!!Экзамен зачет 2023 год / Кулагин_М.И._Избранные_труды_по_акционерному_и_торговому_праву

отношений в сфере экономики, и прежде всего тех ее областей, которые непосредственно связаны с международным сотрудничеством. Под унификацией понимают процесс выработки единообразных норм правового регулирования определенных общественных отношений. Иногда под унификацией подразумевают саму единообразную регламентацию[329]. Следует отметить, что в современный период унификация не ограничивается лишь сферой внешнеэкономических связей. Она распространяется и на другие области имущественных отношений.

Унификация может быть глобальной (универсальной) и местной, или региональной. Процесс выработки единообразных норм может различаться также по своим масштабам - от разработки какой-либо одной нормы до единообразного урегулирования целых правовых институтов (например, купли-продажи в международном обороте), подотраслей и даже целых отраслей частного права, например патентного права. Унифицированные

разнообразные способы унификации. Но самой распространенной

Унифицированные правила включаются непосредственно в текст договора или же составляют специальное приложение к нему. В последнем случае государства - участники договора должны с помощью принятия особого законодательного акта внести унифицированные нормы в действие на своей территории. Пример договоров первого вида - международные транспортные конвенции. Так, в соответствии со ст. 1 Конвенции о договоре международной перевозки грузов автомобильным транспортом, подписанной в Женеве 19 мая 1956 г., единообразные, т.е. унифицированные, нормы перевозки, содержащиеся в Конвенции, применяются к договорам автомобильной перевозки грузов, если места принятия груза к перевозке либо выдачи груза находятся в двух различных государствах, из которых хотя бы одно является участником Конвенции. С помощью нескольких конвенций, принятых в 60- 70-е годы, были унифицированы многие вопросы патентного права стран Западной Европы[330]. <В результате указанных соглашений и проведенного на их основе изменения национального законодательства патентное право Франции, ФРГ и Англии во многом утратило свою прежнюю специфику[331].

В качестве примера международных договоров второго вида можно назвать Женевские вексельные и чековые конвенции. В приложениях к этим конвенциям были даны проекты единообразных законов о векселях и чеках. Страны, подписавшие или присоединившиеся к названным конвенциям, ввели у себя вексельные и чековые законы соответствующего содержания. Существуют и иные методы унификации, которые в основной своей массе имеют рекомендательный характер.

единообразия в правовом регулировании соответствующих общественных отношений, ибо одним и тем же правилам в различных странах может быть дано несовпадающее толкование. Для того чтобы избежать или, во всяком случае, уменьшить разночтения, которые могут возникнуть в процессе применения унифицированных норм национальными судами, в тексты некоторых из международных договоров включается оговорка, предписывающая при истолковании положений этого договора принимать во внимание международный характер соответствующих норм и необходимость единообразного их применения (ст. 71 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г.; ст. 3 Конвенции ООН по морской перевозке грузов 1978 г.). В Римском договоре о создании Общего рынка предусмотрен особый механизм, призванный обеспечить единообразное применение положений Договора и актов, принимаемых органами ЕЭС. В рамках Общего рынка был создан Суд Сообщества, который дает толкования Римскому договору и указанным актам, обязательные для национальных судов стран - членов ЕЭС. Следовательно, решения Суда Сообщества, содержащие подобные толкования, равно как и истолкование им конкретной нормы, произведенное по просьбе судов стран - членов ЕЭС, являются источниками права государств - участников Общего рынка.

Интернационализация содержания гражданского права западных стран не исчерпывается одной лишь унификацией. И в настоящее время в этой области права очень широко используется одностороннее заимствование одним государством юридических конструкций, институтов и даже целых отраслевых кодификаций из права другого государства. Такое явление обычно называют рецепцией. Рецепция отличается от унификации по ряду моментов. Во-первых, унификация всегда предполагает согласование (в той или иной форме, на том или ином уровне) волеизъявления стран, участвующих в выработке единообразных норм. Рецепция - это односторонний акт государства, <импортирующего> элементы иной правовой системы. Во-вторых, рецепированным может быть право, созданное в предшествующие исторические эпохи и до сего времени не применявшееся. Примером может служить рецепция в средневековой Европе римского частного права. В-третьих, побудительные причины и цели рецепции и унификации, как правило, существенно различаются. Рецепция германского гражданского права Японией в конце прошлого века была вызвана необходимостью обновления правовой регламентации хозяйственной жизни общества, в котором стали бурно развиваться капиталистические общественные отношения и которое не располагало собственным адекватным правовым материалом.

Для обозначения процесса сближения права различных государств, выходящего за рамки унификации, западные юристы используют такие термины, как <согласование>, <гармонизация>, <конвергенция> права.

Гражданское и, в еще большей степени, торговое право западных стран весьма быстро воспринимает юридические конструкции, хорошо себя зарекомендовавшие в деловой практике другого государства. Например, такая форма ведения предпринимательской деятельности, как товарищество с ограниченной ответственностью, в котором сочетаются преимущества акционерной компании (ограниченный риск участника по долгам товарищества) и достоинство товариществ - объединений лиц (упрощенный порядок создания, управления и отчетности), впервые была закреплена в германском законе 1892 г. Впоследствии она была заимствована всеми развитыми странами и рядом развивающихся государств[332]. Многие институты американского акционерного права в последние годы копируются Японией и странами Западной Европы. Из американского права были заимствованы институт конвертируемых облигаций, институт публичного предложения покупки ценных бумаг компании на рынке и т.п. С другой стороны, в современном американском праве о корпорациях можно обнаружить влияние акционерного права ФРГ. В настоящее время акционерное право в каждой отдельно взятой стране создается усилиями всех государств[333]. Этот вывод с полным основанием следует распространить и на многие другие области частного права.

В плане рассмотрения вопроса об интернационализации современного частного права необходимо особо упомянуть о

ЕЭС обязанность гармонизировать свое законодательство в той мере, в какой этого требует функционирование Общего рынка. Поскольку целью ЕЭС провозглашалось создание единого рынка товаров, капиталов, услуг и рабочей силы, то процесс унификации, сближения затронул прежде всего институты

Унификация права в ЕЭС осуществляется в основном двумя путями. Во-первых, посредством заключения международных договоров и соглашений между странами-членами. Так, 29 февраля 1968 г. страны ЕЭС подписали Конвенцию о взаимном признании товариществ и иных юридических лиц; 15 декабря 1975 г. была заключена Конвенция о <патенте Сообщества>. Следует отметить, что унифицированные нормы, относящиеся к частному праву, содержатся и в самом тексте Римского договора о создании Общего рынка. В частности, ст. 85, 86 этого Договора закрепили основные начала антитрестовского права Общего рынка. Во-вторых, Римский договор предусмотрел возможность принятия Советом ЕЭС специальных актов (регламентов и директив), направленных на гармонизацию правового регулирования отношений, непосредственно затрагивающих существование и функционирование Общего рынка. Регламенты являются обязательными во всей своей полноте и обладают прямым действием в отношении граждан и юридических лиц в каждом из государств - членов ЕЭС.

Директивы же обязательны для государства в том, что касается результата, который должен быть достигнут, при оставлении выбора форм и методов, используемых для этой цели, на усмотрение национальных властей. Во исполнение директив страны - члены ЕЭС должны привести свое внутреннее право в соответствие с предписаниями этих директив.

С помощью директив, принимаемых Советом ЕЭС, начиная с 1968 г. происходит сближение, унификация акционерного права стран Общего рынка. Введенные в действие или разрабатываемые директивы в этой области охватывают практически все вопросы создания и деятельности акционерных обществ, в том числе относящиеся к учреждению акционерных компаний, образованию и оплате их основного капитала, бухгалтерской отчетности компаний, процедуре слияния и разделения акционерных обществ и т.д. Другая группа директив касается регулирования оборота ценных бумаг на фондовых биржах ЕЭС.

В связи с тем, что нормы, издаваемые органами ЕЭС, регламентируют не только межгосударственные отношения, но и отношения с участием частных лиц, западные исследователи пишут о праве Сообщества как об особой правовой системе, которую нельзя свести к традиционному международному публичному праву. Следует также отметить, что нормы права Сообщества имеют преимущество в случае их коллизии с нормами внутригосударственного права стран - членов ЕЭС[334].

Примечания:

[302]Jamy commercial. Droit de la concurrence. Droit de la distribution. Droit de la consomation. P., 1982. P. 25.

[303]International Encyclopedia of Comparative Law. V. II. Ch. 3. Tübingen, 1984. P. 62.

[304]Tallon D. Codification et reforme du droit // Legal theory comparative law. Studies in honour of professor Imré Szabo. Budapest, 1984. P. 404.

[305]В плане контрастирующего сравнения можно привести Кодекс Христиана V 1687 г., формально действующий до настоящего времени в Дании и Норвегии, ставший фактически музейным экспонатом.

[306]Эту опасность можно значительно уменьшить, использовав метод нумерации статей ко-декса по книгам или разделам, а не сплошную нумерацию. По такому пути пошли составители Единообразного торгового кодекса США и нового ГК Нидерландов.

[307]Tallon D. Op. cit. P. 417.

[308]Hartkamp A. Vers un nouveau code civil néerlandais // Revue internationale de droit com-paré.1982.№ 2. P.

319-336.

[309]Обычно американские и английские юристы подчеркивают, что принятие кодексов сде-лало бы их право менее гибким (Lawson F.N.A. Common Lawyer looks and Codification. Many Laws - Selected Essays.V. I. P. 43). А по мнению одного из американских авторов, кодификация <означала бы закат общего права в мире> (Hahlo M. Rest in Peace // Mod. Law Ref. 1967. № 30. P. 241).

[310]C 1974 г. бó льшая часть разделов ЕТК (кроме разделов 2, 6 и 9) стала применяться и в этом штате.

[311]Otias Ch. Le droit civil. P., 1984. P. 17-18.

[312]Критический анализ теорий, оправдывающих превращение судебной практики в са-мостоятельный источник права, дается в монографии С.Л. Зивса <Источники права>. М., 1981. С. 186-193.

[313]Brutu Puig. La jurisprudencia como fuente del derecho Interpretation creadoro yarbitro judi-cial. Barselona, 1952; Herzog. Le droit jurisprudentiel et le Tribunal supreme en Espagne. Toulouse, 1942; Tobenas Gaston. La

formulation judicial del derecho. 2 ed. Madrid, 1954; Brown N. The Sources of Spanich Law // C.L.Q. 1956. № 5. P. 364-377.

[314]International Encyclopedia of Comparative Law.V. II. Ch 3. P. 117-118.

[315]Ibid. P. 116.

[316]См.: Зивс С.Л. Развитие формы права в современных империалистических государствах. М., 1960. С.

108.

[317]Детальный анализ этого дела дается в работе Р. Кросса <Прецедент в английском пра-ве> (М., 1985. С. 48-49, 59-61).

[318]В странах, право которых относится к смешанному виду, т.е. в их правовой надстройке, сочетаются начала общего и романо-германского права (Шотландия, ЮАР, Шри-Ланка, Филиппины, Израиль, штат Луизиана в США, провинция Квебек в Канаде), правило прецедента составляет неотъемлемую часть их правовой системы.

[319]Goodhart. Precedent in English and Continental Law // L.Q.R., 1934. № 50. P. 42, 64.

[320]Zweigert, Költz . Einführund in die Privatrechts. I.Tübingen, 1971. P. 311-328; Zweigert, Költz . An Introduction to Comparative Law.V. I. Amsterdam, 1977. P. 260-274.

[321]Зыкин И.С. Обычаи и обыкновения в международной торговле // Юридические аспекты осуществления внешнеэкономических связей. М., 1979. С. 60.

[322]См.: Эннекцерус Л. Цит. соч. С. 141, 149-150.

[323]Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. I. С. 127.

[324]Дичева П. Търгоският обичай в съвремените правни системи // Правна мисъл. 1975. № 2. С. 40-41.

[325]В праве ФРГ обыкновения именуются обычаями торгового оборота (Verkehrssitte), а в ЕТК США - заведенным порядком. Сам же торговый обычай называется в ЕТК торговым обыкновением.

[326]International Encyclopedia of Comparative Law.V. II. Ch. 3. P. 77.

[327]Зайцева В.В. Общая характеристика источников гражданского и торгового права капи-талистических государств. М., 1973. С. 20-21.

[328]Houin R. Sale of Goods in French Law // Some Comparative aspects of the Law Relating to Sale of Goods. L., 1964. P. 17-18.

[329]См.: Лунц Л.А., Марышева Н.И., Садиков О.Н. Международное частное право. М., 1984. С. 39; Лебедев С.Н. Унификация правового регулирования международных хозяйственных отношений // Юридические аспекты осуществления внешнеэкономических связей. М., 1979. С. 17.

[330]В 1963 г. в Страсбурге было подписано Соглашение об унификации отдельных положений патентного права. В 1973 г. была заключена Мюнхенская конвенция, предусматривающая выдачу европейского патента, а Люксембургская конвенция 1975 г. ввела единый <патент Сообщества>.

[331]См.: Гражданское и торговое право капиталистических стран. М., 1980. С. 323.

[332]В частности, товарищество с ограниченной ответственностью получило законодательное признание в Австрии (1906 г.), Франции (1925 г.), Бельгии (1935 г.), Италии (1942 г.), Греции (1955 г.), Нидерландах (1971 г.). В Англии и США законодательство и практика пошли по пути приспособления существующих организационноправовых форм ведения предпринимательской деятельности. К настоящему времени правовой статус английских частных компаний с ограниченной ответственностью и американских закрытых корпораций в основных чертах совпадает со статусом товариществ с ограниченной ответственностью в странах континентальной Западной Европы.

[333]Ripert G. Traitй elementaire de droit commercial. 10 ed. P., 1980. P. 678.

[334]Zaphirien G. A. European Business Law. L., 1970. P. 11-15.

Кулагин М.И.

Избранные труды по акционерному и торговому праву

§ 1. Юридическое лицо

В послевоенный период происходит существенное изменение правового статуса граждан в семейных и имущественных отношениях. Из законодательства изымаются правила, закрепляющие неравенство граждан по признаку пола, социальной принадлежности, расы, национальности, отношения

крелигии и т.д. Особенно заметны достижения в вопросе

уничтожения правовой дискриминации женщин, внебрачных детей. Эти изменения являются, несомненно, результатом борьбы прогрессивных сил. Таким образом, утверждается принцип равенства всех и каждого перед законом.

Возросло число нормативных актов, направленных на защиту окружающей среды, охрану интересов потребителей товаров и услуг. Более либеральным стало семейное законодательство, расширены права замужних женщин, улучшено положение внебрачных детей[335].

Действие основных закономерностей развития хозяйственной жизни самым непосредственным образом сказалось не только на правовой регламентации такой разновидности субъектов гражданского права, как гражданские лица. Изменения коснулись и определения юридического лица, его функций, системы юридических лиц, внутренней организации этих образований и их статуса в обороте.

В самом общем виде юридическое лицо определяется в западном праве как организация или учреждение, которые выступают в качестве самостоятельного участника гражданских правоотношений. Гражданское законодательство западных государств предпочитает либо вообще не давать определения юридического лица (в ФГК вплоть до 1978 г. не содержалось даже самого термина <юридическое лицо>, в ГК Италии 1942 г.

формулировками. Так, ст. 52 Швейцарского гражданского уложения 1907 г. определяет юридические лица как <соединения лиц, имеющих корпоративное устройство, и самостоятельные заведения, основанные для какой-либо особой цели>. Пожалуй, наиболее развернутые определения

<Является юридическим лицом лицо фиктивное, способное

Признаки юридического лица, которые можно вывести из положений законов, судебных решений и доктринальных исследований, сводятся к следующему:

1)юридическое лицо имеет существование, независимое от состава его участников, причем существование, в принципе, бессрочное;

2)оно обладает самостоятельной волей, не совпадающей с волей отдельных его участников;

3)юридическое лицо имеет имущество, обособленное от имущества участников;

4)оно несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам закрепленным за ним имуществом;

5)юридическое лицо вправе совершать от своего имени сделки, дозволенные законом;

6)оно может искать и отвечать в юрисдикционных органах от своего имени.

Вне всякого сомнения, указанные признаки никогда не рассматривались в качестве некоего юридического эталона. Они в значительной мере условны. Но если суммировать перечисленные свойства, то понимать юридическое лицо можно прежде всего как коллективное образование - организацию.

Такая трактовка юридического лица имеет свое историческое объяснение. Юридическое лицо появилось как форма удовлетворения общественной потребности в механизме централизации капиталов, необходимых для реализации крупных хозяйственных проектов. Наиболее адекватное воплощение названная функция получила в акционерном обществе, которое и до настоящего времени остается основной, важнейшей разновидностью юридического лица. Подчеркивая эту историческую заслугу акционерных компаний, К. Маркс писал: <Мир до сих пор оставался бы без железных дорог, если бы

Спомощью юридического лица осуществляется процесс

международном уровнях. В настоящее время все большее значение приобретают другие функции юридического лица, которые, хотя и были известны ранее, но все же оставались в тени. Важнейшей из них является функция ограничения

оформления различного рода коллективных интересов не только

вимущественной сфере. Таковы действующие в виде

юридических лиц просветительные, религиозные и иные подобные общества. Юридические лица могут быть созданы для защиты интересов отдельных слоев и групп населения. Так, в

Однако понятие юридического лица должно выводиться не путем установления тех общих черт, которые присущи всем указанным разновидностям юридических лиц, а через выделение основной экономической цели указанного института. Именно так - через функции юридического лица - в конечном счете и формулировались его признаки.

Поскольку в течение длительного периода основной функцией юридического лица была централизация собственности, то на первое место среди характерных его черт ставили то, что это организация нескольких лиц. Сейчас подобная трактовка юридического лица вызывает серьезные возражения: в хозяйственной практике западных стран в результате процесса централизации капитала обычным явлением стали юридические лица, состоящие из одного участника (физического или юридического лица). Например, в ФРГ к началу 70-х гг. из 42 тыс. товариществ с ограниченной ответственностью примерно 9300, т.е. 22%, были компаниями одного лица[337]. В ФРГ 10 мая 1968 г. был принят закон, допускающий создание акционерных обществ с единственным членом, а согласно закону от 4 мая 1980 г. разрешается образовывать одному лицу и товарищества с ограниченной ответственностью. Этот же акт легализовал практику учреждения особой разновидности коммандитного товарищества, в котором в качестве полного участника выступает товарищество с ограниченной ответственностью одного лица, а в качестве коммандитиста - это же физическое лицо. В конце 70-х годов свыше 40% коммандитных товариществ в Западной Германии были организациями такого рода[338]. Во Франции законом от 11 июля 1985 г. физическому или юридическому лицу предоставлено право создавать товарищество с ограниченной ответственностью, именуемое <единоличным предприятием с ограниченной ответственностью>. В США законодательство о корпорациях практически всех штатов допускает создание и функционирование корпораций одного лица. В других странах Запада признание компаний одного лица производится косвенным образом. Создание одним лицом корпорации запрещено, но если в результате каких-либо событий в компании остается один участник, то она автоматически не прекращает своего существования, а продолжает законно функционировать или в течение определенного срока, или под условием распространения на единственного члена неограниченной ответственности по долгам корпорации (Норвегия, Швеция, Швейцария, Дания, Англия).

Во всех государствах широкое распространение получила практика обществ-фасадов, в которых капитал фактически

принадлежит одному лицу - материнскому обществу, а небольшое количество акций распределяется с единственной целью: выполнить требование закона о минимальном числе акционеров[339]. Наконец, действуют и компании одного лица, правомерность которых не вызывает сомнений ни у одного западного юриста,- это так называемые публичные корпорации, т.е. государственные юридические лица, действующие на началах коммерческого расчета, единственным их участником является государство.

Оправдывая существование компании одного лица, буржуазные авторы приходят к заключению, что для современного юридического лица нет необходимости ни в особой воле, ни в особых интересах, отличных от воли и интересов отдельных участников этого лица. Достаточно лишь наличия определенным образом обособленного имущества. По существу, западные исследователи толкуют данное правовое явление с позиций известной теории целевого имущества - разновидности теории фикции.

Насколько вообще коллективный субстрат с необходимостью присущ юридическому лицу? С экономической точки зрения нет никаких принципиальных различий для выделения людей в одну категорию, а организаций - в другую в качестве участников общественного отношения обмена. К. Маркс использовал правовой термин <лицо> для обозначения стороны в этом общественном отношении обмена, абстрагированной от индивидуальных особенностей. Он подчеркивал: <Лица существуют здесь как одно для другого лишь как представители товаров, т.е. как товаровладельцы>[340].

В современных условиях гигантского обобществления собственности сложилось положение, когда экономически целесообразно и необходимо использовать в качестве функционирования капитала не весь капитал, принадлежащий тому или иному владельцу, а только часть его. Поэтому в рамках единого фонда собственности могут действовать несколько (множество) юридических лиц. Но этот факт не может не отразиться на правосубъектности этих лиц, что и наблюдается в настоящее время на практике и в несколько меньшей степени - в законодательстве западных стран.

Следует подчеркнуть, что юридическое лицо - самостоятельный субъект права - не является больше в подавляющем большинстве случаев экономически самостоятельным субъектом. Отношения экономической зависимости, когда они были скорее исключением, чем правилом, могли просто игнорироваться правом. В настоящее время положение в корне изменилось. Отрицание, игнорирование указанных отношений может нанести ущерб <публичному порядку>.

Уже в период первой мировой войны отношения финансовой зависимости, контроля стали приниматься во внимание судами при определении национальности юридического лица. В международном частном праве начали проводить границу между национальностью юридического лица и его личным статусом.

Отношения экономической субординации стали приниматься в расчет в сфере налогообложения, в трудовых отношениях и т.п. Современное законодательство западных стран вынуждено отступить от одного из краеугольных принципов гражданского права. Например, акционерный закон ФРГ 1965 г., регулируя отношения между связанными предприятиями, разрешает головному предприятию, при наличии предпринимательского договора, давать зависимому предприятию обязательные для него указания. Зависимое предприятие, в свою очередь, не вправе уклониться от их исполнения. Необходимость считаться с реальными взаимоотношениями в экономике заставляет гражданское право регулировать отношения юридически (а не только фактически) неравных субъектов права. В результате ставится под сомнение и традиционное определение гражданского права как совокупности норм, регулирующих имущественные отношения, складывающиеся по горизонтали между равноправными участниками товарного оборота. Отказ от принципа равенства участников имущественных отношений перед законом возможен, ибо этот принцип всегда имел и тем более сейчас имеет подчиненное значение по отношению к ведущему принципу западной экономической и правовой системы - принципу защиты частной собственности.

рассмотреть статус зависимого юридического лица, капитал которого целиком или в значительной мере принадлежит другой компании.

Во-первых, зависимое юридическое лицо, по сравнению с традиционным юридическим лицом, не является больше совокупностью собственников капитала, функционирующего в данном юридическом лице. Если раньше присвоение прибыли собственниками соответствующего капитала происходило внутри самого юридического лица, то сейчас указанное присвоение осуществляется извне. Следовательно, и воля зависимого юридического лица формируется не только органами юридического лица, а головной компанией. При этом последняя руководствуется, естественно, интересами всей финансовой группы в целом, а не интересами данного юридического лица. Подлинным юридическим лицом в традиционном понимании остается только головное общество.

Во-вторых, отношения между зависимым и головным юридическими лицами строятся не на началах равенства, а на принципах господства и подчинения. Их нельзя больше охарактеризовать исключительно как отношения товарноденежные. Это также отношения управленческие, отношения, которые складываются внутри хозяйственной организации.

Отделение капитала-собственности от капитала-функции представляет собой процесс, который был установлен К. Марксом в акционерных обществах и который приобретает в настоящее время новые формы. Если на стадии промышленного