя применять оружие против безоружного нападающего);

- наличие нападения (нельзя убивать убегающего преступника, но зато можно обороняться, не ожидая первого удара, когда появляется «смертный страх».

Если нет превышения пределов необходимой обороны – нет наказания. Если есть превышение – наказание в виде шпицрутенов, тюремного заключения или денежного штрафа, но не смертной казни (за умышленное убийство всегда назначается смертная казнь).

Отметим, что и в Соборном уложении 1649 г. существовал институт необходимой обороны, но, в отличие от Артикула, можно было убить вора, застигнутого в момент кражи (как и в Русской Правде), можно было убить разбойников, защищая свой дом, имущество, семью; холоп мог убить человека, напавшего на его хозяина. То есть требования защиты собственной жизни, как главного условия необходимой обороны, до Артикула в русском праве не существовало.

2) Состояние крайней необходимости – совершение мелкой кражи голодным человеком, «из крайней голодной нужды» (толкование к арт. 195); сдача крепости от голода, если не было приказа стоять насмерть (арт. 123). Наказание или смягчалось, или исключалось совсем.

3) Состояние аффекта, раздражения – смягчало наказание (арт. 152).

4) Душевная болезнь, умопомешательство – «лишение ума» (толкование к арт. 195) – смягчало или освобождало от наказания в случае кражи.

5) Малый возраст преступника («вор-младенец» (до 7 лет) наказывался родителями – толкование к арт. 195).

6) Служебная ревность (толкование к арт. 154: убийство начальником подчиненного не наказывалось смертной казнью).

7) Непривычка к службе вследствие недавнего поступления на нее (толкование к арт. 41: солдат первого года службы, уснувший на карауле, не наказывался смертной казнью, а приговаривался к шпицрутенам).

Отягчающие наказание обстоятельства:

1) Опьянение – превращается из смягчающего вину обстоятельства в отягчающее. Более того, уже сам факт опьянения рассматривается как деяние, подлежащее наказанию (арт. 8, 11).

2) Убийство предумышленное, то есть, с заранее обдуманным намерением, спланированное - наказывалось более квалифицированно (например, отравление и убийство по найму наказывались колесованием, арт. 161, 162), чем умышленное убийство (наказывалось смертной казнью через отсечение головы).

3) Повторность преступления, рецидив. Например, по арт. 189: за первую кражу (если цена не более 20 рублей) предусмотрено наказание в виде прогона шпицрутенами 6 раз через строй солдат; за вторую – 12 раз; за третью – отрезать нос и уши и сослать на каторгу; за четвертую кражу – смертная казнь.

В) Объективная сторона преступления.

Артикул различает следующие стадии совершения преступления: голый умысел, приготовление (например, вызов на дуэль), покушение, законченное преступление. Наиболее тяжко наказывалось законченное преступление. Исключение составляют государственные политические преступления: умысел, приготовление и покушение наказывались так же, как законченное преступление (арт. 19 с толкованием).

Артикул развивает институт соучастия в преступлении.

Различаются: простое соучастие – соисполнители преступления (главные виновники), и интеллектуальное – подстрекатель, организатор (главные виновники), пособник, укрыватель, недоноситель (второстепенные виновники, прикосновенные к преступлению).

В сфере соучастия действовало жесткое, устрашающее правило Артикула: применение одинакового наказания как к главным виновникам (исполнителям, подстрекателям, организаторам), так к лицам, прикосновенным к преступлению (например, арт. 155, 160, 161).

Однако, из этого правила было несколько исключений, когда пособники наказываются мягче главных виновников: например, при составлении «пасквилей» - анонимных заявлений (толкование к арт. 149), а также в случае бунта – «непристойного сходбища» (арт. 133).

Г) Объекты преступления: вера и Церковь, государство, личность, имущество, нравственность.

Виды преступлений по Воинскому артикулу.

А) Преступления против веры и Церкви (главы I, II Артикула):

- Богохульство – хула на Бога, Пресвятую Богородицу, Святых, службу и слово Божее, на таинства Церкви (арт. 3, 4). Наказывается прожжением языка раскаленным железом или отсечением «сустава» (языка), смертной казнью через отсечение головы.

- Несоблюдение церковных обрядов: непосещение церковной службы (арт. 10: наказание в виде штрафа); прибытие в Церковь в пьяном виде (в первый и второй раз – по арт. 11 офицер наказывается арестом у профоса; в 3-й раз – разжалование офицера в рядовые, а рядового заключали в тюрьму – арт. 12).

- Чародейство, идолопоклонство и вообще всякого рода суеверия - заговор ружья, чернокнижие и т.п. (арт. 1, 2). Наказываются тюремным заключением и шпицрутенами; либо смертной казнью через сожжение, если обвиняемый действительно нанес кому-либо вред или будет доказано сношение его с дьяволом.

- Божба (произнесение всуе имени Божьего) и клятва (арт. 7, 8 – публичное покаяние и вычет из жалованья).

Б) Государственные преступления: