- •Способы разрешения споров в разносистемных правопорядках
- •Раздел I. Общие положения о способах и формах разрешения споров
- •Глава 1. Понятие и виды способов и форм разрешения споров
- •§ 1. Многообразие способов и форм разрешения правовых
- •1) Способы, пути (ways);
- •2) Формы (forms);
- •3) Методы (methods).
- •§ 2. Производство в государственных судах - традиционный
- •1. Англосаксонская правовая система, или система common law
- •2. Романо-германская (континентальная) правовая система
- •3. Система мусульманского (религиозного) права
- •4. Система традиционного (обычного) права
- •§ 3. Способы разрешения споров публично-правового характера
- •§ 4. Рассмотрение и разрешение гражданских дел в суде
- •Глава 2. Альтернативные способы разрешения споров
- •§ 1. Международный коммерческий арбитраж
- •§ 2. Медиация и иные альтернативные способы разрешения
- •§ 3. Онлайн-разрешение споров
- •Раздел II. Способы разрешения частноправовых споров
- •Глава 3. Способы разрешения частноправовых споров в странах common law
- •§ 1. Гражданское судопроизводство в Англии
- •1.1. Источники гражданского процессуального права
- •1.2. Судебная система Англии и Уэльса
- •1.3. Стадии гражданского судопроизводства в Англии и Уэльсе
- •1. Досудебные протоколы (Pre-Action Protocols).
- •2. Предъявление иска (Claim Form).
- •3. Действия ответчика: защита и встречные требования (defence and any counterclaim will).
- •4. Раскрытие документов (Disclosure of documents).
- •6. Краткое изложение материалов дела (Statements of Case).
- •7. Назначение упрощенного производства (Summary Judgment).
- •8. Указания суда по управлению делом (Case Management).
- •9. Представление перечня доказательств (Evidence).
- •1. Вступительные речи адвокатов (Opening Statements).
- •2. Представление доказательств (Evidence). Прямой и перекрестный допрос свидетелей.
- •3. Заключительные речи адвокатов (Closing Arguments).
- •4. Вынесение судьей решения по делу (Judgment).
- •5. Исполнение решения (Enforcement).
- •1. Источники правового регулирования апелляции - Правила Апелляционного суда - часть 52 Правил гражданского судопроизводства (Part 52 of the Civil Procedure Rules (cpr)).
- •2. Получение разрешения на апелляцию (The application for permission to appeal).
- •3. Апелляция должна иметь "шансы на успех" (appeal has a real prospect/chance of success).
- •4. Заполнение формы извещения об апелляции (Appellant's Notice).
- •5. Заполнение формы об основных аргументах апелляционной жалобы (skeleton argument).
- •6. Заполнение формы ответчиком по апелляции (Respondent's Notice).
- •7. Назначение даты слушаний офисом апелляционного суда (Daily Cause List).
- •8. Судебное заседание и вынесение решения Апелляционным судом.
- •9. Получение копии решения суда (a transcript of judgment).
- •10. Ограниченная возможность обжалования решений Апелляционного суда в Верховный суд Соединенного Королевства (The Supreme Court of the United Kingdom).
- •§ 2. Гражданское судопроизводство в сша
- •2.1. Источники гражданского процессуального права
- •2.2. Судебная система сша
- •2.3. Стадии гражданского судопроизводства в сша
- •§ 3. Международный коммерческий арбитраж в Англии
- •§ 4. Международный коммерческий арбитраж в сша
- •Глава 4. Способы разрешения частноправовых споров в странах континентальной системы права
- •§ 1. Гражданское судопроизводство во Франции
- •1.1. Источники гражданского процессуального права
- •1.2. Судебная система
- •1.3. Стадии гражданского судопроизводства во Франции
- •§ 2. Гражданское судопроизводство в Германии
- •2.1. Источники гражданского процессуального права
- •2.2. Система гражданских судов фрг
- •2.3. Стадии гражданского судопроизводства в фрг
- •§ 3. Международный коммерческий арбитраж во Франции
- •3.1. Источники правового регулирования.
- •3.2. Арбитражное соглашение и арбитрабельность споров
- •3.3. Арбитражные учреждения Франции
- •§ 4. Международный коммерческий арбитраж в Германии
- •4.1. Источники правового регулирования
- •4.2. Арбитражное соглашение и арбитрабельность споров
- •4.3. Арбитражные учреждения Германии
- •Глава 5. Способы разрешения частноправовых споров в странах африки
- •§ 1. Гражданский процесс, арбитраж и медиация
- •§ 2. Гражданский процесс, арбитраж и медиация
- •Глава XI Конституции "Правосудие" (ст. 126) определяет основы организации судебной системы государства, которая состоит из судов двух уровней:
- •§ 3. Гражданский процесс, арбитраж и медиация
- •§ 4. Гражданский процесс, арбитраж и медиация в юар
- •1. Специальные налоговые суды (Special Income Tax Courts).
- •2. Трудовые суды и Трудовой апелляционный трибунал (Labour Courts and Labour Appeal Court).
- •3. Суды по делам о разводе (Divorce Courts).
- •4. Земельный суд (Land Claims Court).
- •5. Водный трибунал (The Water Tribunal).
- •6. Комиссия по установлению истины и примирению (Truth and Reconciliation Commission (trc)).
- •Глава 6. Разрешение частноправовых споров в монархиях арабского востока
- •§ 1. Источники правового регулирования гражданского
- •§ 2. Разграничение компетенции судов, их юрисдикция
- •§ 3. Основные положения порядка рассмотрения
- •§ 4. Доказательства и доказывание
- •§ 5. Общие положения о правовом регулировании
- •§ 6. Правовое регулирование арбитража в Омане
- •Глава 7. Способы разрешения частноправовых споров в странах латинской америки
- •§ 1. История кодификации гражданского процессуального права
- •§ 2. Кодификация процессуального права в отдельных странах
- •2.1. Аргентинская Республика
- •2.2. Боливарианская Республика Венесуэла
- •§ 3. Гражданский процесс, арбитраж и медиация
- •§ 4. Гражданский процесс, арбитраж и медиация
- •§ 5. Гражданский процесс, арбитраж и медиация
- •Глава 1. Об арбитраже.
- •Глава 2. О компромиссе и примирении.
- •Глава 3. О вступлении Декрета в законную силу и отмене норм.
- •Раздел III. Способы разрешения публично-правовых споров
- •Глава 8. Разрешение споров, возникающих из административных отношений в странах европы
- •§ 1. Рассмотрение споров, возникающих из публичных
- •§ 2. Рассмотрение споров, возникающих
- •2.1. Административные суды
- •2.2. Национальный суд по вопросам убежища
- •2.3. Оспаривание административных актов, действий
- •Глава 9. Разрешение споров, возникающих из административных отношений, в китайской народной республике
- •§ 1. Административные процедуры урегулирования
- •§ 2. Судебное разрешение административных споров
- •§ 3. Примирительные процедуры
- •§ 4. Доказывание и доказательства
- •Раздел I. Общие положения о способах и формах
- •Глава 1. Понятие и виды способов и форм разрешения споров
- •Глава 2. Альтернативные способы разрешения споров
- •Раздел II. Способы разрешения частноправовых споров
- •Глава 3. Способы разрешения частноправовых споров
- •Глава 4. Способы разрешения частноправовых споров в странах
- •Глава 5. Способы разрешения частноправовых споров
- •Глава 6. Разрешение частноправовых споров в монархиях
- •Глава 7. Способы разрешения частноправовых споров
- •Раздел III. Способы разрешения публично-правовых споров
- •Глава 9. Разрешение споров, возникающих
- •Глава 10. Разрешение споров, возникающих из
4. Система традиционного (обычного) права
Обычай (адат) - это совокупность неписаных правил поведения, устно передаваемых из поколения в поколение и защищаемых государством. В конституциях ряда государств Африки и Азии обычное право прямо указано в качестве источника права.
В ст. 11 Конституции Ганы 1992 г. закреплено, что источниками права Ганы являются: Конституция, законодательство, существующее право и общее (т.е. прецедентное) право. Под существующим правом подразумевается любое писаное и неписаное право, действовавшее на момент вступления Конституции в силу. Статья 272 Конституции предусматривает, что Национальная палата вождей должна предпринимать усилия по изучению и кодификации обычного права с целью унификации его норм и отмены устаревших и социально опасных обычаев. В Гане, кроме системы государственных судов, существуют и традиционные суды (Traditional Tribunals): Судебный комитет Национальной палаты вождей (National House of Chiefs - NHC), судебные комитеты областных палат вождей и традиционные советы, имеющие официально весьма ограниченные, а на практике - значительные полномочия. Закон об институте вождей (Chieftaincy Act) 1971 г. <1> наделяет традиционные суды правом рассматривать брачно-семейные дела и имущественные споры <2>.
--------------------------------
<1> Fenrich, Jeanmarie and McEvoy, Mary. Promoting rule of law in Customary Tribunals in Ghana // http://harvardhrj.com/2014/11/promoting-rule-of-law-in-customary-tribunals-in-ghana/ (дата обращения: 25.10.2016).
<2> Республика Гана // http://kommentarii.org/strani_mira_eciklopediy/gana.html (дата обращения: 25.10.2016).
В Индонезии "статья 1 пар. 2 Официальной иерархии источников права (TAP MPR No. III/MPR/2000 on Sources of Law and Hierarchy of Laws and Regulations) относит к источникам права Индонезии писаное и неписаное право. К источникам неписаного права относят местные обычаи (англ. - Customs, индонез. - kebiasaan), адатное право (англ. - Adat Law, индонез. - hukum adat or adat recht), право шариата (Syariah law), доктрину (Doctrine) и судебную практику (Jurisprudence). Примером применения обычаев в качестве источников права может служить ст. 1339 Гражданского кодекса Индонезии (Kitab Undang - Undang Hukum Perdata), которая закрепляет, что соглашения являются обязательными не только по вопросам, перечисленным в статье, но и по любым вопросам, которые урегулированы обычаями. Адатное право - это свод местных традиционных неписаных законов, которые применяются во многих регионах Индонезии. Отметим, что в Индонезии нет такого понятия, как единое адатное право страны. Голландский ученый Van Vollenhoven выделил 23 системы адатного права на территории Индонезии. Адатное право имеет важное значение для таких областей права, как наследственное право, семейное право и аграрное право. Некоторые адаты прямо закрепляются в законодательстве. В качестве примера можно привести обычай "принятия решений в порядке консенсуса" (musyawarah untuk mufakat), который был закреплен в ряде законодательных актов" <1>.
--------------------------------
<1> Ермакова Е.П. Цит. соч. С. 56.
Характерные черты производства в государственных судах (Litigation) как способа разрешения споров.
После краткой характеристики основных правовых систем современного мира обратимся непосредственно к теме нашего параграфа и обозначим основные черты производства в государственных судах. Оно включает в себя подачу искового заявления в государственный суд, подготовку к рассмотрению дела, рассмотрение спорного вопроса судьей и вынесения им решения по делу, выдачу исполнительного документа (исполнительного листа) и принудительное исполнение судебного решения. Во всех странах также предусмотрена возможность обжалования судебного решения в вышестоящие судебные органы. В странах англосаксонской системы рассмотрение дела государственным судом обозначается специальным термином - "Litigation", в то время как рассмотрение спора иным органом обозначается термином "dispute resolution", имеющим также обобщающее значение.
Итак, судопроизводство в государственном суде имеет следующие характерные черты:
- порядок судопроизводства урегулирован нормами гражданского процессуального кодекса (в странах общего права подзаконными актами - Правилами судов);
- обращение в государственный суд позволяет предъявить иск стороне, которая не желает участвовать в процедуре разрешения спора;
- решение государственного суда может быть исполнено принудительно, без дополнительных формальностей <1>.
--------------------------------
<1> Litigation and enforcement in UK (England and Wales): overview. Режим доступа: http://uk.practicallaw.com/7-502-0631 (дата обращения: 10.01.2017).
Перечисленные особенности определяют преимущества разрешения спора в государственном суде. Каковы же его недостатки? Перечислим их:
- разрешение спора в государственном суде более дорогое и более длительное, чем разрешение спора альтернативными способами;
- разрешение спора в государственном суде может нанести ущерб дружественным взаимоотношениям контрагентов спора;
- спор разрешает государственный судья, действующий строго в соответствии с нормами закона.
Стадии гражданского судопроизводства.
Согласно французской доктрине гражданское судопроизводство (procedure civile) существует наряду с уголовным процессом (procedure penale) и административной юстицией (procedure administrative), хотя есть некоторые объединяющие их принципы. Также традиционно считается, что у гражданского процессуального права есть три объекта регулирования, каждому из которых отведены соответствующие комплексы норм. Это судоустройство (organisation judiciare), компетенция (competance) и производство в буквальном смысле термина (procedure proprement dite) <1>. Именно так построено гражданское процессуальное законодательство во всех странах континентальной системы права.
--------------------------------
<1> См.: Пучинский В.К. Понятие и источники гражданского процессуального права Англии, США, Франции: Учеб. пособие. М.: Изд-во УДН, 1988. С. 13.
В континентальной системе выделяют три стадии гражданского судопроизводства: а) производство в судах первой инстанции; б) апелляционное судопроизводство; в) третья инстанция: кассация во Франции, России, Италии и других странах Европы, Латинской Америки, Африки; ревизия - в ФРГ.
Специфической чертой англосаксонской юриспруденции является также деление процессуального права (adjectival law) на правила судопроизводства (law of procedure) и доказательственное право (law of evidence). Последнее регулирует вопросы предмета доказывания, относимости, допустимости, оценки фактических данных, представления и исследования источников информации <1>.
--------------------------------
<1> См.: Пучинский В.К. Цит. соч. С. 12.
В Англии и США выделяют три стадии судопроизводства:
1) досудебная (Pre-trial Procedures in Civil Cases): определение юрисдикции, пледирование (pleading - подача искового заявления, направление повесток, отзыв ответчика); раскрытие доказательств (Discovery);
2) судебная (Trial): избрание жюри присяжных (Selecting the Jury), вступительные речи адвокатов (Opening Statements); представление доказательств (Evidence) (прямой и перекрестный допрос свидетелей); заключительные речи адвокатов (Closing Arguments), инструкции жюри присяжных (Instructions to the Jury), вынесение присяжными вердикта (Verdict), вынесение судьей решения по делу (Judgment);
3) апелляция (Appeals): подача уведомления об апелляции (notice of appeal); направление в апелляционный суд краткого изложения своих аргументов (a brief) представление аргументов - речи адвокатов (Arguments); вынесение апелляционным судом постановления (о подтверждении решения нижестоящей инстанции, об отмене решения и назначении нового судебного разбирательства) <1>.
--------------------------------
<1> American Bar Association. Steps in a Trial. Режим доступа: http://www.americanbar.org/groups/public_education/resources/law_related_education_network/how_courts_work/cases.html (дата обращения: 08.11.2016).