Заключения специалистов, привлекаемых сторонами

Широкое использование заключений специалистов, приглашаемых сторонами, едва ли должно приветствоваться. Подобная модель популярна во Франции, где основным средством установления иностранного права является certificat de coutume документ, составленный на французском языке торгово-промышленной палатой иностранного государства, иностранным юристом или дипломатом. Похожая ситуация и в Испании, где часто используется такое доказательство, как совместное заключение двух известных юристов¹².

В современной французской доктрине сформировалось неблагоприятное отношение к certificat de coutume. П. Курб отмечает, что на практике такие сертификаты часто составляются юристами, назначаемыми по ходатайству заинтересованной стороны, и, как следствие, отражают благоприятные для нее нормы¹³. П. Мейер пишет: «Процедура предоставления «certificat de coutume» на практике является весьма уязвимой. Составитель стремится, прежде всего, поддержать точку зрения того, кто обратился к нему»¹⁴. Критическое отношение к certificat de coutume разделяет швейцарский автор Ф. Вишер. Он отмечает низкое качество информации об иностранном праве¹⁵. Кассационный суд Франции в решении от 06.03.2000 указал, что если стороны не высказывают возражений против содержания информации об иностранном праве, закрепленной в certificat de coutume, то задачу суда по поиску иностранного права можно считать завершенной. Тем самым Кассационный суд дал понять, что эти документы могут использоваться в качестве основного доказательства только при наличии консенсуса сторон.

Судебная экспертиза

Гораздо более эффективным способом установления иностранного права представляется судебная экспертиза, на широкое использование которой сориентирована немецкая судебная практика. Наиболее авторитетным экспертным учреждением в данной области в Германии является Институт иностранного и международного частного права им. Макса Планка в Гамбурге. По свидетельству М. Янтеры-Яреборг, к 1989 г. указанный институт вынес около 10 000 заключений по вопросам применения иностранного права¹⁶. Некоторое время назад во Франции был создан Центр международной юридической информации (Centre d’information et de rensegnements juridiques internationaux). В его задачи входит оказание содействия судам в поиске иностранного права. По мнению С. Джиромс, Франция постепенно приближается к немецкой модели установления информации об иностранном праве¹⁷.

Внимание немецкой доктрины и практики к этому вопросу проиллюстрируем решением Кассационного суда Германии (Bundesgerichtshof) от 13.05.97. Суд счел, что иностранное право не может устанавливать немецкий ученый или практик, у которого с правом соответствующего иностранного государства были лишь случайные контакты. В данном деле сотрудник Института им. Макса Планка дал заключение по поводу венесуэльского права, с которым он сталкивался впервые¹⁸. Отечественные суды редко назначают экспертизу по вопросам содержания иностранного права. Попытка исправить ситуацию была предпринята ВАС РФ. Пленум в п. 8 Постановления от 20.12.2006 № 66 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» указал: «Определяя круг и содержание вопросов, по которым необходимо провести экспертизу, суд исходит из того, что вопросы права и правовых последствий оценки доказательств относятся к исключительной компетенции суда.

Вместе с тем в целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением в компетентные органы или организации либо привлечь экспертов (ч. 2 ст. 14 АПК РФ, п. 2 ст. 1119 ГК РФ). При привлечении лица, обладающего специальными знаниями в области иностранного права, в качестве эксперта суд руководствуется положениями Закона об экспертной деятельности, а также нормами АПК РФ, регулирующими вопросы назначения и проведения экспертизы». Именно в этом направлении, как представляется, и должна развиваться отечественная судебная практика.

Своеобразие экспертизы, назначаемой судом для установления иностранного права, заключается в том, что от эксперта требуются специальные познания в области права. В качестве экспертов могут привлекаться отечественные и иностранные юристы, научные и учебные заведения и проч.