Раздел III. Форма расторжения

В зарубежных правопорядках предусматривается, что если договор нарушен одной из сторон и нарушение носит существенный характер, то другая имеет право расторгнуть договор в одностороннем порядке. При этом не требуется обращения в суд – для динамики гражданского оборота это сделано.

У нас в РФ есть формальности:

• Ст. 450 ГК предусматривает, что расторжение договора должно осуществляться в судебном порядке путем подачи кредитором соответствующего иска.

• Согласно ст.. 452 ГК требуется соблюдение досудебного порядка урегулирования спора: перед расторжением кредитор должен направить должнику предложение изменить или расторгнуть договор по взаимному согласию. И только в случае получения отказа на данное предложение или неполучения от должника ответа в течение срока, установленного в письме кредитора, а в случае отсутствия такого срока - в течение 30 дней, - кредитор приобретает право обратиться в суд.

• В России кредитор, чьи права ущемлены нарушением, допущенным должником, по общему правилу не может оперативно отреагировать на данное обстоятельство и заключить заменяющую сделку.

Карапетов предлагает все поменять (сделать как у немцев), ввести возможность расторжения договора в одностороннем внесудебном порядке, но только при существенности нарушения. При этом два варианта:

1) Можно сразу расторгнуть, если ты уверен, что докажешь в случае оспаривания, что нарушение существенное.

2) Можно предоставить некоторый срок на устранение нарушений, что, в случае неустранения нарушений должником в этот срок, даст сильный аргумент в пользу того, что нарушение было существенным.

• Карапетов предлагает принять на вооружение позицию Грибанова В.П., согласно которой, когда законодатель говорит о праве на отказ от договора (его исполнения или принятия исполнения), имеется в виду право внесудебного расторжения. В остальных случаях – общее правило – судебное расторжение.

ОДНОСТОРОННИЙ ОТКАЗ, САНКЦИОНИРОВАННЫЙ В ЗАКОНЕ

Односторонний отказ при просрочке исполнения (п. 2 ст. 405 ГК)

Согласно п. 2 ст. 405 ГК, если в случае просрочки исполнения обязательства со стороны должника кредитор теряет интерес в исполнении договора, он может отказаться от принятия исполнения.

П. 3 ст. 396 ГК прямо указывает, что отказ кредитора от принятия исполнения, которое вследствие просрочки утратило для него интерес (п. 2 ст. 405 ГК), освобождает должника от исполнения обязательства в натуре.

• Расторжение в этом случае – во внесудебном порядке.

Из этого и предложения Грибанова мы получаем возможность де-факто превратить принцип судебного расторжения в исключение, применяющееся только в случае, когда:

1) норма Особенной части ГК специально предусматривает судебный порядок расторжения

2) стороны прямо об этом договорились

3) нарушение договора не может быть квалифицировано в качестве просрочки (например, разглашение полученной при исполнении договора конфиденциальной информации, нарушение продавцом обязанности передать покупателю индивидуально-определенную вещь свободной от прав и требований третьих лиц и некоторые другие).

Что нельзя расценить как просрочку?

1) Кредитор не всегда вправе не принять ненадлежащее исполнение по договору. Право отказаться от принятия дефектного исполнения с расторжением договора или требованием осуществить новое исполнение имеется у кредитора только тогда, когда нарушение носит существенный характер. Так, например, согласно ст. 475 ГК покупатель не вправе отказаться от товара, в котором проявились несущественные недостатки.

2) Ряд нарушений по своей природе не может быть квалифицирован в качестве просрочки (например, незаконное разглашение конфиденциальной информации, полученной при заключении и исполнении договора, передача индивидуально-определенного товара, на который имеют законные притязания третьи лица, и некоторые другие).

3) Закон может устанавливать специальные нормы, прямо или косвенно указывающие на необходимость соблюдения судебной процедуры расторжения применительно к отдельным видам договоров (например, ст. 619 ГК - в отношении договора аренды).

Односторонний отказ на основании п. 2 ст. 328 ГК

Согласно ст. 328 ГК, если должник в двустороннем договоре не произвел исполнение в срок, то кредитор вправе приостановить свое встречное исполнение или отказаться от исполнения и требовать возмещения убытков. (опять внесудебный порядок расторжения договора)

• Почему нет разницы в правовом режиме расторжения договора по п.2 ст. 405 и п.2 ст. 328 ГК?

1) Использование ст. 328 ГК при расторжении договора не исключает применения общего правила о существенности нарушения (утрата интереса).

2) В п. 2 ст. 328 ГК речь идет об отказе кредитора от исполнения встречного обязательства, в то время как п. 2 ст. 405 ГК устанавливает право кредитора на отказ от принятия исполнения должника. Это одно и то же, речь идет об одностороннем расторжении договора.

3) Используемый в п.2 ст. 328 ГК оборот “непредставление должником обусловленного договором исполнения обязательства” не означает, что данное понятие неприменимо ко всем тем вариантам нарушения, к которым применяется п. 2 ст. 405 ГК.

• Отличия п. 2 ст. 328 от п.2 ст. 405, что привнес п.2 ст. 328.

1) Норма п. 2 ст. 328 ГК устанавливает право кредитора отказаться от договора и в том случае, когда налицо обстоятельства, очевидно свидетельствующие, что должник в указанный в договоре срок не исполнит свое обязательство. (институт предвидимого нарушения)

2) П. 2 ст. 328 ГК дает кредитору право на пропорциональное расторжение в случае частичного исполнения должником своего обязательства.

Специальные основания

Возможности отказа от договора (как в законе пишут):

• Право на отказ от исполнения нарушенного договора: ст. ст. 463, 475, 480, 484, 486, 489, 490, 509, 515, 715, 716, 719, 737, 896 ГК и др.

• Право кредитора отказаться от товара, например: ст. ст. 464, 468 ГК.

• Право на отказ от переданного товара и его оплаты: п. 1 ст. 466 ГК.

• ГК упоминает право на отказ от переданного товара и его оплаты (п. 1 ст. 466 ГК)

• В некоторых статьях указывается на право кредитора отказаться от договора (например, ст. 715 ГК)

Может быть прописано не напрямую право на отказ. Например, право потребовать возврата ранее предоставленного. Это влечет и прекращение договора. См. ст. 487, 488 ГК.

Соотношение общих и специальных исключений

• В ст. 450 говорится о необходимости существенности нарушения для расторжения договора. Этот принцип универсален для всех оснований, если иное прямо не оговорено в законе или договоре.

• Специальные нормы должны применяться преимущественно перед ст. 405 и ст. 328 ГК.

• Если присутствуют две специальные нормы – можно выбрать, по какой из них будем расторгать договор.

ОДНОСТОРОННИЙ ОТКАЗ, САНКЦИОНИРОВАННЫЙ В ДОГОВОРЕ

Соотношение ст. ст. 310 и 450 ГК

П.3 ст. 450 ГК – право на односторонний отказ от договора можно предусмотреть в самом договоре.

Эта оговорка допустима и в отношениях непредпринимательского характера.

Проблема: ст. 310 ГК указывает что:

1) односторонний отказ от обязательства не допускается, кроме случаев, оговоренных в законе,

2) а в отношении обязательства, связанного с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, такой отказ не допускается, кроме случаев, предусмотренных в законе и договоре.

То есть эта статья не допускает в непредпринимательских отношениях договорного урегулирования в данном вопросе.

Причины:

1) защита слабой стороны. Карапетов считает это неверным, ведь оговорка как раз в пользу слабой стороны и была бы.

2) подчеркивание важности нерушимости договора. Карапетов опять же считает, что палку перегибать не стоит.

М.Г. Розенберг предлагает отдавать предпочтение ст. 450 как специальной.

Как сделать специальной? Ст. 450 применяется, если сформулировать как применяющуюся в случае написания в договоре, что односторонний отказ возможен в случае нарушения договора.

Но тоже не подходит, надо норму менять, а пока применять предложенный подход выводить из аналогии права и принципов разумности, справедливости и добросовестности.

Диспозитивный характер норм о судебном порядке расторжения.

Витрянский писал и это позиция и ВАС РФ (п. 27 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. N 66 "Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой"), что можно включить оговорку о внесудебном расторжении договора в случае нарушения, даже если законом предусмотрен судебный порядок.

Формулировка оговорки об одностороннем отказе

Лучше всего писать как в п.3 ст. 450 – односторонний отказ от исполнения договора.

Оговорка об автоматическом расторжении договора на случай нарушения

Такое можно включать в договор, но суды это иногда признают как волеизъявление об одностороннем отказе => требуют направления извещения нарушителю о расторжении договора.

ПРОЦЕДУРА ОДНОСТОРОННЕГО ОТКАЗА

В законе процедура не предусматривается.

• Процедура в большинстве стран: направляется уведомление нарушителю, при получении (в момент получения) – прекращаются договорные обязательства. У нас её также имеет смысл применять.

Данная процедура прописана применительно к договору поставки (п.4 ст. 523).

Односторонний отказ как сделка

Это односторонняя сделка. Ст. 156 ГК – к односторонней сделке применяются правила о двусторонних сделках, если это не противоречит прямым указаниям закона и одностороннему характеру и существу сделки.

2 подхода к форме из этого следует:

1) Первый подход базируется на применении к одностороннему отказу общих норм ст. 158 - 162 ГК о форме сделки.

2) Второй подход основан на применении к форме одностороннего отказа п. 1 ст. 452 ГК, согласно которому оформление соглашения о расторжении договора должно соответствовать форме расторгаемого договора.

Караптов предлагает выбирать второй вариант, т.к. это специальная норма.

Момент расторжения при одностороннем отказе

Общей нормы нет.

Примеры законодательного закрепления:

Ст. 433, 435 ГК предусматривают, что оферта и акцепт считаются совершенными в момент их получения адресатом.

П. 4 ст. 523 "договор поставки считается измененным или расторгнутым С МОМЕНТА ПОЛУЧЕНИЯ одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора...".

Рясенцев писал, что должен наступать правовой эффект уже с момента направления уведомления.

В данном случае главный вопрос – кто несет почтовые риски. Подходы:

1) Проотправительский подход: все почтовые риски несет получатель. Для расторжения достаточно направить уведомление. (строгий принцип отправления)

2) Мягкий проотправительский подход: все почтовые риски несет получатель, но только в том случае, если отправитель принял все разумные и адекватные меры для того, чтобы получатель своевременно получил соответствующее письмо. (мягкий принцип отправления)

3) Строго прополучательский подход: извещение (или заявление) получает юридическую силу лишь в момент его получения адресатом. (строгий принцип получения)

4) Принцип условного получения. Отправитель должен обеспечить получение извещения, но презюмируется, что отправление считается полученным в нормально принятый в данных конкретных обстоятельствах срок для доставки извещения.

5) Возможны комбинированные варианты. Например, ст. 27 Венской Конвенции 1980г признается мягкий принцип отправления, т.е. все почтовые риски ложатся на получателя, если отправитель действовал добросовестно и разумно. Но данный принцип не применяется в отношении порядка заключения договоров, который согласно ВК предусматривает, что оферта и акцепт вступают в силу, если только они фактически получены адресатом (п. 1 ст. 15, п. 2 ст. 18 ВК).

Карапетов за строгий принцип получения. Принципы отправления позволяют оставить получателя в неведении – не есть хорошо. Принцип условного получения порождает споры о времени доставки, не устраняет проблем с почтой в полной мере.

Этот принцип связан с неопределенностью для отправителя – поэтому необходимы ограничения:

1) Отправитель должен доказать лишь факт вручения, а не прочтения.

2) В случае, если адресата невозможно найти, отправитель должен считаться выполнившим свою обязанность по уведомлению (или реализовавшим соответствующее право), если он добросовестно принял все разумные меры для доведения соответствующего уведомления до сведения получателя, обеспечив доставку письма по известному (известным) ему адресу (адресам) получателя, а в случае возврата письма - по адресу официальной регистрации.

3) Если отправитель вел себя разумно и добросовестно и сообщение было доставлено по адресу фактического местонахождения получателя, но последний уклонился от его получения (не явился по извещению, отказался получать заказное письмо и т.п.) и этот факт был зафиксирован соответствующим почтовым работником, то сообщение должно считаться условно доставленным.

4) Почта часто не проверяет полномочия на получение корреспонденции у конкретного лица. Суд должен исходить из того, что полномочия лица, который находился по указанному адресу и получил письмо (телеграмму), по определению явствовали из обстановки.

Форма одностороннего отказа от нотариально удостоверенного договора

Согласно п. 1 ст. 452 ГК расторжение договора по соглашению сторон должно быть осуществлено в той же форме, что и сам договор.

Форма одностороннего отказа от зарегистрированного договора

Государственной регистрации в виде внесения соответствующей записи в реестр подлежит и сделка по расторжению соответствующего договора.

Иные способы уведомления должника об отказе

Не только направление уведомления!

Например, требование о возврате ранее предоставленного по договору. Тут контрагент сразу и уведомляется о расторжении.

Оспаривание одностороннего отказа

Должник может не согласиться с односторонним расторжением договора и предъявить соответствующие исковые требования, исходя из того, что нарушение не было достаточно существенным.

+ это же сделка – подходят основания оспаривания сделок, например, ст. 168. Но Карапетов предлагает срок исковой давности сделать поменьше.

СУДЕБНАЯ ПРОЦЕДУРА РАСТОРЖЕНИЯ

Судебная процедура расторжения согласно ст. 450 ГК формально представляет собой общее правило.

Де-факто правило о судебном порядке расторжения применяется только тогда, когда:

- закон прямо говорит о необходимости идти в суд за получением санкции на расторжение (ст. ст. 565, 578, 619, 620, 687, 859 ГК и др.) и соглашением сторон данный порядок не изменен;

- закон указывает на судебную процедуру косвенно, предусматривая право кредитора требовать расторжения или его право расторгнуть нарушенный договор, не используя термин "отказ" (ст. ст. 460, 587, 599, 611, 612, 613, 615, 616, 691, 693, 694, 698, 699, 732, 959 ГК), и соглашением сторон данный порядок не изменен;

- закон не указывает на судебную процедуру ни прямо, ни косвенно, но в силу характера нарушения его нельзя рассматривать в качестве просрочки и, соответственно, норма п. 2 ст. 405 ГК неприменима, и при этом односторонний отказ не предусмотрен ни в какой-либо специальной норме закона, ни в соглашении сторон;

- необходимость соблюдения судебной процедуры расторжения устанавливается соглашением сторон.

Судебная процедура расторжения в силу прямого указания в законе

1) п. 5 ст. 565 ГК указывается на право покупателя в судебном порядке расторгнуть договор купли-продажи предприятия в случае обнаружения покупателем существенных недостатков.

2) ст. 578 ГК указывает на то, что даритель вправе в судебном порядке расторгнуть договор дарения и потребовать возврата переданного дара в случае, если одаряемый своим обращением с ним создает угрозу его безвозвратной утери, а сам дар имеет для дарителя большую неимущественную ценность

3) ст. 619 - 620 ГК предусматривают право стороны по договору аренды требовать его судебного расторжения в случае совершения определенных в данных статьях нарушений

4) ст. 687 ГК указывает на то, что стороны договора найма жилого помещения вправе в случае определенных нарушений со стороны контрагента обратиться в суд за расторжением.

5) согласно ст. 859 ГК банк вправе расторгнуть договор банковского счета в судебном порядке в случае отсутствия движения по счету в течение года или в случае понижения остатка на счете ниже установленного в договоре или банковскими правилами минимума.

• По отношению ко всем этим случаям Карапетов делает вывод, что судебный порядок закреплен прямо не просто так, а вследствие сложности и важности правильного разрешения данных категорий правоотношений.

Конкуренция режимов расторжения

• Норма, устанавливающая возможность одностороннего отказа и носящая общий характер (п.2 ст. 328, п.2 405 ГК), не применяется, если есть специальная норма в Особенной части, устанавливающая судебный порядок.

• Если же обе конкурирующие нормы носят специальный характер, то коллизию следует разрешать в пользу той нормы, которая устанавливает право одностороннего отказа, так как такое решение в наибольшей степени соответствует общей идее о необходимости максимального сужения сферы действия правила о судебном порядке расторжения.

Смысл прямого или косвенного указания на судебный порядок расторжения

1) наличие специальных указаний на судебный порядок может быть оправдано необходимостью обойти нежелательное применение общего правила п. 2 ст. 405 ГК, дающего кредитору право на односторонний отказ в случае просрочки.

2) С прямым указанием на судебный порядок обычно конкретизируется понятие существенного нарушения, содержащегося в п. 2 ст. 450 ГК. Например, п. 1 ст. 698 ГК. Однако если специальной нормой не охватывается какое-то существенное нарушение, то применять можно общую норму.

3) Прямое указание в ряде случаев вводит и дополнительные требования к основаниям расторжения. Например, п.2 ст. 668 ГК.

Судебная процедура расторжения в силу соглашения сторон

В силу принципа диспозитивности гражданского права данное волеизъявление сторон будет превалировать над общими и специальными нормами ГК.

Можно в договор включить некие дополнительные условия расторжения договора и тд.

Порядок судебного расторжения

Можно разбить на 2 этапа:

1) Кредитор, желающий расторгнуть договор в связи с допущенным должником нарушением, обязан предложить должнику расторгнуть договор в добровольном порядке. Только в случае отказа должника или неполучения от него ответа в течение срока, указанного в предложении, законе или договоре, а при его отсутствии - в 30-дневный срок кредитор получает право на обращение с иском в суд (п. 2 ст. 452 ГК). Если без этого пойдет в суд – без рассмотрения суд оставит исковое заявление (ст. 148 АПК).

2) само судебное разбирательство. Подобный иск носит преобразовательный характер и договор считается расторгнутым с момента вступления в силу судебного решения о расторжении.