34. Особенности осуществления предпринимательской деятельности участниками холдинга.

ХОЛДИНГ - форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации).

Т.е. это объединение вертикального типа, основанное на отношениях экономического контроля.

Холдинг – это самая распространенная в Росси форма корпоративных объединений. Холдинги являются эффективной формой организации предпринимательской деятельности, поскольку они позволяют сочетать гибкость и мобильность небольших формально самостоятельных организаций и масштаб деятельности крупных корпораций. Целостность холдинга при этом обеспечивается управлением входящими в него участниками. Получается синергетический эффект.

Холдинги - корпоративные объединения, обладающие признаками организационного единства.

Признак организационного единства связан с целеполаганием участников, направленным на достижение системного интеграционного взаимодействия. Холдинг не является "случайным явлением" в отличие от отношений дочерности хозяйственных обществ, которые могут быть установлены судом применительно к каждой конкретной сделке.

Участники холдинга чаще всего осуществляют согласованную деятельность, выступают на рынке как один хозяйствующий субъект.

Организационное единство холдинга, в частности, получает закрепление в создании единого внутрихолдингового правового пространства - при том что у каждого юридического лица - участника корпоративного объединения имеются свои внутренние документы, они разрабатываются на основании общехолдинговых стандартов и единых требований.

Внешним проявлением организационного единства холдинга является распространенная практика, когда юридические лица - участники холдинга используют в своем фирменном наименовании часть уникального фирменного наименования основного общества, тем самым обозначая свою принадлежность к соответствующему объединению. Например, ОАО "РЖД" используется слово "РЖД", "РЖД-строй", "РЖД-логистика", "Торговый дом "РЖД".

ИТОГ:

Холдинг - форма корпоративного объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономического контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности "подчиняются" одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации).

Холдинговая компания - головная организация холдинга, которая в силу владения преобладающими долями участия в уставном капитале, договора или иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками объединения.

Структура холдинга:

Совокупность основного и дочерних обществ

Основным может быть, как хозяйственное общество – АО, ООО, так и хозяйственное товарищество - полное или коммандитное (на вере); дочерним может быть только хозяйственное общество.

хозяйственное партнерство не может быть головной организацией холдинга, поскольку существует законодательный запрет на учреждение (участие) партнерства в других юридических лицах, за исключением союзов и ассоциаций

Мнения по поводу правосубъектности холдинга:

Шиткина - не является ЮЛ самостоятельным. 

Предпринимат. право: может быть признано частично правосубъектным (есть единая деловая репутация, налоговое, антимонопольное регулирование)

Гражданское право: только ЮЛ мб субъектом

Способы создания холдинговых отношений:

• В результате приватизации государственного и муниципального имущества путем внесения контрольных пакетов акций, принадлежащих государству, в уставные капиталы хозяйственных обществ

• Путем приобретения и концентрации пакетов акций (долей участия) в уставных капиталах хозяйственных обществ

• Создание холдинга вследствие заключения договоров

• Образование холдинга на базе имущественного комплекса коммерческой организации путем ее реорганизации в форме выделения или учреждения дочерних хозяйственных обществ.

Имущественный	Договорный	Фактический
- основаны на преобладающем участии в уставном капитале хозяйственного общества; - основное общество в акционера участвует в формировании органов управления дочек	- холдинговые отношения возникают в силу, в рамках и на срок заключенного договора; - право основного общества определять решения дочерних обществ, в том числе в вопросах формирования его органов управления и контроля, определяется условиями договора	холдинговые отношения складываются в связи с обстоятельствами, непосредственно не названными в законодательстве, в том числе в связи с осуществлением фактического контроля

Правовые последствия установления холдинговых отношений

1. Снятие корпоративной вуали

в ст. 67.3 ГК устанавливается два случая отклонения от фундаментального принципа ограничения ответственности участников по обязательствам юридического лица (п. 2 ст. 56 ГК РФ):

1) солидарная ответственность наступает по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение указаний или с согласия основного товарищества или общества; 2) субсидиарная ответственность наступает, если по вине основного общества или иного контролирующего лица наступило банкротство дочернего общества.

2. Признание лица контролирующим

Стоит отметить, что понятия контролирующего и подконтрольных лиц содержатся в целом ряде законов, например, в Законе о рынке ценных бумаг (ст. 2), Законе о банкротстве (ст. 2), Законе об АО (ст. 81), Законе об ООО (ст. 45). Не давая детальной характеристики, следует сказать, что все эти понятия исходят из концепции контроля как подавляющего влияния, способности определять решения другого лица, в ряде случаев и на основании фактически сложившихся отношений.

Понятия "контролирующее лицо" и "подконтрольное лицо" используются в указанных законах в целях применения соответствующего закона, в конкретной сфере правоотношений, поэтому при наличии общего смысла обладают определенной спецификой. Таким образом, ряд федеральных законов и иных нормативных актов используют различные понятия, обозначающие экономический контроль, а не гражданско-правовую конструкцию основного и дочернего хозяйственных обществ.

В налоговом законодательстве:

- взаимозависимость -> контроль налоговых органов за трансфертным ценообразованием и возможность доначисления налогов исходя из рыночной цены сделки между взаимозависимыми лицами;

- взаимозависимость -> контроль налоговых органов за наличием деловой цели сделок, совершаемых между взаимозависимыми лицами.

В законодательстве о защите конкуренции:

- группа лиц -> рассматривается как единый субъект рынка, что влечет за собой определенные

особенности, устанавливаемые законодательством для группы лиц.

Вертикальная интеграция. Есть вертикальные и горизонтальные соглашения. Горизонтальные допускаются. Вертикальные допускаются, если доля каждого на рыке не больше 20%. Картели запрещены! (ст. 12 Закона о защите конкуренции)

В банковском законодательстве

компании, входящие в холдинг, будут рассматриваться в качестве связанных заемщиков

А еще там есть БАНКОВСКИЙ ХОЛДИНГ И БАНКОВСКАЯ ГРУППА – они создаются для диверсификации рисков (вообще холдинги помимо этого создаются еще и для упрощения управления производством)

***Банковская группа - не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одно юридическое лицо или несколько юридических лиц (далее - участники банковской группы) находятся под контролем либо значительным влиянием одной кредитной организации (далее - головная кредитная организация банковской группы).

Пример: ВТБ, Лайф (там Пробизнесбанк головной)

Банковский холдинг - не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц (далее - участники банковского холдинга), включающее хотя бы одну кредитную организацию, находящуюся под контролем одного юридического лица, не являющегося кредитной организацией (далее - головная организация банковского холдинга), а также (при их наличии) иные (не являющиеся кредитными организациями) юридические лица, находящиеся под контролем либо значительным влиянием головной организации банковского холдинга или входящие в банковские группы кредитных организаций - участников банковского холдинга, при условии, что доля банковской деятельности, определенная на основе методики Банка России, в деятельности банковского холдинга составляет не менее 40 процентов.

Пример: «Национальный Банк «Траст». Его управляющая компания - ЗАО «Управляющая компания «ТРАСТ»

Доля банковской деятельности в деятельности банковского холдинга определяется как отношение величины активов и (или) доходов кредитных организаций - участников банковского холдинга, определенной на основе методики, установленной Банком России, и совокупной величины активов и (или) доходов банковского холдинга, определенной с учетом активов и (или) доходов на основании бухгалтерской (финансовой) отчетности данных юридических лиц.

Особенности корпоративного управления в холдингах

3 элемента:

• Холдинг – иные субъекты

• Внутри каждого ЮЛ

• Отношения между ЮЛ внутри холдинга

На какой основе строятся отношения между основным и дочерними обществами? Исходя из сущности холдингового объединения, это отношения экономического подчинения, характеризующиеся имущественной и организационной зависимостью объекта управления (дочернего общества) от субъекта управления (основного общества).

Часто встречается "перекрестное" владение акциями, когда дочерние общества владеют акциями материнской компании. Такие акции получили наименование квазиказначейские, поскольку по своей природе они похожи на те акции, которые находятся на балансе у общества (именуются "казначейскими"). Будучи размещены дочернему обществу "квазиказначейские" акции в отличие от казначейских принимают участие в голосовании на общем собрании основного общества. При этом совершенно очевидно, что в силу отношений экономического контроля дочернее общество будет голосовать в интересах основного.

Холдинг - объединение нескольких организаций, хотя и представляющих собой экономическое единство по своему внутреннему содержанию, но сохраняющих статус юридических лиц. Нельзя управлять дочерними обществами путем принятия единых внутренних документов, непосредственно распространяющихся на всех юридических лиц - участников холдинга, поскольку никакой внутренний документ не может "перешагнуть границу юридического лица".

 любые решения «матери» не могут применяться в «дочке», пока органы дочи не примут соответствующее решение.

Способы управления дочкой:

1. Основное общество может управлять дочерними обществами путем подавляющего влияния на формирование персонального состава органов управления дочернего общества и проведения через них необходимых решений (директивы на голосование – дискуссия).

2. создание единого правового пространства в холдинге путем разработки модельных образцов внутренних документов (регламентов) и принятия этих документов компетентными органами управления каждого юридического лица, входящего в холдинг;

3. возможность выдачи основным обществом указаний единоличному исполнительному органу дочернего общества (непопулярно, так как в таком случае основное несет солидарную ответственность по долгам дочернего автоматически)

4. договорную модель управления, когда основному обществу или подконтрольной ему организации передаются полномочия единоличного исполнительного органа дочерних хозяйственных обществ

5. создание внутрихолдинговых структур, имеющих целью координацию предпринимательской деятельности участников холдинга, выработку единых политик и стандартов - совета холдинга, коллегии холдинга. Эти структурные образования не являются органами юридических лиц - участников, они принимают рекомендательные акты, которые потом утверждаются компетентными органами управления хозяйственных обществ, в результате чего становятся обязательными для каждого юридического лица - участника холдинга

Преимущества холдинговой модели организации бизнеса

• Возможность привлечения инвестиций при сохранении стратегического контроля.

• Устойчивость и стабильность (нельзя добровольно "выйти" из состава холдинга).

• Ограниченный риск ответственности контролирующего лица; распределение коммерческих рисков между несколькими юридическими лицами.

• Гибкость и мобильность в распределении функций и степени автономности дочерних обществ.

• Возможность централизации в основном обществе ряда управленческих функций и экономия расходов на их реализацию.

• Рационализация размещения производственных единиц (использование для производства регионов с дешевой рабочей силой или льготными условиями осуществления предпринимательской деятельности).

• Облегченность процедур создания и реструктуризации холдинга (отсутствие регистрационных процедур при создании, возможность приобретения бизнеса через покупку контрольного пакета акций).

Недостатки холдинговой модели организации бизнеса

• Отсутствие внутри холдинга конкуренции, что создает условия сохранения нерентабельного бизнеса.

• Бюрократизация управления, сложность иерархической структуры.

• Неоптимальное налогообложение участников холдинга, отсутствие "налогового единства" холдинга (за исключением возможности создания консолидированной группы налогоплательщиков).

• Сложность управления холдинговым объединением:

- большое количество субъектов корпоративных отношений со свойственными им интересами;

- высокие трансакционные издержки (в том числе усложненный документооборот).

• Отсутствие адекватного правового регулирования холдингов.

• Отсутствие особенностей правового регулирования совершения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность между участниками холдинга.

• Антимонопольные ограничения, устанавливаемые для группы лиц.