- •Карапетов а.Г. Расторжение нарушенного договора
- •Раздел 1. Расторжение договора в праве зарубежных стран.
- •1) Французское право.
- •Общее правило судебного расторжения по фгк:
- •Случаи одностороннего отказа
- •Критерии допустимости расторжения
- •Последствия расторжения
- •2) Германское право
- •Общая характеристика
- •!!! Процедура расторжения и институт nachfrist (теория nachfrist)
- •.Формальная процедура введения должника в просрочку (mahnung)
- •Условия допустимости расторжения
- •Последствия расторжения
- •3) Английское право
- •Процедура расторжения
- •Последствия расторжения
- •4) Право сша
- •1) Теория efficient breach
- •2) Доктрина предвидимого нарушения (Anticipatory Breach)
- •Раздел 2, главы 1-3 Общая характеристика института расторжения нарушенного договора в российском праве
- •Глава 1. История развития института расторжения в российском праве.
- •Дореволюционный период
- •Советский период
- •Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
- •Главный аргумент: неразумно применение к расторжению договора правил об основаниях гражданско-правовой ответственности.
- •Соотношение с мерами оперативного воздействия и мерами самозащиты
- •С мерами оперативного воздействия;
- •С мерами самозащиты
- •Расторжение договора как сделка?
- •По соглашению сторон;
- •Глава 3. Соотношение со смежными институтами
- •С расторжением по соглашению сторон
- •С существенным изменением обстоятельств
- •Раздел III. Форма расторжения
- •Раздел IV. Условия допустимости расторжения договора
- •Глава 1. Существенное нарушение договора как общее условие для его расторжения Концепция существенности нарушения:
- •Значительность ущерба от нарушения.
- •2. Фактор невозможности или затруднительности возложения ответственности за убытки на должника.
- •3. Значительность нарушения как такового.
- •4. Утрата кредитором интереса в исполнении договора.
- •5. Утрата доверия к должнику.
- •6. Фактор предвидимости негативных последствий нарушения.
- •7. Принципиальность строгого соблюдения условий договора.
- •8. Интерес должника в сохранении договора.
- •9. Степень выполненности договора к моменту его расторжения.
- •10. Отсутствие интереса должника в сохранении договора.
- •11. Неоспаривание должником осуществленного кредитором одностороннего отказа в течение разумного срока.
- •12. Освобождение должника от ответственности за допущенное нарушение.
- •13. Недобросовестность должника.
- •14. Учет вины кредитора и его добросовестности.
- •15. Неоднократность нарушения (определение существенности нарушения по совокупности).
- •16. Публичный характер нарушенного договора.
- •17. Неустранение должником нарушения в дополнительный срок (соблюдение процедуры Nachfrist).
- •Бремя доказывания
- •Ограничение принципа существенности нарушения в силу соглашения сторон
- •Требование об устранении нарушения в дополнительный льготный срок (nachfrist) в контексте вопроса о существенности нарушения.
- •Случаи безусловного права кредитора на расторжение.
- •В силу закона:
- •В силу оговорки в договоре:
- •При ренансации (прямой недвусмысленный отказ должника от исполнения договора) расторжение договора и невозможность исполнения.
- •Допустимый срок расторжения.
- •Правовой режим одностороннего отказа согласно ст. 328 гк.
- •Расторжение при предвидимом нарушении
- •Глава 3. Расторжение при частичном неисполнении
- •Глава 4. Взаимосвязь предшествующего и последующего исполнения при расторжении
- •Глава 5. Другие особенности расторжения синаллагматических договоров
- •Глава 6. Особенности расторжения договоров, исполняемых по частям
- •Раздел VI. Последствия расторжения договора
- •Глава 1. Анализ последствий расторжения
Советский период
Так как все подчинено плану, это определило то, что в советском законодательстве регулирование вопросов расторжения договоров было крайне скудно, а в научной литературе этому вопросу практически не уделялось внимания.
Так, указывалось, что советские предприятия, будучи кредиторами, обязаны требовать исполнения в натуре и не могут отказаться от договора (так называемый двусторонний эффект принципа реального исполнения) – общий подход.
ГК 1922 (еще НЭП) – институт расторжения нарушенного договора слабо разработан, предусмотрен отказ кредитора от договора только на случай потери интереса в его исполнении в результате просрочки должника.
В ст. 233 ГК 1964 г. было установлено, что советские предприятия вправе отказаться от договора по взаимному согласию, только если это не противоречит актам планирования. В ст. 225 ГК 1964 г. правило о возможности отказаться от просроченного исполнения в связи с потерей интереса в исполнении, предусмотренное еще в прежнем Кодексе, было повторено, но с оговоркой о том, что в отношениях между советскими предприятиями такой отказ возможен лишь в случаях, указанных в законе или договоре. В остальном ГК 1964 г. существенно не отличался от ГК 1922 г.
Конкретных процедур расторжения также не указано; мнение Грибанова: если закон указывает на «отказ от договора», то значит – внесудебный порядок; если указано просто «расторжение договора», тогда – судебный порядок.
Глава 2. Гражданско-правовая квалификация расторжения
Расторжение договора – мера гражданско-правовой ответственности?
Расторжение нарушенного договора является одним из способов защиты гражданских прав. Статья 12 ГК, предусматривающая перечень способов защиты гражданских прав, указывает в качестве одного из таких способов прекращение или изменение правоотношений. Очевидно, что расторжение кредитором нарушенного договора направлено именно на прекращение правоотношений по данному договору. В литературе признается, что расторжение договора является одним из способов прекращения правоотношений, который относится законом к числу средств защиты прав в гражданском праве (ст. 12 ГК).
Что понимается под г-п ответственностью?
ответственность как санкция за правонарушение, влекущая для нарушителя негативные последствия в виде лишения субъективных прав либо возложения на него новых или дополнительных гражданско-правовых обязанностей. Такой подход в свое время высказывал О.С. Иоффе и ныне признается большинством авторов (например, В.В. Витрянским);
Данное определение опровергает идею С.Н. Братуся о том, что любая мера государственного принуждения составляет гражданско-правовую ответственность.
Согласно ныне доминирующей позиции ответственность всегда проявляется в неком дополнительном обременении (или лишении), носящем характер наказания за правонарушение.
Поэтому требование о присуждении к исполнению обязательства в натуре, направленное на выполнение должником того, что он и так должен был осуществить по договору, и не влекущее для должника никаких дополнительных негативных последствий, к категории ответственности отнесено быть не может, что находит подтверждение и в судебной практике.
Таким образом, принятый ныне подход успешно справляется с задачей разделения реального исполнения и гражданско-правовой ответственности.
Но!!!
С другой стороны, приведенное выше определение не может так же удачно разделить гражданско-правовую ответственность и расторжение нарушенного договора. Напомним, что в классическом определении О.С. Иоффе указывается, что ответственность может выражаться не только в виде возложения на должника новых или дополнительных обязанностей, но и в виде лишения нарушителя определенных субъективных прав.
Говоря о расторжении нарушенного договора кредитором, мы должны констатировать, что эта мера:
1) применяется в ответ на нарушение должником договора;
2) по инициативе кредитора;
3) по общему правилу при помощи обращения в судебные органы;
4) направлена на защиту прав кредитора;
5) лишает должника определенных субъективных прав.
!!! Ведь расторжение договора влечет для должника, допустившего нарушение, вполне конкретное негативное последствие - он лишается прав, предоставленных ему договором; лишается права требовать исполнения договора кредитором.
Таким образом, если учитывать вышеприведенное определение г-п ответственности, то расторжение договора можно признать в качестве ее разновидности.
!!! Однако такой чисто формально-логический вывод повлечет значительные последствия на практике, например, если мы это признаем, то неминуемо следует вывод о невозможности
расторжения договора кредитором, если нарушение не может быть поставлено в вину должнику.
(Так, в силу ст. 401 ГК должник освобождается от ответственности, если докажет свою невиновность в нарушении; а в рамках коммерческих отношений должник не несет ответственности в случае, если нарушение произошло в связи с форс-мажорными обстоятельствами).
Более того, как правило, расторжение нарушенного договора в качестве меры гражданско-правовой ответственности в нашей правовой доктрине не признается.
Если взглянуть на все признаваемые в праве виды гражданско-правовой ответственности,
нетрудно увидеть, что все они представляют собой некое имущественное взыскание, т.е. возлагают на должника дополнительные имущественные обязанности (убытки, неустойку, проценты годовые) либо лишают должника определенного имущества (потеря задатка).
В любом случае ответственность представляет собой некое дополнительное имущественное обременение: нарушитель несет конкретные финансовые потери в качестве наказания за нарушение. На то, что гражданско-правовая ответственность всегда носит имущественный характер, неоднократно указывалось в литературе.
Таким образом, расторжение договора – не г-п ответственность, так как:
в случае же расторжения договора кредитором имущественный эффект данной меры вполне возможен, но он, если и возникает, то лишь опосредованно. Расторжение договора как мера защиты направлена, в первую очередь, на прекращение отношений и не имеет цели причинить должнику какой-либо имущественный ущерб. Такой результат может возникнуть лишь как побочный эффект расторжения.