650

1)сфера господствующего распространения контрафакта — на уровне 70–80 % (CD, DVD-продукция);

2)сферамассовогораспространенияконтрафакта—на уровне30– 40 % (одежда и обувь, алкогольная продукция);

3)сфера широкогораспространения контрафакта —на уровне10– 15 % (парфюмерия, медикаменты и лекарственные средства);

4)сфераограниченногораспространенияконтрафакта—науровне 1–2 % (чай, кофе, бритвенные лезвия и др.).

Производствоиреализацияконтрафактнойифальсифицированной продукции представляют серьезную угрозу экономической безопасности как России, так и стран ближнего зарубежья.

Трудности борьбы с контрафактом в России в сфере ВЭД обусловлены конкретными причинами.

1)Проблемы законодательства:

— отсутствие единой методики расчета ущерба, нанесенного производителем контрафактной продукции;

— невозможность уничтожения арендованного оборудования, используемого для производства контрафакта;

— нерешенность вопроса об уничтожении контрафакта. Если поддельные видеодиски или сигареты, как правило, уничтожаются, то с текстильным ширпотребом такого не происходит.

2)Проблемы инфраструктуры Федеральной таможенной службы

(ФТС).

3)Коррупция в таможне и правоохранительных органах.

4)Снисходительное отношение потребителей к контрафакту. В ряде случаев контрафактная продукция выгодна дляпотребителя, так как подделка может быть доступнее как по цене, так и по условиям продажи. Ситуаций, когда потребитель удовлетворен подделкой, довольно много.

5)Пассивная позиция правообладателей в отношении выявления производстваипродажиконтрафакта.Зачастуюправообладателизнаютофактахимпортаихпродукциинеуполномоченнымикомпаниями, ноесли это не воспринимается как угроза их продажам, то предпочитают перед таможенниками свою осведомленность не афишировать, экономя на издержках поведению антиконтрафактной судебной кампаниилибовоспринимая«параллельный»импорткакнезаконную,но эффективнуюкампанию порасширениюузнаваемости данногобренда.

111

6)Трудности распознаванияконтрафакта. Частьконтрафакта производится с соблюдением многих, если не всех, технологических норм, т.е. нарушаются права владельцев интеллектуальной собственности, но не технологии.

7)Одна из сегодняшних проблем, которая не позволяет в должной мере контролировать и выявлять контрафактную продукцию, — это

низкий процент регистрации товарных знаков правообладателями в

Реестре объектов интеллектуальной собственности. Это необходимо, преждевсего,длясамихучастников ВЭД,таккакпродукциюсзарегистрированнымв Реестретоварным знаком намноголегчезащититьот контрафакта. И соответственно можно значительно снизить моральный и материальный ущерб законных правообладателей.

8)Перемещение через таможенную границу контрафактной продукции физическимилицами.Этапроблемасегодняприобретаетсерьезные масштабы. Крупные партии поддельных товаров дробятся за рубежом, перевозятсяна российскуютерриторию, гдеаккумулируютсяна складах,формируютсявтоварныепартии,которыереализуются

врегионы РФ.

Даже при успешном ведении борьбы с нарушениями в сфере прав интеллектуальной собственности о полном возмещении прямых расходов на эту борьбу, не говоря уже об общем ущербе компании и о ее упущенной выгоде, не идет речи.

Усилениеактивности государственныхправоохранительныхорганов, более последовательная политика ведущих производителей фирменных торговых марок и повышениетребовательности покупателей

— вся эта совокупность факторов сказывается на общей динамике и структуре рынков контрафактной продукции.

Все чаще потоки контрафакта «прячутся» за потоками оригинальнойпродукции.Этопроявляетсявуровнецены,котораясовпадаетили приближена к цене оригинальной продукции.

В последние годы распространилась практика «подмешивания» поддельной продукции впартии оригинальноготовара, чтообъективно затрудняет его обнаружение, в том числе и добросовестными продавцами (при условии сговора на уровне закупок). Это означает такжезакреплениеранеевыявленной тенденции кболееявномуобману потребителей в отличие от продажи подделок по пониженным ценам.

112

Все вышеизложенное говорит о серьезности проблемы, и только при взаимодействии государствав лицетаможенныхорганов иучастников ВЭД борьба с контрафактной продукцией может быть успешной.

Принципиально новой самостоятельной функцией для таможенных органов с 1 января 2004 г. (вступление в силу ТК РФ) стало

обеспечение в пределах своей компетенции защиты прав ИС.

В Таможенном кодексе Таможенного союза (далее — ТК ТС) в

числеважнейшихфункцийтаможенныхоргановназванообеспечение защиты прав ИС на таможенной территории Таможенного союза в пределахсвоейкомпетенции.Глава46ТКТСустанавливаетособенности совершения таможенных операций в отношении товаров, содержащих объекты ИС.

Таможенные органы принимают меры по защите прав на объекты ИС, таможенныйреестр(далее—Реестр) которыхведетсяданными таможенными органамивгосударстве—членеТаможенногосоюза,и

объекты ИС, включенные в Единый таможенный реестр объектов ИСгосударств—членовТаможенногосоюза.Мерыпозащитеправв соответствиисзаконодательствомгосударств—членов Таможенного союза принимаются также в отношении объектов ИС, не включенных в такие таможенные реестры.

Таможенные органы в соответствии с положениями ТК обладают полномочиямипоприостановлениювыпускатолькотехтоваров,которые содержат следующие ОИС:

—объекты авторского права;

—объекты смежных прав;

—товарные знаки, знаки обслуживания;

—наименования мест происхождения товаров.

Всвязисчастовозникающимивпоследнеевремявопросамиследуетособоподчеркнуть, чтосейчас принятиемер пообеспечениюзащиты патентных прав не входит в компетенцию таможенной службы России.

Порядок подачи заявления правообладателем, требования к сведениям, содержащимся в заявлении, порядок рассмотрения заявления, порядокведениятаможенногореестраобъектовИС,правилаприостановления выпуска товаров, содержащих объекты ИС, не включенные вРеестр,идр.регулируютсяПоложениемозащитеправинтеллектуальнойсобственноститаможеннымиорганами,утвержденнымпри-

113

казом ГТК России от 27.10.2003 г. № 1199, приказом ФТС РФ от 13.08.2009 N 1488 «Об утверждении Административного регламента Федеральной таможенной службы по исполнению государственной функции по ведению таможенного реестра объектов интеллектуальнойсобственности».Данныенормативныеправовыеактыприняты до дня вступления в силу Федерального закона от 27.11.2010 № 311-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федера-

ции» и действуют в части, непротиворечащей законодательству РоссийскойФедерацииотаможенномделе,допризнанияихутратившими силу или принятия соответствующих нормативных правовых актов. Глава42закона«Отаможенномрегулированиив РоссийскойФедерации» посвящена мерам по защите прав на объекты ИС.

В случае наличия признаков контрафактности товаров, содержащих объекты ИС, которыеподлежат защитетаможенными органами, выпуск таких товаров может быть приостановлен.

Основанием для приостановления выпуска товаров является заявление правообладателя, т. е. в соответствии с нормами специального законодательства об ИС заявление лица, обладающего исключительными правами на объекты ИС.

Правообладатель—гражданин или юридическоелицо, обладающиеисключительнымправомнарезультатинтеллектуальнойдеятельностиилисредствоиндивидуализации.Этотасторона,котораятерпит наибольший ущерб от незаконного использования его ИС.

Механизм участия таможенных органов в защите прав ИС

(рис. 4.7) основан на международной практике и состоит в следующем.

1. Правообладатель (или его представитель), имеющий основания полагать, что может иметь место нарушениеегоправ на вышеуказанныеобъектыИСприперемещениитоваровчерезтаможеннуюграницу или совершении иных действий с товарами, находящимисяпод таможенным контролем (перемещение товаров с границы до таможни, оформление,хранениенаскладе,упаковка,переупаковкаи т. д.),вправе

податьзаявлениевфедеральныйорганисполнительнойвласти,уполномоченный в области таможенного дела (ФТС), о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска таких товаров.

Заявление должно содержать сведения о:

—правообладателе (или его представителе);

—объекте ИС;

114

лицу в связи с приостановлением выпуска товаров. Правообладатель вправе вместо обеспечения исполнения обязательства представить договор страхования риска ответственности за причинение вреда в пользу декларанта, собственника, получателя товара и т.д. При этом сумма обеспечения обязательства или страховая сумма должна быть не менее 300 000 р.

Втом случае, когда в установленном законодательством Российской Федерации порядке (судебным решением) не будет определено, что товары, выпуск которых приостановлен таможенными органами,

являютсяконтрафактными,правообладательнесетответственность заимущественныйвред,причиненный в результатеприостановления выпуска товаров декларанту, собственнику, получателю товаров, импортеру, контрактодержателю или иному лицу, обладающему полномочиями в отношении таких товаров.

ПоданноезаявлениерассматриваетсяФТСРоссиивсрок,непревышающий одного месяца со дня его получения.

Вслучаевозникновениянеобходимостипроведенияпроверкипредставленныхправообладателем сведенийФТСРоссии можетпродлить срок рассмотрения заявления. При этомобщий срокегорассмотрения неможетбытьболеедвухмесяцев.Припроверкезаявленныхсведений ФТС России вправе запрашивать у третьих лиц, а также у государственныхоргановдокументы,подтверждающиезаявленныесведения, причем указанные лица обязаны представить запрашиваемые ФТС России документы в течение 10 дней со дня получения запроса.

Рассмотрение заявления может быть приостановлено при непредставлении правообладателем запрошенных документов, имеющих существенное значение для принятия решения. При этом общий срок рассмотрения заявления не может быть более трех месяцев. При непоступлении от правообладателя запрошенных документов заявлениесчитаетсяотозваннымидальнейшемурассмотрениюнеподлежит,

очем правообладатель уведомляется в письменной или электронной форме.

Порезультатам рассмотрения заявления в установленныезаконом сроки ФТС России принимает одно из двух решений:

— опринятиизаявлениякисполнению,т.е.опринятиимер,связанных с приостановлением выпуска товаров, обладающих признаками контрафактных;

— об отказе в принятии таких мер.

116

Решениеоботказевпринятиимерможетбыть принятотолькопо двум основаниям:

—в случае представления правообладателем недостоверных сведенийилиеслипредоставленныедокументынеподтверждаютправна объект ИС;

—при несоблюдении правообладателем требования об обеспечении обязательства о возмещении имущественного вреда, который может быть причинен приостановлением выпуска товаров.

О принятом решении правообладатель в обязательном порядке уведомляется в письменной форме в течение трех дней со дня его принятия.

Вслучаеизменениясведений,указанныхвзаявлениилибовприлагаемых к немудокументах, правообладатель обязан незамедлительно сообщить об этом в ФТС России.

2. Что же происходит дальше с объектами ИС? Объекты ИС, в отношении которых ФТС России принято решение о принятии соответствующихмер,вносятсявТаможенныйреестробъектов(рис. 4.8).

Поданнымна31.12.2010г., втаможенномреестреобъектовинтеллектуальной собственности зарегистрировано1838 объектов. Из них 60 % — российские; основная номенклатура: алкоголь, косметика, кондитерские изделия, лекарственные препараты.

Объект ИС включается в Реестр, только если правообладатель обеспечиваетисполнениеданногоимприподачезаявленияобязательства о возмещении имущественного вреда способами, предусмотренными гражданским законодательством Российской Федерации.

ЗакономотаможенномрегулированиивРФоговариваютсяслучаи, когда объект ИС подлежит исключению из Реестра:

—по желанию правообладателя;

—при необеспечении правообладателем исполнения обязательства овозмещении вреда либопри непредставлении договора страхования риска ответственности за причинение вреда;

—по истечении срока правовой охраны объекта ИС;

—еслиправообладательвтечениесроковприостановлениявыпускатоваровнеобратилсявуполномоченныйвсоответствиисзаконодательствомРоссийскойФедерацииорган(суд,прокуратуру,органвнутренних дел, таможенный орган и т.п.) за защитой своих прав либо не обратился в таможенный орган с заявлением об отмене решения о приостановкевыпуска товара.

117

Рис. 4.8. Перечень некоторых объектов Таможенного реестра объектов интеллектуальной собственности

118

В соответствии с ТК ТС, срок защиты прав правообладателя на объектыИС устанавливаетсяпривключении объектов ИС в таможенные реестры, которые ведутся таможенными органами в государствах — членах Таможенного союза, и Единый таможенный реестр объектовИСгосударств—членовТаможенногосоюзасучетомсрока, указанногоправообладателемвзаявлении,нонеболеедвухлетсодня включения в такие реестры.

Указанный срок можетбытьпродлен на основании заявления правообладателянеограниченноеколичествораз, но каждый разнеболее чемнадвагода,приусловиисоблюдениятребованийопредставлении необходимыхдокументовисведений,атакжеобеспеченияправообладателемисполненияобязательстваовозмещениивредалибопредставления соответствующего договора страхования.

Очевидно,чтосрок,втечениекотороготаможенныеорганыпринимают меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, не мо-

жет быть больше срока правовой охраны объекта ИС.

ФТС обеспечивает опубликованиеданных Реестра в своих официальныхизданияхи ихразмещениенасвоемофициальномсайтев сети «Интернет».

3. Послевнесенияобъекта ИС вРеестрсоответствующаяинформа-

ция доводится ФТС России по системе таможенных органов. Если таможенный орган, осуществляющий таможенное оформление и таможенный контроль, выявляеттовары, содержащиеобъекты ИС, внесенные в Реестр и обладающие признаками контрафактных, то по

письменному решению начальника данного таможенного органа или лица,егозамещающего,выпусктакихтоваровприостанавливаетсяна

10 рабочих дней.

Не позднее одного рабочего дня после принятия решения о приостановлениивыпускатоваровтаможенныйоргануведомляетдекларантаиправообладателяоприостановлениивыпускатоваров,причинах и сроках такого приостановления. Кроме того, таможенный орган сообщаетдекларантунаименование(фамилию,имя, отчество)иадрес правообладателя(егопредставителя),аправообладателю—наимено- вание (фамилию, имя, отчество) и адрес декларанта.

Правообладателю дается 10 дней для обращения в уполномочен-

ныев соответствии сзаконодательствомРоссийской Федерации органы за защитой своих прав.

119

Если правообладатель не укладывается в предоставленные ему таможенным органом10дней дляпринятиясоответствующихмер, он может обратиться в таможенный орган с письменным запросом о продлении срока приостановления выпуска товаров. Запрос должен содержатьмотивированноеобоснованиетакогопродления. Таможенныйорганнаоснованиимотивированногописьменногозапросаправообладателя (его представителя) может продлить срок приостановления выпуска товаров, но не более чем еще на 10 рабочих дней, если указанное лицо обратилось в уполномоченные в соответствии с законодательствомРоссийской Федерацииорганызазащитой правправообладателя.

ТК ТС (ст. 333)предусматривается возможностьдля правообладателя и декларанта (их представителей) с письменного разрешения таможенногоорганабратьподтаможеннымконтролемпробыиобразцы товаров, в отношении которых принято решение о приостановлении выпуска, проводитьих исследование, а такжеосматривать, фотографировать или иным способом фиксировать такие товары.

В соответствии с ТК ТС (ст. 332) решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене до истечения срока приостановления выпуска товаров, если:

1)в таможенный орган поступило заявление правообладателя об отмене такого решения;

2)объект ИС исключен из таможенного реестра объектов ИС, которыйведетсятаможенныморганомгосударства—членаТаможен- ногосоюза,иединоготаможенногореестраобъектовИСгосударств — членов Таможенного союза;

3)иные случаи определены законодательством государств — членов Таможенного союза.

Решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене, если доистечения срокатакогоприостановления отуполномоченного органа, в который обратилсяправообладатель за защитой своихправ, не будет получено решение об изъятии товаров, наложении ареста на них либо об их конфискации. Решение об отмене приостановления выпуска товаров в такомслучаедолжнобытьпринятов день, следующий за днем истечения срока приостановления выпуска товаров.

Правоприменительнаяпрактикапоказывает, чтовозможносостав-

лениепротоколаобадминистративномправонарушении:таможенныеорганыдолжныпринятьмерыпоизъятиютоваров,обладающих

120