Процедура расторжения

• Отличием английского права является отсутствие формальных помех для реализации кредитором процедуры расторжения, будь то направление Nachfrist, как то имеет место в Германии, или подача иска в суд, как то закреплено в ФГК.

• От кредитора требуется лишь уведомить должника о произведенном выборе в пользу расторжения договора.

• Этот подход в целом иллюстрирует общий принцип англо-американского права, согласно которому в первую очередь защищаются интересы кредитора.

• Тем не менее в деловой практике при невозможности определить, имеет ли условие о сроке существенный характер и дает ли оно кредитору соответственно право на расторжение при его нарушении, кредиторы зачастую поступают по немецкому образцу: выставляют должнику уведомление и предоставляют дополнительный срок. И только при пропуске и этого срока кредиторы расторгают договор.

Последствия расторжения

• Последствие – прекращение обязательств на будущее время;

Иначе говоря, Англия относится к тем странам, где действует принцип перспективного эффекта расторжения. Это не означает, что английское право не знает иска о реституции на случай расторжения договора. В тех ситуациях, когда перед расторжением кредитор произвел исполнение, но не получил встречного исполнения от должника (failure of consideration), он имеет право на реституцию.

• 4) Право сша

• Американское право признает максимально упрощенный уведомительный порядок расторжения. Кредитору необходимо лишь направить должнику извещение о расторжении.

• Так же как и в английском праве, в США расторжение не приводит к возникновению реституционных обязанностей в отношении уже исполненной части договора, а прекращает обязательство только на будущее. При этом в тех случаях, когда одна из сторон к моменту расторжения получила исполнение от контрагента, но не осуществила встречное исполнение, американское право допускает реституцию в целях избежания неосновательного обогащения.

Некоторые особенности:

• 1) Теория efficient breach

• возникла в рамках модного ныне экономического подхода к праву (Law & Economics) теория эффективного нарушения (Efficient Breach Theory), представляющая собой попытку внедрения в право элементов экономического анализа и прогнозирования;

• Согласно данной теории должник всегда может расторгнуть договор и отказаться от исполнения, если негативные экономические последствия данного расторжения для кредитора меньше, чем экономические выгоды от расторжения на стороне должника. За счет части от этой выгоды должник может покрыть все убытки кредитора и при этом остаться в плюсе.

• Таким образом, согласно данной теории должник должен иметь право отказаться от исполнения договора тогда, когда экономические преимущества от такого нарушения договора больше, чем экономический ущерб, причиняемый кредитору.

• Тем не менее нет оснований считать, что концепция Efficient Breach находит однозначное признание в странах общего права, где данная теория прослеживается в основном в доктринальных исследованиях ряда авторов, но правовой формы в виде нормы закона или известного прецедента, насколько нам известно, не обрела.

НО!!!

На практике, как уже отмечалось применительно к английскому праву, в тех случаях, когда у кредитора нет эффективных средств по принуждению должника к исполнению, а должник предлагает откупиться от реального исполнения, уплатив убытки, у кредитора зачастую де-факто не остается другого выбора, кроме как вести переговоры о размере суммы этого отступного. Поэтому экономическая составляющая данной теории хотя и не конституирована в виде четкого правила, но имеет вполне реальное практическое значение как фактор, определяющий поведение сторон нарушенного договора.