- •Способы разрешения споров в разносистемных правопорядках
- •Раздел I. Общие положения о способах и формах разрешения споров
- •Глава 1. Понятие и виды способов и форм разрешения споров
- •§ 1. Многообразие способов и форм разрешения правовых
- •1) Способы, пути (ways);
- •2) Формы (forms);
- •3) Методы (methods).
- •§ 2. Производство в государственных судах - традиционный
- •1. Англосаксонская правовая система, или система common law
- •2. Романо-германская (континентальная) правовая система
- •3. Система мусульманского (религиозного) права
- •4. Система традиционного (обычного) права
- •§ 3. Способы разрешения споров публично-правового характера
- •§ 4. Рассмотрение и разрешение гражданских дел в суде
- •Глава 2. Альтернативные способы разрешения споров
- •§ 1. Международный коммерческий арбитраж
- •§ 2. Медиация и иные альтернативные способы разрешения
- •§ 3. Онлайн-разрешение споров
- •Раздел II. Способы разрешения частноправовых споров
- •Глава 3. Способы разрешения частноправовых споров в странах common law
- •§ 1. Гражданское судопроизводство в Англии
- •1.1. Источники гражданского процессуального права
- •1.2. Судебная система Англии и Уэльса
- •1.3. Стадии гражданского судопроизводства в Англии и Уэльсе
- •1. Досудебные протоколы (Pre-Action Protocols).
- •2. Предъявление иска (Claim Form).
- •3. Действия ответчика: защита и встречные требования (defence and any counterclaim will).
- •4. Раскрытие документов (Disclosure of documents).
- •6. Краткое изложение материалов дела (Statements of Case).
- •7. Назначение упрощенного производства (Summary Judgment).
- •8. Указания суда по управлению делом (Case Management).
- •9. Представление перечня доказательств (Evidence).
- •1. Вступительные речи адвокатов (Opening Statements).
- •2. Представление доказательств (Evidence). Прямой и перекрестный допрос свидетелей.
- •3. Заключительные речи адвокатов (Closing Arguments).
- •4. Вынесение судьей решения по делу (Judgment).
- •5. Исполнение решения (Enforcement).
- •1. Источники правового регулирования апелляции - Правила Апелляционного суда - часть 52 Правил гражданского судопроизводства (Part 52 of the Civil Procedure Rules (cpr)).
- •2. Получение разрешения на апелляцию (The application for permission to appeal).
- •3. Апелляция должна иметь "шансы на успех" (appeal has a real prospect/chance of success).
- •4. Заполнение формы извещения об апелляции (Appellant's Notice).
- •5. Заполнение формы об основных аргументах апелляционной жалобы (skeleton argument).
- •6. Заполнение формы ответчиком по апелляции (Respondent's Notice).
- •7. Назначение даты слушаний офисом апелляционного суда (Daily Cause List).
- •8. Судебное заседание и вынесение решения Апелляционным судом.
- •9. Получение копии решения суда (a transcript of judgment).
- •10. Ограниченная возможность обжалования решений Апелляционного суда в Верховный суд Соединенного Королевства (The Supreme Court of the United Kingdom).
- •§ 2. Гражданское судопроизводство в сша
- •2.1. Источники гражданского процессуального права
- •2.2. Судебная система сша
- •2.3. Стадии гражданского судопроизводства в сша
- •§ 3. Международный коммерческий арбитраж в Англии
- •§ 4. Международный коммерческий арбитраж в сша
- •Глава 4. Способы разрешения частноправовых споров в странах континентальной системы права
- •§ 1. Гражданское судопроизводство во Франции
- •1.1. Источники гражданского процессуального права
- •1.2. Судебная система
- •1.3. Стадии гражданского судопроизводства во Франции
- •§ 2. Гражданское судопроизводство в Германии
- •2.1. Источники гражданского процессуального права
- •2.2. Система гражданских судов фрг
- •2.3. Стадии гражданского судопроизводства в фрг
- •§ 3. Международный коммерческий арбитраж во Франции
- •3.1. Источники правового регулирования.
- •3.2. Арбитражное соглашение и арбитрабельность споров
- •3.3. Арбитражные учреждения Франции
- •§ 4. Международный коммерческий арбитраж в Германии
- •4.1. Источники правового регулирования
- •4.2. Арбитражное соглашение и арбитрабельность споров
- •4.3. Арбитражные учреждения Германии
- •Глава 5. Способы разрешения частноправовых споров в странах африки
- •§ 1. Гражданский процесс, арбитраж и медиация
- •§ 2. Гражданский процесс, арбитраж и медиация
- •Глава XI Конституции "Правосудие" (ст. 126) определяет основы организации судебной системы государства, которая состоит из судов двух уровней:
- •§ 3. Гражданский процесс, арбитраж и медиация
- •§ 4. Гражданский процесс, арбитраж и медиация в юар
- •1. Специальные налоговые суды (Special Income Tax Courts).
- •2. Трудовые суды и Трудовой апелляционный трибунал (Labour Courts and Labour Appeal Court).
- •3. Суды по делам о разводе (Divorce Courts).
- •4. Земельный суд (Land Claims Court).
- •5. Водный трибунал (The Water Tribunal).
- •6. Комиссия по установлению истины и примирению (Truth and Reconciliation Commission (trc)).
- •Глава 6. Разрешение частноправовых споров в монархиях арабского востока
- •§ 1. Источники правового регулирования гражданского
- •§ 2. Разграничение компетенции судов, их юрисдикция
- •§ 3. Основные положения порядка рассмотрения
- •§ 4. Доказательства и доказывание
- •§ 5. Общие положения о правовом регулировании
- •§ 6. Правовое регулирование арбитража в Омане
- •Глава 7. Способы разрешения частноправовых споров в странах латинской америки
- •§ 1. История кодификации гражданского процессуального права
- •§ 2. Кодификация процессуального права в отдельных странах
- •2.1. Аргентинская Республика
- •2.2. Боливарианская Республика Венесуэла
- •§ 3. Гражданский процесс, арбитраж и медиация
- •§ 4. Гражданский процесс, арбитраж и медиация
- •§ 5. Гражданский процесс, арбитраж и медиация
- •Глава 1. Об арбитраже.
- •Глава 2. О компромиссе и примирении.
- •Глава 3. О вступлении Декрета в законную силу и отмене норм.
- •Раздел III. Способы разрешения публично-правовых споров
- •Глава 8. Разрешение споров, возникающих из административных отношений в странах европы
- •§ 1. Рассмотрение споров, возникающих из публичных
- •§ 2. Рассмотрение споров, возникающих
- •2.1. Административные суды
- •2.2. Национальный суд по вопросам убежища
- •2.3. Оспаривание административных актов, действий
- •Глава 9. Разрешение споров, возникающих из административных отношений, в китайской народной республике
- •§ 1. Административные процедуры урегулирования
- •§ 2. Судебное разрешение административных споров
- •§ 3. Примирительные процедуры
- •§ 4. Доказывание и доказательства
- •Раздел I. Общие положения о способах и формах
- •Глава 1. Понятие и виды способов и форм разрешения споров
- •Глава 2. Альтернативные способы разрешения споров
- •Раздел II. Способы разрешения частноправовых споров
- •Глава 3. Способы разрешения частноправовых споров
- •Глава 4. Способы разрешения частноправовых споров в странах
- •Глава 5. Способы разрешения частноправовых споров
- •Глава 6. Разрешение частноправовых споров в монархиях
- •Глава 7. Способы разрешения частноправовых споров
- •Раздел III. Способы разрешения публично-правовых споров
- •Глава 9. Разрешение споров, возникающих
- •Глава 10. Разрешение споров, возникающих из
1) Способы, пути (ways);
2) Формы (forms);
3) Методы (methods).
Отметим, что перевод указанных терминов на русский язык достаточно близок. Например, термин "method" переводится на русский язык как "метод", "способ", "порядок", а термин "way" - как "путь", "способ".
На взгляд автора, перечисленные термины используются английскими и американскими авторами как синонимы. Хотя к такой процедуре, как "альтернативные способы разрешения споров" (Alternative Dispute Resolution - ADR), как правило, применяется только термин "способ" ("method"). Гораздо реже употребляются термины "way" или "form", хотя их применение не исключается полностью.
С другой стороны, для характеристики отдельных альтернативных способов разрешения споров (ADR) используется термин "форма" ("form"). Например, на сайте Института правовой информации (Нью-Йорк, США) указывается: "ADR. Any method of resolving disputes other than by litigation. Arbitration and mediation are the two major forms of ADR" (ADR - это способ разрешения споров, отличный от разрешения споров государственными судами. Арбитраж и медиация - это две основные формы ADR) <1>.
--------------------------------
<1> Legal Information Institute (LII) Alternative Dispute Resolution. Режим доступа: https://www.law.cornell.edu/wex/alternative_dispute_resolution (дата обращения: 17.02.2017).
В российской цивилистике для характеристики совокупности таких мер, как производство в государственных судах, арбитраж, альтернативные способы разрешения споров, используется два термина: формы и способы защиты прав. Эти термины используются не как синонимы, каждый из них наполнен определенным содержанием.
М.К. Треушников отмечал, что способ защиты права - категория материального (регулятивного) права, а под формой защиты права следует понимать определенную законом деятельность компетентных органов по защите права, т.е. по установлению фактических обстоятельств, применению норм права, определению способа защиты права и вынесению решения <1>. Определение способа защиты права М.К. Треушникова основано на содержании норм гражданского законодательства Российской Федерации.
--------------------------------
<1> Гражданский процесс: Учебник. 5-е изд., перераб. и доп. / Под ред. М.К. Треушникова. М.: Статут, 2014, СПС "КонсультантПлюс".
В ст. 12 ГК РФ закреплены следующие 12 способов защиты права:
1) признание права;
2) восстановление положения, существовавшего до нарушения права;
3) признание оспоримой сделки недействительной;
4) признание недействительным решения собрания;
5) признание недействительным акта государственного органа;
6) самозащита права;
7) присуждение к исполнению обязанности в натуре;
8) возмещение убытков;
9) взыскание неустойки;
10) компенсация морального вреда;
11) прекращение или изменение правоотношения;
12) неприменение судом акта государственного органа, противоречащего закону.
Перечень способов защиты права, перечисленный в ст. 12, носит открытый характер.
С другой стороны, следует согласиться с мнением А.О. Гусева, что "четких признаков отделения формы от способа в русском языке нет. Более того, понятие "форма" раскрывается с использованием слова "способ". Очевидно одно: употребляя слово "способ", мы всегда имеем в виду какое-то действие (вариант действия)" <1>.
--------------------------------
<1> Гусев А.Ю. Формы и способы защиты прав граждан в сфере социального обеспечения // Арбитражный и гражданский процесс. 2015. N 10 // СПС "КонсультантПлюс".
Изложенное выше неизбежно приводит нас к выводу, что понятие способа защиты права в материальном и процессуальном смысле отличается.
По мнению автора, способ защиты права в материальном смысле представляет собой меру (средство), которую избирает суд или иной компетентный орган (третейский суд, посредник и др.) после совершения определенного набора процессуальных действий: установления фактических обстоятельств дела и исследования норм права в своем решении по конкретному делу.
Способ защиты права в процессуальном смысле совпадает с понятием формы защиты права и представляет собой порядок процессуальных действий компетентных органов (суда, третейского суда, посредника, медиатора и др.) по установлению фактических обстоятельств дела, применению норм права, определению способа защиты права в материальном смысле и вынесению решения.
Вывод о том, что способ защиты права в процессуальном смысле совпадает с понятием формы защиты права, косвенно подтверждается тем обстоятельством, что в правовой доктрине России устоялось понятие "альтернативные способы разрешения споров". Как правило, современные российские авторы не используют словосочетание "альтернативные формы разрешения споров". Например, С.И. Князькин и И.А. Юрлов писали: "С 2010 года в России существует новый способ внесудебного урегулирования споров с участием посредника (медиатора)" <1>. Г.В. Севастьянов отмечал: "Способы альтернативного разрешения споров (далее - способы АРС) более двадцати лет развиваются в современной России" <2>. И далее тот же автор писал: "С точки зрения содержательной характеристики категорию "способ АРС" можно определить как установленный законом, соглашением сторон... порядок действий участников разрешения спора или урегулирования правового конфликта" <3>.
--------------------------------
<1> Князькин С.И., Юрлов И.А. Гражданский, арбитражный и административный процесс в схемах с комментариями: Учебник. М.: Инфотропик Медиа, 2015 // СПС "КонсультантПлюс".
<2> Севастьянов Г.В. Правовая природа третейского разбирательства как института альтернативного разрешения споров (частного процессуального права) // М.: Редакция журнала "Третейский суд"; Статут, 2015 // СПС "КонсультантПлюс".
<3> Севастьянов Г.В. Цит. соч.; см. также: Ивановская Н.В. Медиация в Англии и Уэльсе // Вестник Российского ун-та дружбы народов. Серия: Юридические науки. 2013. N 1. С. 130 - 135; Ивановская Н.В. Оказание услуг по альтернативному разрешению споров общественными организациями в зарубежных странах // Черные дыры в российском законодательстве. 2013. N 2. С. 131 - 133.
Хотя и из этого утверждения существуют исключения. Так, О.А. Беляева писала: "Обращение в третейский суд представляет собой альтернативную форму защиты прав граждан и юридических лиц" <1>.
--------------------------------
<1> Право и экономическая деятельность: современные вызовы: Монография / Отв. ред. А.В. Габов. М.: ИЗиСП; Статут, 2015 // СПС "КонсультантПлюс".
С точки зрения автора, приведенные цитаты свидетельствуют о том, что под формой защиты права и способом защиты права в процессуальном смысле российские цивилисты понимают строго определенный законом или соглашением сторон порядок процессуальных действий. Сложилась определенная традиция, что к формам защиты права относят судебные и несудебные формы защиты. А термин "способ" характеризует альтернативную процедуру разрешения споров.
Многие российские авторы, исследуя отдельные виды альтернативного разрешения споров, избегают термина "формы", памятуя о том, что существуют судебные и несудебные формы защиты права и АРС относится к несудебным формам. Г.В. Севастьянов оперирует термином "процедуры": "Под способами разрешения споров и урегулирования правовых конфликтов понимаются регулируемые законодательством и/или соглашением сторон государственные или негосударственные (частные) процедуры: государственное судопроизводство, третейское разбирательство, примирительные процедуры и др." <1>. Аналогичный термин использует М.А. Рожкова: "К процедурам внегосударственного разрешения и урегулирования споров относится также и примирение (согласительные процедуры)" <2>. А.Ю. Коннов употребляет термин "виды альтернативного разрешения споров" <3>.
--------------------------------
<1> Севастьянов Г. Цит. соч.
<2> Рожкова М.А. Средства и способы правовой защиты сторон коммерческого спора. М., 2006. С. 12; см. также: Русакова Е.П. Центр эффективного решения споров (CEDR) в Великобритании как мировая тенденция внедрения альтернативных способов разрешения споров // Законодательство и экономика. 2014. N 1 // СПС "КонсультантПлюс".
<3> Коннов А.Ю. Понятие, классификация и основные виды альтернативных способов разрешения споров // Журнал российского права. 2004. N 12.
Применительно к АРС распространен также термин "механизмы". Например, научно-практическое пособие Н.И. Гайдаенко Шер имеет название "Формирование системы альтернативных механизмов разрешения споров: бесконфликтное общество как основа противодействия коррупции" <1>. В заключении указанной работы отмечалось: "Выступая на Санкт-Петербургском экономическом форуме 6 марта 2013 года, руководитель СОМЕДИАРС, д-р юрид. наук, Н.Г. Доронина говорила о современных тенденциях в развитии альтернативных форм разрешения споров и российском законодательстве. Среди тенденций развития АРС она выделила диверсификацию их форм..." <2>.
--------------------------------
<1> Гайдаенко Шер Н.И. Формирование системы альтернативных механизмов разрешения споров: бесконфликтное общество как основа противодействия коррупции: Науч.-практ. пособие / Отв. ред. Н.Г. Семилютина. М.: ИЗиСП; ИНФРА-М, 2015 // СПС "КонсультантПлюс".
<2> Там же.
Таким образом, в приведенных цитатах применительно к АРС использовались несколько терминов: "способы", "процедуры", "виды", "механизмы" и "формы". По мнению автора, перечисленные термины используются российскими цивилистами, так же как и зарубежными авторами, как синонимы.
Однако смешение терминов и замена их аналогичными не должны быть произвольными. Следует отличать термин "способы защиты прав" (в материально-правовом смысле - т.е. в смысле ст. 12 ГК РФ) и термин "способы разрешения споров" (в процессуально-правовом смысле). На взгляд автора, необходимо использовать зарубежный опыт и применять термин "формы АРС", говоря о конкретных видах альтернативного разрешения споров. С этой точки зрения вполне допустимо указание на то, что третейское разбирательство, медиация, посредничество - это основные формы альтернативного разрешения споров в России.