90. Правовое регулирование иностранных инвестиций в рф: способы и формы, гарантии и льготы

ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» (1999), ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» (2008), ФЗ «Об осуществлении иностранных инвестиций в форме капитальных вложений».

Минэкономразвития – орган, ответственный за координацию привлечения прямых иностранных инвестиций в экономику Российской Федерации.

Иностранная инвестиция - вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации;

Прямая иностранная инвестиция:

• приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества;

• вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации;

• осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) основных средств таможенной стоимостью не менее 1 млн руб.

Портфельная: приобретение ЦБ

Главная цель осуществления прямой инвестиции - получение инвестором эффективного контроля над управлением коммерческой организацией с иностранными инвестициями.

Иностранный инвестор - иностранное ЮЛ; иностранная организация, не являющаяся ЮЛ; иностранный гражданин; лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами РФ; международная организация; иностранные государства (все – по критерию инкорпорации, т.е. где зарегистрированы, а не откуда управление).

Не будет инвестированием - создание представительства иностранной компании на территории России или вложение иностранного капитала в благотворительные, религиозные и другие общественно полезные НКО, поскольку их деятельность не направлена на получение прибыли.

Инвестирование - вложения капитала в коммерческие организации, создание филиалов иностранных компаний (если коммерческие цели), использование иного экономически эффективного имущества в деятельности предприятий.

Филиал иностранной компании должен получить аккредитацию в территориальном налоговом органе ФНС. В целях аккредитации головная организация должна утвердить и направить положение о филиале.

Коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения иностранного инвестора в состав ее участников и пользуется правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными законодательством. Но они не распространяются на дочерние и зависимые общества.

Гарантии:

• национальный режим (не может быть менее благоприятным)

• изъятия из национального режима ограничительного характера могут быть установлены ФЗ только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства:

- Вообще запрет: иностранец не может быть недропользователем, иметь землю в собственности, знать государственную тайну, в сфере телевизионного вещания, страховой и банковской деятельности (квоты ЦБ).

-Ограничение участия: 49% в капитале авиационных предприятий, сельскохозяйственных, запрет более 50% в СМИ, вещающих на более чем половину субъектов

- Требование об использовании материальных и трудовых ресурсов: в СРП – 80% должны быть граждане РФ (работники), 70% материалов и оборудования из РФ.

• предоставляется полная и безусловная защита прав и интересов

• инвестор имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов,

• имеет право осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в любых формах, не запрещенных законодательством

• право на суброгацию - вправе передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на основании закона или решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) другому лицу

• гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями

• дедушкина оговорка - гарантия от неблагоприятного изменения для иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными инвестициями законодательства. На кого распространяется: 1) организация с иностранными инвестициями, если доля иностранцев больше 25%; 2) организация, реализующая приоритетный инвестиционный проект независимо от доли участия (проект, в который вложено более 1 млрд. рублей или в котором минимальная доля иностранных инвесторов составляет не менее 100 млн рублей). Распространяется на инвесторов в течение срока окупаемости, но не более 7лет (для приоритетных проектов может быть продлён).

• спор иностранного инвестора, возникший в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ, разрешается в соответствии с международными договорами РФ и ФЗ в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третейском суде)

• после уплаты предусмотренных законодательством налогов и сборов имеет право на свободное использование доходов и прибыли на территории РФ для реинвестирования или для иных не противоречащих законодательству целей и на беспрепятственный перевод за пределы РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями

• гарантия права на беспрепятственный вывоз за пределы РФ имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены в РФ в качестве иностранной инвестиции

• иностранный инвестор вправе приобрести акции и иные ценные бумаги российских коммерческих организаций, и государственные ценные бумаги

• может участвовать в приватизации объектов государственной и муниципальной собственности путем приобретения прав собственности на государственное и муниципальное имущество или доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале приватизируемой организации

• гарантия предоставления иностранному инвестору права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество.

Льготы: изъятия из национального режима стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития РФ:

• по уплате таможенных платежей (освобождение от ввозной пошлины высокотехнологического оборудования для вноса в УК).

• льготы от субъектов РФ и МО.

Ограничения на иностранные инвестиции:

Закон о стратегических обществах - 47 стратегических сфер (транспорт, СМИ общегосударственного значения, криптография и тд), куда нельзя иностранным инвесторам без разрешения специально создаваемой Правительственной комиссией. Разрешение получается не в любом случае, а при достижении одного из 4 пороговых значений (зависит от субъекта и объекта инвестирования):

Иностранные инвесторы:

• обычные инвесторы и инвесторы, находящиеся под контролем государства или международной организации (для этих порог ниже)

• обычные стратегические общества и те, которые в сфере недропользования (для этих тоже порог ниже)

Обычный иностранный инвестор и обычное хоз общество - 50% контроля над обществом в стратегической сфере

Необычный инвестор и обычный стратег - 25%

Обычный инвестор и необычный стратег - 25%

Необычный инвестор и стратег - 5%

Международные договоры

Вашингтонская конвенция (не ратифицировали) - разрешение международных инвестиционных споров, участвуют инвесторы одного государства и иностранное государство. Создается МЦУАС (центр по урегулированию инвестиционных споров)

Спор должен отвечать критериям:

1. ВК должна быть ратифицирована

2. Написано должно быть, что спор идет в ВК

Россия не ратифицировала, но по Нью-Йоркской конвенции любое лицо может выбрать любой арбитраж для рассмотрения своего спора. Есть спец протокол, который позволяет МЦУИС такие споры рассматривать

Все споры делятся на:

1. Споры по определению подведомственности (2/3 рассматриваемых споров) - кто является сторонами спора, в отношении каждой из сторон определяется государство и смотрится, есть ли там инвест соглашения

2. Споры о содержании - является ли это инвестицией

Сеульская конвенция - ратифицирована РФ.Создается международное агенство гарантий и инвестиций (МИГА). Это агенство страхует иностранных инвесторов от некоммерческих рисков (наводннения, землетрясения, вооруженные конфликты). Также создается взаимный фонд страхования. Коммерческие риски не страхуются МИГА, но могут быть застрахованы, например ЭКСИМ банком

Есть еще двусторонние соглашения

- Соглашения об избежании двойного налогообложения (какие налоги платятся на территории какого из государств, налоги распределяются в зависимости от критериев)

- Двусторонние инвестиционные соглашения (дается определение инвестиций, дается указание, в каких арбитражах это все будет разбираться)

БЛОК ПО ЭНЕРГИИ ИЗ БИЛЕТОВ.

• - ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» (2009),

• - ФЗ «О газоснабжении в РФ» (99),

• - ФЗ "Об использовании атомной энергии" (95),

• - ФЗ "О естественных монополиях" (95),

• - ФЗ «Об электроэнергетике»,

• - ГК РФ + тонна подзаконных актов.

В Конституции установлено, что «в ведении Российской Федерации находятся… федеральные энергетические системы, ядерная энергетика, расщепляющиеся материалы».

Разрабатываются «энергетические стратегии» - сейчас до 2030 года (ЭС -2030).

Энергия: в ГК есть перечень объектов гражданских прав: вещи, имущественные права, работы и услуги, РИД и приравненные средства индивидуализации, нематериальные блага (ст. 128 ГК) => энергия не подходит ни под один из объектов, хотя является товаром с точки зрения договора энергоснабжения => энергия объект «без места» => нужно признать самостоятельным объектом права.

Энергия – объект гражданских прав, которые не вписывается в традиционную структуру объектов, закреплённую в ст. 128 ГК.

Карл Штейнбух: «Мы не можем дать исчерпывающего и достаточного определения понятия энергия, материя, информация» → выделял семантический (semantos – обозначающий) и прагматический момент.

Семантический момент: энергия – количественная мера движения материи, т.е. способность выполнять работу. Виды: механическая, тепловая, электрическая, физическая, химическая и т.д. Не бывает энергии в общем, она всегда конкретна.

Прагматический момент: энергия должна иметь определённого владельца – субъекта, а также должны быть определённые средства её передачи. В РФ для передачи есть договор энергоснабжения, предметом которого является «энергия», но не разъясняется, что значит энергия.

Есть следующие концепции понимания энергии.

1. «Имущественная» (традиционная). Авторы данной концепции относят энергию к вещам, но в то же время отказываются признавать энергию традиционной вещью. Энергия не может рассматриваться как обычный предмет материального мира, как телесная вещь; она представляет собой свойство материи, причем материи, которой придано определенное состояние (напряжение тока, температура воды и т.п.).

2. «Бестелесного им-ва» (смешанная). Относят помимо безналичных денежных средств, бездокументарных (дополнение ГК РФ) ценных бумаг, электрическую энергию и газ. Суть смешанной теории заключается в признании за электрической энергией статуса смешанного объекта, содержащего элементы как объекта вещных прав, так и обязательственных прав. Авторы данной теории предлагают определять электроэнергию как вещь, лишенную материального субстрата и относят ее к категории бестелесного имущества. Но энергия, по крайней мере некоторые ее виды, например, электрическая энергия, не являясь вещью, все же обладает материальным субстратом.

3. «Неимущественная». Электроэнгергия – ни право, ни вещь. Данная концепция исходит из правовой квалификации отношений по энергоснабжению как подрядных.

Право регулирует конкретные сущности, с понятным содержанием. Понятие «энергия» не имеет конкретного правого содержания и является собирательным в отношении целой группы объектов разной природы. В действительности специфика объектов, включаемых в понятие «энергия» существенно отличается в зависимости от конкретного вида энергии (электрическая, тепловая и др.). Не говоря уже о том, что в понятие «энергии» также традиционно включают энергетические (сырьевые) ресурсы – газ, нефть, уголь, которые в строгом смысле энергией не являются». Возможно, это одно из самых сильных препятствий для включения понятия «энергия» в статью ГК РФ, посвященную объектам гражданских прав.

В научной и научно-практической литературе четко определено, что предметом договора энергоснабжения является энергия. Но относительно объектной природы энергии в действующем российском законодательстве нет необходимой и достаточной ясности, что конечно, необходимо восполнить. Энергия есть явление материальное, но не вещественное (молекулярное), а волновое, по крайней мере, применительно к некоторым видам энергии.

Обладая определенной стоимостью и выраженным материальным содержанием, но не являясь вещью и не имея имущественного выражения, электроэнергия, равно как и мощность, не может быть объектом права собственности по российскому законодательству. Для права энергия (по меньшей мере, электрическая, тепловая и некоторые другие) - бесспорно, товар, имеющий свою стоимость, товар, относимый к материальным явлениям.

Мощность. С физической точки зрения, генерирующая мощность – процесс работы машины, в результате которого на выходе получается определённое количество и качество вырабатываемой энергии. С правовой, генерирующая мощность – объект гражданских прав, услуга по содержанию генерирующего оборудования в состоянии готовности выработать электрическую энергию в необходимом количестве и необходимого качества в определённый промежуток времени (п. 42 Постановления Правительства РФ от 27.12.2010 № 1172 - названа «особым товаром», но на деле услуга).

Таким образом, оплачивая генерирующую мощность, покупатель приобретает «виртуальную» возможность получить необходимое количество электрической энергии надлежащего качества.

Ст. 3 ФЗ «Об электроэнергетике» - понятие «потребители мощности» - лица, приобретающие мощность => мощность является объектом гражданских прав. Есть даже свой оптовый рынок мощности => раздел IV Постановление Правительства РФ от 27.12.2010 № 1172.

ИТОГ: мощность – особого рода услуга по поддержанию оборудования в состоянии готовности.

Энергетический рынок – совокупность структурно связанных продавцов и покупателей, других (инфраструктурных) звеньев, участвующих в продвижении энергии от генератора (источника), вырабатывающего энергию (продавца), к потребителям (покупателям). Это категория (экономико-правовая, коммерческая и вместе с тем техническая, технологическая, поскольку без знания, использования и соблюдения технических и технологических норм и правил невозможно нормальное функционирование энергетических рынков), применяемая для характеристики отношений, возникающих в области купли-продажи, поставки энергии.

Государство на этом рынке – конфигуратор, так как сфера стратегически значимая. Не только устанавливает формальные правила и способы поддержания, но и осуществляет перераспределительные функции и прямо участвует в хозяйственных процессах. Не менее важная задача государства заключается и в недопущении, устранении проявления негативных сторон рынка.

Энергия вторична, т.к. это результат использования первичных источников. Отсюда рынки отдельных источников энергии, энергоносителей (это природные ресурсы - нефть, газ, уголь). Не следует путать рынки энергии и рынки энергоносителей, источников энергии, так как это хотя и близкие, но не идентичные понятия, имеющие разные объекты правового регулирования: в первом случае энергия — материальный, но не вещественный объект; во втором случае — имущество (вещество). Позиция Суда ЕС подтверждает невозможность существования энергии без энергоносителей в ключевом решении по делу Campus Oil. Первичные источники энергии следует рассматривать как основные объекты, по поводу которых возникают предпринимательские, в том числе рыночные, отношения в энергетической сфере. Отдельно рассматривается и регулируется электрическая энергия, являющаяся вторичной, т. е. вырабатываемой в результате использования первичных источников энергии.

Правовая структура рынка - совокупность элементов, конструирующих институциональный механизм функционирования рыночной экономической среды.

• правовой статус субъектов рыночных отношений (продавцы и покупатели, инфраструктурные организации) - нефтяные и газовые, угледобывающие, энергогенерирующие, энергосбытовые, нефтегазоперерабатывающие и иные компании, а также потребители энергетических услуг и энергетических материалов и продуктов;

• правовая характеристика объектов (различных видов энергии: электрической, тепловой; мощности, источников энергии; энергетических услуг по поводу которых возникают отношения купли-продажи);

• правовые формы взаимодействия продавцов и покупателей, других участников обращения (предпринимательские договоры);

• «правила игры» на рынке и весь комплекс связанных с их содержанием отношений (государственное антимонопольное, тарифное, ценовое, налоговое, таможенное, санитарное, экологическое и иное регулирование).

Есть различные виды энергетических рынков