10038
.pdfворах, международных конференциях и совещаниях или с другими официальными поручениями, а также члены семей перечисленных лиц;
-главы представительств и члены дипломатического персонала (чрезвычайные и полномочные послы, и посланники, поверенные в делах, советники, торговые представители и их заместители, военные, военно-морские и военно-воздушные атташе, и их помощники, первые, вторые и третьи секретари, секретари-архивисты), а также члены семей перечисленных лиц (супруги, несовершеннолетние дети, взрослые, но незамужние дочери, а иногда - престарелые отец и мать);
-члены административно-технического персонала дипломатических представительств (референты, переводчики, технические секретари, стенографистки, шифровальщики, лица, обслуживающие узлы связи, и др.), отличающиеся по своему служебному положению отдипломатического персонала, но практически приближающиеся благодаря современному дипломатическому праву к их статусу в отношении иммунитетов, а также живущие вместе с ними члены их семей;
-главные должностные лица межгосударственных экономических организаций, действующих в определенных областях сотрудничества, и представители государств в главном представительном органе такого рода организации.
Служебный иммунитет – это освобождение от юрисдикции государства пребывания в отношении действий, совершенных при исполнении служебных обязанностей. Таковым обладают:
-члены дипломатического персонала, а также главы делегаций или любые другие делегаты, участвующие от имени государства работе соответствующих международных организаций, из числа граждан государства пребывания или лиц, постоянно проживающих в нем;
-бывшие дипломаты, обычно утрачивающие иммунитет в связи с прекращением своих функций в тот момент, когда они оставляют территорию государства пребывания или по истечении разумного срока для того, чтобы
221
сделать это, но продолжающие его сохранять в отношении действий, совершенных при выполнении функций сотрудника представительства, главы или члена делегации;
- должностные лица международных организаций, например персонал обвинителей и секретарей международных трибуналов, должностные лица Совета Европы, не подлежащие судебной ответственности за сказанное или написанное ими, а также за все действия, совершенные ими в качестве должностных лиц и в рамках их полномочий; члены Европейского суда по правам человека (судьи, Секретарь Суда и Заместитель Секретаря), которые при исполнении своих служебных обязанностей и во время поездок, осуществляемых для целей исполнения ими своих функций, пользуются иммунитетом от личного ареста, задержания и наложения ареста на личный багаж, а также всякого рода судебно-процессуальным иммунитетом в отношении сказанного, написанного или совершенного ими в официальном качестве;
- члены обслуживающего персонала дипломатических представительств в иностранных государствах и при международных организациях универсального характера, а равно обслуживающий персонал делегаций, участвующих в работе органов этих организаций или созываемых ими конференций, если они не являются гражданами государства пребывания или не проживают в нем постоянно;
-должностные лица межгосударственных экономических организаций, действующих в определенных областях сотрудничества
-сотрудники делегаций, направляемые государствами-членами международных организаций на заседания органов, созываемые ими совещания и конференции, а равно наблюдатели, т.е. представители государств-нечленов, участвующие в названных мероприятиях по приглашению, в частности представители членов в Комитете министров Совета Европы (включая всех делегатов, заместителей, советников, технических экспертов и секретарей делегаций), которым при исполнении ими своих служебных обязанностей и во время поездки к месту заседания и обратно предоставляются иммунитеты от
222
личного ареста, задержания, наложения ареста на личный багаж, а также су- дебно-процессуальный иммунитет в ношении всего сказанного, написанного или совершенного ими в официальном качестве;
- консульские должностные лица, т. е. любые лица, включая главу консульского учреждения, которым поручено в этом качестве выполнение консульских функций (Генеральный консул, консул, вице-консул, консульский агент), и консульские служащие (лица, выполняющие административные или технические обязанности в консульском учреждении);
-должностные лица Секретариата Организации Договора о коллективной безопасности на территории Российской Федерации и проживающие вместе с ними члены их семей;
-личный состав вооруженных сил, дислоцированных на основании соглашений с зарубежными странами на их территории;
-административно-технический и обслуживающий персонал торговых представительств;
-персонал стороны, предоставляющей помощь в соответствии с Конвенцией о помощи в случае ядерной аварии или радиационной аварийной ситуации 1986 года, а равно персонал, действующий от её имени, который также пользуется иммунитетом от уголовной юрисдикции обратившегося за помощью государства в отношении действий или бездействия при выполнении своих обязанностей.
Исходя из этого, в ч. 2 ст. 12 УК РФ закреплено следующее правило: «Военнослужащие воинских частей Российской Федерации, дислоцирующихся за пределами Российской Федерации, за преступления, совершенные на территории иностранного государства, несут уголовную ответственность по настоящему Кодексу, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации»
К иностранным государствам, о которых говорится в изложенном положении, относятся и все экс-союзные республики. Заключенные с ними к настоящему времени соглашения устанавливают, что в случае совершения
223
преступлений российскими военнослужащими и членами их семей в отношении страны пребывания или ее граждан действует законодательство страны пребывания, а в случае совершения преступления в отношении Российской Федерации или в рамках служебных обязанностей – российское законодательство.
Еще одна категория носителей иммунитета – лица, прибывшие из одной страны в другую в качестве участников судопроизводства, также выступают в строго отведенной им социальной роли, утрачивая которую и растворяясь в социуме, они теряют и гарантии не привлечения к ответственности за определенные преступления, если, несмотря на имеющуюся возможность, не покинут территорию запрашивающего государства в течение определенного (установленного договором о правовой помощи) срока, начиная со дня, когда они извещены, что в их дальнейшем пребывании нет больше необходимости.
Так, в ст. 12 Европейской конвенции о взаимной правовой помощи по уголовным делам говорится, что свидетель или эксперт независимо от его гражданства, представший по судебной повестке перед судебными органами запрашивающей стороны, не подвергается судебному преследованию, задержанию и другим ограничениям личной свободы на территории этой стороны за деяния или на основании приговоров, которые предшествовали отъезду с территории запрашиваемой стороны. Однако иммунитет прекращается, если указанные лица, имея возможность покинуть территорию запрашивающей стороны в течение следующих 15 дней после того, как их присутствие более не требуется юридическими органами, тем не менее, на этой территории или же возвращаются после отъезда.
Действующий российский УПК расширяет круг лиц, обладающих рассматриваемой привилегией, относя к ним не только свидетелей и экспертов, но и потерпевших, гражданских истцов, гражданских ответчиков и их представителей, также могущих быть с их согласия вызванными должностным лицом, в производстве которого находится уголовное дело, для осуществления процессуальных действий на территории России, где они не могут быть
224
привлечены в качестве обвиняемых, взяты под стражу или подвергнуты другим ограничениям личной свободы за деяния или на основании приговоров, которые имели место до пересечения указанными лицами Государственной границы России (ч. 1 ст. 456 УПК РФ).
Запрет на привлечение перечисленных в ч. 1 ст. 456 УПК лиц в качестве обвиняемых, на взятие их под стражу или иное ограничение личной свободы распространяется на весь срок отправления ими своих функций и сверх того – еще на 15 суто к после момента, когда вызванные по запросу следователя, прокурора или суда лица становятся не нужны для хода расследования или судебного разбирательства, но продолжают оставаться на территории России.
Таким образом, действие иммунитета прекращается, если явившееся по вызову лица, имея возможность покинуть территорию России до истечения непрерывного. срока в 15 (либо. в большее число, если таковое установлено договором) суток с момента официального уведомления о том, что его присутствие более не требуется должностному лицу, вызвавшему его, продолжает оставаться на этой территории или, покинув ее, добровольно возвращается. В этот ср ок не засчитывается время, в течение которого свидетель или эксперт не мог покинуть территорию стороны, от которой исходил вызов, по независящим от него обстоятельствам.
Конституция РФ закрепляет:
-неприкосновенность Президента (ст. 91), который может быть обвинен только в государственной измене или совершении иного тяжкого преступления в установленном порядке;
-парламентский иммунитет членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы, которые не могут быть задержаны, арестованы, подвергнуты обыску, кроме случаев задержания на месте преступления, либо подвергнуты личному досмотру, за исключением случаев, когда это предусмотрено федеральным законом обеспечения безопасности других людей (ст.
98);
225
- неприкосновенность судей (ст. 122).
Проблема же предусмотренной ст. 91, 98 и 122 Конституции РФ, неприкосновенности Президента, членов Федерального Собрания, депутатов Государственной Думы и судей разрешается посредством установления особых процедур ее лишения. Не являясь в связи с этим абсолютной, неприкосновенность указанных лиц также не служит препятствием для привлечения к ответственности за преступления, подпадающие под юрисдикцию Международного уголовного суда.
В этой части Конституция РФ вполне отвечает требованиям недопустимости ссылки на должностное положение, которые в ст. 27 Римского статута изложены следующим образом:
1.Настоящий Статут применяется в равной мере ко всем лицам, без ка- кого-то ни было различия на основе должностного положения. В частности, должностное положение как главы государства или правительства, члена правительства или парламента, избранного представителя должностного лица правительства ни в коем случае не освобождает лицо от уголовной ответственности согласно настоящему Статуту и не является само по себе основанием для смягчения приговора.
2.Иммунитеты или специальные процессуальные нормы, которые могут быть связаны с должностным положением лица, будь то согласно национальному или международному праву, не должны препятствовать осуществлению Судом его юрисдикции в отношении такого лица.
Судебное препятствие для выдачи
Вступившее в законную силу решение российского суда о наличии препятствий для выдачи данного лица в соответствии с законодательством и международными договорами России присутствует в отечественном законодательстве как обстоятельство, исключающее экстрадицию, по следующим причинам.
226
Как уже отмечалось, в отличие от англо-американской модели, экстрадиции, предполагающей обязательное рассмотрение дела в суде, призванном оценить «неопровержимые доказательства» или «достаточные основания» для уголовного преследования запрашиваемого лица, предоставленные запрашивающей стороной, российская модель выдачи тяготеет к европейскоконтинентальному подходу «административного характера», при котором «назначенным органом» для рассмотрения вопросов о выдаче является Генеральная прокуратура РФ.
Поскольку же никто не может быть лишен судебной защиты своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интерес постольку Генеральный прокурор РФ или его заместитель письменно уведомляет об экстрадиционном решении лицо, в отношении которого оно принято, и разъясняет ему возможность обжалования этого решения в верховном суде республики, краевом или областном суде, суде города федерального значения, суде автономной области или автономного округа по месту нахождения лица (ч. ст. 462 УПК РФ).
При отсутствии позитивной реакции лица или его защитника данное разъяснение решение о выдаче вступает в законную силу через 10 суток с момента уведомления выдаваемого лица, а при обжаловании решения в указанный срок выдача не производится вплоть до вступления в законную силу судебного решения (ч. 6 ст. 462 УПК).
В последнем случае администрация места предварительного заключения (если лицо, в отношении которого принято решение о выдаче, находится под стражей) по получении адресованной соответствующему суду жалобы немедленно направляет ее адресату и уведомляет об этом прокурора, который в свою очередь в течение 10 суток направляет в суд материалы, подтверждающие законность и обоснованность решения о выдаче.
Проверка указанных материалов производится в течение месяца со дня получения жалобы коллегий в составе трех судей, в открытом судебном заседании, с участием прокурора, выдаваемого лица и его защитника, если он
227
участвует в уголовном деле.
В ходе рассмотрения дела суд, не обсуждая вопрос о виновности лица, подавшего жалобу, ограничивается лишь проверкой соответствия решения о его выдаче законодательству и международным договорам России, по результатам которой выносит одно из следующих определений:
1)о признании решения о выдаче незаконным или необоснованным и его отмене;
2)об оставлении жалобы без удовлетворения.
Определение суда об удовлетворении жалобы или отказе в этом может быть обжаловано в кассационном порядке в Верховный Суд РФ в течение 7 суток со дня его вынесения (ст. 463 УПК).
Связанность Генеральной прокуратуры судебным заключением и отражает УПК РФ, в соответствии с которым выдача не допускается, если имеется вступившее в законную силу решение суда о наличии препятствий для выдачи данного лица в соответствии с ее законодательством и международными договорами (п. 5 ч. 1 ст. 464). Однако судебное решение не носит, на наш взгляд, характера самостоятельного материального основания для отказа в экстрадиции, предполагая лишь возможность установления такового особым органом – судом, отказ которого в выдаче того или иного лица должен быть, мотивирован законными основаниями.
Основания возможного отказа в выдаче в российском законодательстве
Наряду с рассмотренными обстоятельствами, исключающими выдачу, ч. 2 ст. 464 УПК РФ предусматривает ряд факультативных оснований, при наличии которых в выдаче может быть отказано. Такой отказ возможен на основании любого из следующих обстоятельств:
1) деяние, послужившее основанием для запроса о выдаче, не является по уголовному закону преступлением;
228
2)деяние, в связи с которым направлен запрос о выдаче, совершено на территории или против интересов России за пределами ее территории;
3)за то же самое деяние в России осуществляется уголовное преследование лица, в отношении которого направлен запрос о выдаче;
4)уголовное преследование лица, в отношении которого направлен запрос о выдаче, возбуждается в порядке частного обвинения.
В дополнение к изложенным основаниям оговорки относительно права отказать в выдаче могут содержаться также в отдельных экстрадиционных договорах и сопровождающих их федеральных законах. Наиболее полным образом такого рода допустимые основания представлены в Федеральном законе от 25 октября 1999 года, «О ратификации Европейской конвенции о выдаче, Дополнительного протокола и Второго дополнительного протокола к ней». В соответствии со ст. 1 указанной Конвенции Российская Федерация объявила за собой право отказать в выдаче, если:
а) выдача лица запрашивается в целях привлечения к ответственности в чрезвычайном суде или в порядке упрощенного судопроизводства, производства либо в целях исполнения приговора, вынесенного чрезвычайным судом или в порядке упрощенного судопроизводства, когда имеются основания полагать, что в ходе такого судопроизводства этому лицу не будут или не были обеспечены минимальные гарантии, предусмотренные в ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах и в ст. 2, 3 и 4 Протокола
№7 Конвенции о защите прав человека и основных свобод;
б) имеются серьезные основания полагать, что лицо., в отношении которого поступил запрос о. выдаче, было или будет подвергнуто. в запрашивающем государстве пыткам или другим жестоким, бесчеловечным или унижающим достоинство видам обращения наказания либо что этому лицу в процессе уголовного преследования не были или не будут обеспечены минимальные гарантии, предусмотренные ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах и ст. 2, 3 и 4 Протокола № 7 к Конвенции о правах человека и основных свобод;
в) исходя из соображений гуманности, когда имеются основания полагать,
229
что выдача лица может повлечь для него серьезные осложнения по причине его преклонного возраста или состояния здоровья;
г) выдача может нанести ущерб суверенитету, безопасности, общественному порядку или другим важным интересам России.
Еще одним основанием возможного отказа в экстрадиции встречающимся как во внутреннем праве стран, где отменена смертная казнь, так и в международных соглашениях, служит клаузу о том, что выдача не должна быть гарантирована, когда преступление, составляющее предмет требования, наказывается смертной казнью в требующем выдачи государстве. В обобщенном виде она сформулирована в п. «d» ст. 4 Типового договора о выдаче, согласно которому в экстрадиции может быть отказано, «если правонарушение, в отношении которого поступает просьба о выдаче, наказывается смертной казнью в соответствии с законодательством запрашивающего государства, если только это государство не дает достаточные, по мнению запрашиваемого государства, гарантии, что смертный приговор не будет вынесен или, в случае его вынесения, не будет приведен в исполнение».
Отказ в выдаче на основании lех fori; delicti; commissi
Превосходство территориальной юрисдикции означает, что государство само наказывает находящихся в его власти лиц, включая aпaтридов и иностранцев, не обладающих дипломатическим иммунитетом. Следовательно, другое государство не может безоговорочно претендовать на то, чтобы его гражданин, совершивший преступление на территории иностранного государства, не был наказан этим государством, а передан ему для решения вопроса об ответственности
Вместе с тем существующая договорная практика оказания правовой помощи по уголовным делам оставляет за сторонами не: свободу усмотрения, позволяя в каждом отдельном случае приемлемые механизмы разрешения возникающей в таких ситуациях юрисдикционной коллизии между территориальной и персональной юрисдикцией, включая возможность выбора между выдачей, отказом в таковой на данном основании.
230