Лекция №4 Субъекты пд: общие положения

Субъекты ПД	Субъекты предпринимательского права
непосредственно осущ. ПД действуют самостоятельно в целях извлечения прибыли	обладают предпринимательской правоспособностью носители предпринимательских прав и обязанностей (Лаптев)

Правоспособность предпринимателя – возможность иметь права и нести обязанности в целях осущ. ПД.

Ключевые субъекты предпринимательского права – лица, осущ. ПД.

Это ИП и коммерческие организации, основная цель кот. – извлечение прибыли.

Они подлежат государственной регистрации, обладают правосубъектностью и самостоятельно от своего имени выступают в предпринимательском обороте.

В.С.Белых: чтобы быть субъектом ПД, государство, субъекты Федерации и МО должны заниматься ПД на профессиональной и постоянной основе в целях систематического получения прибыли от реализации продукции (Р., У). Участие публичных образований в экономической деятельности посредством создания коммерческих и некоммерческих организаций (равным образом участие в делах приватизированного государственного и муниципального имущества) нельзя оценивать как участие в предпринимательстве.

Акционеры и участники корпораций не осущ. в этом качестве ПД.

П. КС от 24.02.2004 г. №3-П: акционеры, участвуя в общем собрании общества, формируя о. управления и контроля общества и получая дивиденды по акциям, непосредственно не осущ. ПД. КС не рассматривает участие в хоз. обществе как ПД, а квалифицирует его как иную не запрещенную законом экономическую деятельность

% акционер не несет повышенную ответственность, наоборот, его риск ограничен

Эта проблема актуальна, т.к. инвесторы хотят исходить из обратного подхода.

НКО – субъекты ПД?

Цель создания НКО – общественно-полезные цели, не связанные с получением материальных благ.

Е. А. Суханов: коммерческие орг. – проф. участники рынка, а НКО – непрофессионалы.

В.В. Долинская: НКО не входят в число предпринимателей.

Верно: Извлечение прибыли не может быть единственной целью их создания.

Предпринимательские интересы НКО должны быть ограничены лишь более полным использованием принадлежащей им материальной базы и получением дохода для реализации своих уставных целей; такие организации не должны быть заинтересованы в максимизации прибыли или увеличении доли своего товара на рынке, что характерно для коммерческих организаций.

Если НКО начинает проявлять указанные интересы, она должна быть либо преобразована в коммерческую, либо ликвидирована.

Когда НКО хотели запретить осущ. ПД за сохранение этой возможности выступил Минюст, т.к. иначе НКО не выживут. Поэтому оставили им не ПД, а иную, приносящую доход деятельность.

Приносящая доход деятельность в законодательстве и практике.

"Основы законодательства Российской Федерации о культуре"

(утв. ВС РФ 09.10.1992 N 3612-1) (ред. от 29.07.2017)

ст. 47 - приносящая доходы деятельность государственных и муниципальных организаций культуры.

Государственные и муниципальные организации культуры вправе вести приносящую доходы деятельность в соответствии с законодательством.

Организации культуры - в РФ действующие в сфере культуры организации, создаваемые в предусмотренных законодательством формах, основанные на федеральной собственности, собственности субъектов РФ, ОМС, общественных объединений, религиозных организаций, международных организаций, иностранных государств, ЮЛ и ФЛ, в т.ч. иностранных граждан и лиц без гражданства, а также на смешанных формах собственности.

К видам деятельности, приносящей доход учреждениям К. могут относиться:

• поступление средств на оплату расходов по проведению общественно значимых социальных и культурных мероприятий, созданию и показу спектаклей и других мероприятий;

• поступление бюджетных ассигнований в рамках программы бесплатного посещения учреждений культуры учащимися;

• реализация входных билетов в учреждение культуры;

• изготовление, прокат и реализация костюмов, оборудования, декораций;

• предоставление сценической площадки для проведения гастрольных и выездных мероприятий другим организациям;

• осуществление в установленном порядке издательской и полиграфической деятельности;

• оказание рекламных услуг;

• производство и реализация услуг в области общественного питания;

• и др.

Письмо УМНС РФ по г. Москве от 26.06.2000 N 06-12/3/25703

Для организаций культуры ст. 47 предусмотрено, что деятельность НКО культуры по реализации предусмотренных уставом производимой продукции, работ и услуг относится к предпринимательской лишь в той части, в которой получаемый от этой деятельности доход не инвестируется непосредственно в данной организации на нужды обеспечения, развития и совершенствования основной уставной деятельности.

Платные формы культурной деятельности культурно - просветительных учреждений, театров, филармоний, народных коллективов и исполнителей не рассматриваются как предпринимательские, если доход от них полностью идет на их развитие и совершенствование.

Таким образом, некоммерческая организация культуры, оказывающая платные услуги при условии полного реинвестирования доходов в данное учреждение культуры, не является плательщиком налога на содержание жилищного фонда и объектов социально - культурной сферы.

Пример из практики

Суть дела: исковые требования о ликвидации НКО удовлетворены правомерно, т.к. допущенные фармацевтической ассоциацией нарушения законодательства РФ являлись неоднократными и грубыми, что является основанием для ликвидации данной организации.

НКО вправе заниматься не любыми видами предпринимательства, а лишь соответствующими основному профилю их деятельности (% вузы вправе оказывать научные и образовательные услуги, но не вправе заниматься розничной торговлей). Такие виды деятельности должны быть исчерпывающим образом перечислены в их уставах (учредительных документах). Систематическая деятельность, противоречащая уставу и целям создания некоммерческой организации, может послужить причиной принудительной ликвидации НКО.

(Апелляционное определение Брянского областного суда от 14.01.2014 по делу N 33-93(2014).

Ограничения для НКО

НКО, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера УК, предусмотренного для ООО (пункт 1 статьи 66.2).

ПД автономных НКО

Автономная НКО вправе заниматься ПД, необходимой для достижения целей, ради которых она создана, и соответствующей этим целям, создавая для осуществления ПД хозяйственные общества или участвуя в них.

Таким образом, приносящая доход деятельность мб 2х видов:

1. приносящая доход деятельность, обладающая признаками ПД

2. приносящая доход деятельность, исключающая их наличие

• Вывод: НКО можно отнести к субъектам ПД только с оговорками. На НКО, осуществляющую приносящую доход деятельность, распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим ПД (п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 6 ГК РФ).

(п. 21 ПП ВС N 25)

Государственные и муниципальные образования – субъекты права или деятельности?

ППО, используя свое имущество, осуществляют ПД, хотя преобладающими в их деятельности являются хозяйственно-организующая деятельность и регулирующее воздействие в отношении всех субъектов-предпринимателей (В.С. Мартемьянов).

Субъекты предпринимательской деятельности занимаются ПД на профессиональной и постоянной основе в целях систематического получения прибыли от реализации продукции (выполнения работ, оказания услуг) (В.С.Белых). Создания коммерческих и НКО (равным образом участие в делах приватизированного государственного и муниципального имущества) нельзя оценивать как участие в предпринимательстве.

По смыслу Конституции РФ (ч. 1 ст. 34) одно и то же лицо не может совмещать властную деятельность в сфере государственного и муниципального управления и ПД, направленную на систематическое получение прибыли (О. КС от 1 октября 1998 г. N 145-О).

ч. 3 ст. 15 Закона о защите конкуренции: запрещено совмещение функций органов государственной исполнительной власти и ОМС с функциями хозяйствующих субъектов.

Субъекты, осуществляющие ПД	Субъекты предпринимательского права
ИП и коммерческие организации, основная цель деятельности которых - извлечение прибыли; не являющиеся юридическими лицами предпринимательские объединения (холдинг, простое товарищество); НКО, осуществляющие деятельность, приносящую доход; обособленные подразделения коммерческих организаций, осуществляющие предпринимательскую деятельность от их имени.	лица, непосредственно осуществляющие предпринимательскую деятельность, а также государство, субъекты РФ, МО, действующие в лице соответствующих государственных органов, СРО, которые регулируют и контролируют предпринимательскую и профессиональную деятельность своих членов.

Предпринимательские объединения как субъекты ПД

Производственно-хозяйственные комплексы в целом как система, не являясь ЮЛ, обладают некоторыми элементами предпринимательской правосубъектности (В.В. Лаптев).

1. ХОЛДИНГ

2. КОНСОРЦИУМ

3. СИНДИКАТ

4. ПУЛ

5. ПРОСТОЕ ТОВАРИЩЕСТВО, СОЗДАННОЕ ДЛЯ ОСУЩ. ПД

Не будучи ЮЛ, они тем не менее выступают участниками отдельных предпринимательских отношений:

• ЗоЗК: группа лиц управляется из единого центра и занимается ПД для достижения интересов группы в целом;

• НК РФ: консолидированная группа налогоплательщиков.

Пример из практики

«Ряд заявителей являлись миноритарными акционерами дочерних обществ крупных АО, структурированных по типу холдинга, где консолидация акций имела своей основной задачей построение вертикально интегрированных предпринимательских структур в рамках программы по переводу дочерних обществ на "единую акцию", принадлежащую основному обществу, и преследовала цели, соответствующие критерию общего для АО блага: создание единого центра прибыли, улучшение управления дочерними обществами, повышение стоимости акций основного общества, повышение инвестиционной привлекательности и в конечном счете - приобретение конкурентных преимуществ как на внутреннем, так и на международном рынке».

(П. КС РФ от 24 февраля 2004 г. N 3-П).

Структурные подразделения организаций как субъекты предпринимательской деятельности

Территориально обособленные структурные подразделения организаций, не будучи субъектами предпринимательского права, могут быть признаны субъектами ПД.

Есть признаки, аналогичные признакам ЮЛ:

• возможность осуществления подразделением от имени организации ПД (для филиала) или деятельности по представлению и защите интересов организации (для представительства);

• определенная обособленность имущества,

• возможность наличия банковского счета,

• обособленный бухгалтерский и налоговый учет.

Необособленные внутренние подразделения организации могут участвовать только во взаимоотношениях с другими подразделениями или ЮЛ в целом.

Для решения вопроса о наличии или отсутствии признаков обособленного подразделения организация может обратиться в налоговый орган

Письмо ФНС России от 7 марта 2018 г. № ГД-4-14/4534

По общему правилу, в целях проведения налогового контроля организации подлежат постановке на учет в налоговых органах по месту нахождения:

• организации;

• обособленных подразделений организации;

• недвижимого имущества и транспортных средств;

• по иным основаниям, предусмотренным НК РФ (п. 1 ст. 83 НК РФ).

При этом организации, в состав которых входят обособленные подразделения, расположенные на территории России, подлежат постановке на учет в налоговых органах по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения. Обособленное подразделение - любое территориально обособленное от организации подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места (места, созданные на срок более одного месяца).

Для признания обособленного подразделения организации таковым:

• неважно, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации. Также не учитываются полномочия, которыми наделяется подразделение (абз. 24 п. 2 ст. 11 НК РФ).

• если организация сама не может определить, имеет ли ее подразделение признаки обособленного, то в силу п. 9 ст. 83 НК РФ она может обратиться в налоговый орган по месту своего нахождения. Для решения вопроса о наличии (отсутствии) таких признаков необходимо представить документы, на основании которых организация осуществляет свою деятельность.

Письмо Минфина РФ от 21 апреля 2008 г. № 03-02-07/2-73:

в правоприменительной практике одним из идентифицирующих признаков обособленного подразделения организации (не являющегося филиалом или представительством) считается адрес, по которому эта организация осуществляет деятельность. Адрес обособленного подразделения должен отличаться от адреса (места нахождения) самой организации.

Организация вправе самостоятельно определять адреса и количество создаваемых обособленных подразделений. А постановка на учет по месту нахождения обособленных подразделений осуществляется на основании поданного организацией сообщения по форме № С-09-3-1, утв. приказом ФНС России от 9 июня 2012 г. № ММВ-7-6/362@. Прилагать к нему какие-либо документы не требуется.

Не приводит к созданию обособленных подразделений осуществление деятельности организацией путем ведения единого технологического процесса с использованием комплекса зданий и сооружений, расположенного на з.у. в пределах территории, подведомственной налоговому органу, в котором эта организация состоит на учете по месту нахождения.

Новые виды субъектов предпринимательской деятельности

СПЕЦИАЛИЗИРОВАННОЕ ФИНАНСОВОЕ ОБЩЕСТВО

СПЕЦИАЛИЗИРОВАННОЕ ОБЩЕСТВО ПРОЕКТНОГО ФИНАНСИРОВАНИЯ

Целями и предметом деятельности СФО являются приобретение имущественных прав требовать исполнения от должников уплаты денежных средств по кредитным договорам, договорам займа и (или) иным обязательствам, включая права, которые возникнут в будущем из существующих или из будущих обязательств, приобретение иного имущества, связанного с приобретаемыми денежными требованиями, в том числе по договорам лизинга и договорам аренды, и осуществление эмиссии облигаций, обеспеченных залогом денежных требований.

Целями и предметом деятельности СОПФ являются финансирование долгосрочного (на срок не менее трех лет) инвестиционного проекта путем приобретения денежных требований по обязательствам, которые возникнут в связи с реализацией имущества, созданного в результате осуществления такого проекта, с оказанием услуг, производством товаров и (или) выполнением работ при использовании имущества, созданного в результате осуществления такого проекта, а также путем приобретения иного имущества, необходимого для осуществления или связанного с осуществлением такого проекта, и осуществление эмиссии облигаций, обеспеченных залогом денежных требований и иного имущества.

СФО и СОПФ могут создаваться в форме АО и ООО.

НО! особенности их организации и деятельности, предусмотренные Законом о рынке ценных бумаг , таковы, что позволяют сделать вывод о том, что эти общества, по сути, находятся за пределом перечня коммерческих организаций п. 2 ст. 50 ГК:

- имеют целевую правоспособность, определенную в самом законе, при этом уставом общества могут быть предусмотрены дополнительные ограничения.

- могут быть созданы только путем учреждения, а прекращены только путем ликвидации, но не добровольной реорганизации.

- УК должен быть заполнен только деньгами и не может быть уменьшен.

- управление обществом характеризуется значительным своеобразием (по ряду вопросов, определенных уставом, включая внесение в устав изменений и (или) дополнений, одобрение определенных сделок, совершаемых обществом, решения принимаются с согласия владельцев облигаций или кредиторов специализированного общества; в СОПФ совет директоров и (или) ревизионная комиссия не избираются, если это предусмотрено их уставом. В этом случае к таким обществам не применяются правила об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью. А в СФО совет директоров и ревизионная комиссия не избираются, коллегиальный исполнительный орган не создается. Полномочия ЕИО СФО должны быть переданы управляющей компании; СФО не имеет штата работников и не вправе заключать ТД

Самозанятые граждане

Дискуссия о необходимости легализации самостоятельной группы субъектов ПД, связанная с правовым положением лиц, не зарегистрированных в качестве ИП, но, по сути, осуществляющих ПД своим трудом, с использованием собственного имущества.

ст. 23 ГК - в отношении отдельных видов ПД законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве ИП.

Международный стандарт по безопасности труда – с 1 марта 2017 года применяется в России.

Самозанятый - человек, самостоятельно занятый трудом по оказанию услуг в рамках договоров гражданско-правового характера, в том числе в форме индивидуального предпринимательства (Приказ Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 9 июня 2016 г. N 600-ст.)

Примеры из практики

П. КС от 27.12.2012 N 34-П: ФЛ, осуществляющие ПД, но не зарегистрированные в качестве ИП, для целей исполнения обязанностей, установленных в НК, фактически приравниваются к ИП с распространением на них соответствующих режимов налогообложения, установленных НК для ИП.

П. Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.08.2017 N 13АП-16519/2017 по делу N А42-283/2017

В удовлетворении заявления об оспаривании решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения отказано, поскольку реализованное налогоплательщиком имущество использовалось исключительно в целях ведения ПД, в связи с чем доход, полученный от реализации спорного помещения, подлежит налогообложению в общем порядке.

Гражданин, осуществляющий ПД без образования ЮЛ с нарушением п. 1 ст. 23 ГК РФ, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем (п.4 ст. 23 ГК).

Законодатель связывает необходимость регистрации ФЛ в качестве ИП с осуществлением им ПД, о наличии которой в действиях гражданина могут свидетельствовать, в частности, приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации.

Из представленных в материалы дела доказательств, следует, что приобретенное недвижимое имущество использовалось заявителем в ПД.

Осуществление заявителем ПД с использованием спорного имущества подтверждается представленными в ходе проверки договорами аренды, заключенными с ИП и ЮЛ.

Легализация самозанятых граждан 2017

ФНС. ИНФОРМАЦИЯ «О постановке на учет самозанятых граждан» // https://www.nalog.ru

ФНС начала учет граждан, оказывающих услуги ФЛ для личных, домашних и (или) иных подобных нужд.

ФЛ, не являющиеся ИП и оказывающие услуги ФЛ для личных, домашних или иных подобных нужд без привлечения наемных работников, подлежат постановке на учет в налоговых органах на основании соответствующих уведомлений.

Виды услуг, оказываемых "самозанятыми" гражданами:

1. присмотр и уход за детьми, больными лицами, лицами, достигшими возраста 80 лет, а также иными лицами, нуждающимися в постоянном постороннем уходе по заключению медицинской организации;

2. репетиторство;

3. уборка жилых помещений, ведение домашнего хозяйства.

Кроме того, субъекты РФ могут самостоятельно устанавливать другие виды услуг для личных, домашних и (или) иных подобных нужд. Доходы "самозанятых" граждан, полученные в 2017 и 2018 годах от ФЛ за оказание этих услуг, освобождаются от налогообложения, в случае, если ФЛ было поставлено на учет.

Самозанятые – лица, кот.:

1. не имеют статуса ИП;

2. оказывают услуги ФЛ для личных, домашних или иных подобных нужд;

3. для оказания названных услуг не привлекают наемных работников.

К самозанятым гражданам не относятся:

• иностранные граждане, осуществляющие трудовую деятельность по найму у ФЛ для личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с ПД;

• иностранные граждане, осуществляющие трудовую деятельность по найму в организациях или у ИП, а также у занимающихся частной практикой нотариусов, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, и других лиц, занимающихся в установленном законодательством РФ порядке частной практикой.

Соотношение понятия «субъект предпринимательской деятельности» с иными субъектами

Выделение субъектов зависит от целей законодательного регулирования.

ЗоЗК: для целей защиты конкуренции введено понятие «хозяйствующий субъект»- коммерческая организация или НКО, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход, ИП или иное ФЛ, не зарегистрированное в качестве ИП, но осуществляющее профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с ФЗ на основании государственной регистрации и (или) лицензии, а также в силу членства в СРО (ст. 4).

ФЗ «О бухгалтерском учете» (ч. 1 ст. 2) использует понятие – «экономический субъект»:

1. коммерческие и некоммерческие организации;

2. гос. о., ОМС, органы управления государственных внебюджетных фондов и территориальных государственных внебюджетных фондов;

3. Центральный банк РФ;

4. ИП, а также адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, нотариусы и иные лица, занимающиеся частной практикой;

5. находящиеся на территории РФ филиалы, представительства и иные структурные подразделения организаций, созданных в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, их филиалы и представительства, находящиеся на территории РФ, если иное не предусмотрено международными договорами РФ.

В эти понятия включены лица, которые непосредственно не осуществляют ПД, направленную на систематическое получение прибыли. При этом указанные лица являются субъектами предпринимательского права.

Классификация субъектов предпринимательской деятельности

• по критерию организации ПД: индивидуальные и коллективные предприниматели

• по критерию наличия предпринимательской правосубъектности: ИП и ЮЛ, являющиеся субъектами предпринимательских правоотношений, которые могут иметь права, обязанности, самостоятельно нести ответственность, быть истцами и ответчиками в судах, и неправосубъектные образования (предпринимательские объединения, обособленные структурные подразделения организаций, не обладающие статусом юридического лица);

• по основной цели деятельности: ЮЛ, преследующие цель извлечения прибыли в качестве основной (коммерческие организации) и не имеющие такой цели (НКО);

• по критерию вида деятельности: ЮЛ, имеющие существенные особенности правового статуса, определяемые сферой деятельности, выражающейся в их специальной (целевой) правоспособности (% банковские, страховые организации, организации в инвестиционной сфере)

• среди правосубъектных образований – субъекты малого и среднего предпринимательства

Организационно-правовая форма ЮЛ - совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе общих признаков ЮЛ и существенно отличающих данную группу ЮЛ от всех остальных.

Критерии выделения орг.-правовой формы:

• способы формирования его имущества

• организационной структуры

• взаимоотношений с участниками и участников друг с другом

• ответственности участников перед ЮЛ и ЮЛ перед его участниками и другими субъектами предпринимательского оборота.

Организационно-правовая форма обусловливает порядок распоряжения имуществом организации, правовой режим ответственности ЮЛ по своим обязательствам.

Признаки ЮЛ:

1. организационное единство (функциональный признак)

2. имущественная обособленность (экономический признак)

3. способность выступать истцом и ответчиком в суде (процессуально-правовой признак)

4. гражданском обороте от своего имени и нести самостоятельную имущественную ответственность (материально-правовой признак)

Типизация ЮЛ по форме внутреннего устройства

КОРПОРАЦИЯ - ЮЛ, учредители (участники) которого обладают правом участия (членства) и формируют его высший орган (общее собрание участников, съезд, конференцию или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый уставом корпорации в соответствии с законом.	УНИТАРНЫЕ ЮЛ – лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства.
хозяйственные товарищества хозяйственные общества КФХ хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы общественные организации общественные движения ассоциации (союзы) нотариальные палаты, ТСН казачьи общества, общины коренных малочисленных народов	ГУП и МУП, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, государственные корпорации, публично-правовые компании

Создание ЮЛ

Учредители ЮЛ - граждане, ЮЛ, ППО, принявшие в соответствии с законодательством решение об учреждении организации.

Учреждение ЮЛ - создание одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является правопреемником другого ЮЛ.

Государственная регистрация ЮЛ - акт уполномоченного ФОИВ, осуществляемый посредством внесения в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации ЮЛ, а также иных сведений о ЮЛ в соответствии с законом.

Ликвидация ЮЛ - его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам.

Реорганизация - сложный юридический состав, целями которого являются прекращение и (или) создание ЮЛ, порождающий переход прав и обязанностей реорганизованного ЮЛ (правопредшественника) в порядке правопреемства к другому ЮЛ:

• Выделение - создание одного или нескольких хозяйственных обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

• Присоединение - прекращение одного или нескольких ЮЛ с передачей всех их прав и обязанностей другому ЮЛ.

• Разделение - прекращение ЮЛ с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым лицам.

• Слияние - возникновение нового ЮЛ путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких ЮЛ с прекращением последних.

• Преобразование - изменение организационно-правовой формы ЮЛ.