96. Правовые основы деятельности предпринимателей во внешнеэкономической сфере.

• ФЗ «Об экспортном контроле»

• ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности».

Законодательство определяет ВЭД путем перечисления не ее признаков, а тех видов деятельности, которые относятся к внешнеэкономической:

• внешнеторговая

• инвестиционная

• международный обмен: иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них (ст. 1 ФЗ «Об экспортном контроле»).

ВЭД направлена на заключение и исполнение внешнеэкономических сделок. Данное понятие до недавнего времени использовалось в гражданском законодательстве, которое устанавливало требование о заключении таких сделок в письменной форме под страхом недействительности. С 2013 этого нет.

Признаки внешнеэкономической сделки исходя из доктрины и судебной практики:

• всегда включает в себя иностранный элемент (иностранный объект сделки, субъект, юридический факт)

• характерно перемещение товаров через таможенную границу

• осуществление платежей в иностранной валюте (не всегда)

Сделки, имеющие сугубо бытовой характер, к таким сделкам не относятся.

По правилам валютного контроля при достижении определённых сумм сделки необходимо ставить договоры на учет в уполномоченный банк (3 млн руб. - для импортных контрактов и кредитных договоров; 6 млн руб. - для экспортных контрактов).

Стороны могут сами выбирать применимое к сделке право. Если не выбрали – коллизионные нормы. Не применяются, если иное установлено МД.

Отсюда признаки ВЭД:

1. Направленность на заключение и исполнение внешнеэкономических сделок

2. Взаимодействие с иностранными контрагентами

3. Значительная зависимость от политических факторов

4. Как правило, трансграничное перемещение товаров

5. Использование в качестве платежного средства иностранной валюты

Признаки обусловливают особенности правового регулирования ВЭД:

1. необходимость разрешения коллизионной проблемы (выбора применимого права);

2. комплексный характер (правовое регулирование осуществляется нормами частного и публичного права, а в определенной степени и международного публичного права);

3. проявление таких противоположных начал как либерализм и протекционизм;

4. сочетание коллизионного и материально-правового, частноправового и публично-правового, косвенного и прямого регулирования;

5. установление особого порядка разрешения споров;

6. связь с политическими факторами

Источники правового регулирования

Национальные	Международные
Конституция РФ (ч. 4 ст. 15, ч. 3 ст. 62, п. «ж», «л» ст. 71, п. «о» ч. 1 ст. 72)	МД: двусторонние (например, соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций или соглашения по каким-то конкретным проектам) многосторонние (региональные и универсальные; например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, договоры в рамках СНГ)
Раздел VI «Международное частное право» ГК РФ, подп. 1 п. 2 ст. 151 НК РФ (освобождение экспортеров от уплаты НДС), КоАП РФ, УК РФ	Акты международных организаций (договор о ЕАЭС, акты органов ЕАЭС, например, единый таможенный тариф ЕАЭС, Таможенный кодекс, акты ВТО - Генеральное соглашение по тарифам и торговле; Соглашение по сельскому хозяйству, Соглашение по инвестиционным мерам, связанным с торговлей)
Закон об иностранных инвестициях в РФ	Судебная практика (постановления ЕСПЧ)
Закон о регулировании внешнеторговой деятельности	Международные торговые обычаи (Инкотермс – признаны как обычаи ТПП РФ, Принципы УНИДРУА)
Ряд специальных законов («О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров», «Об экспортном контроле», «О специальных экономических мерах», «Об экспорте газа»)
Ряд статей в законах, напрямую не регулирующие эту сферу (Об обороте лекарственных средств, О промышленной политике в РФ)
Указы Президента РФ, Постановления Правительства РФ и нормативные акты ФОИВ - ФТС России, Минэкономразвития РФ, Минпромторг РФ.
Обычаи делового оборота
Частноправовое регулирование ВЭД может осуществляться и иностранным правом, если к нему отсылает коллизионная норма либо стороны сами выбрали право соответствующего государства (если англо-саксонская система, тогда еще может быть источником судебный прецедент).

Субъекты ВЭД

1. Физические лица (российские граждане, иностранцы и лица без гражданства)

2. Юридические лица (российские и иностранные)

3. Иные правоспособные организации

4. Публично-правовые образования (Российская Федерация, ее субъекты, иностранные государства, международные организации).

Для контрагентов иностранных физических лиц важно иметь представление об их гражданской право- и дееспособности. Они определяются в соответствии с личным законом физического лица, который, в свою очередь, устанавливается в соответствии с ГК РФ либо в соответствии с международным договором. Согласно ст. 1195 ГК РФ личный закон определяется гражданством лица, а для иностранца, имеющего место жительства в РФ, а также для лица без гражданства — местом жительства. Ст. 1197 ГК РФ устанавливает, что физическое лицо, недееспособное по своему личному закону, но дееспособное по закону места совершения сделки, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если его контрагент действовал добросовестно.

Право иностранца или лица без гражданства заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица определяется по праву страны, в которой такое лицо зарегистрировано как индивидуальный предприниматель. Если отсутствует требование обязательной регистрации индивидуальных предпринимателей, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности (ст. 1201 ГК РФ).

В российском праве для определения личного закона юридического лица используется критерий инкорпорации. Поэтому, например, учрежденное в РФ АО, 100% акций которого принадлежит иностранным лицам, все равно будет считаться российским юридическим лицом. Вместе с тем оно может квалифицироваться как «иностранный исполнитель услуг» по Закону «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» (п. 14 ст. 2), который относит к таковым российские юридические лица, решения которых имеет возможность определять иностранное лицо в силу преобладающего участия в капитале или в силу иных обстоятельств.

Иностранные юридические лица могут открывать на территории РФ свои представительства и филиалы. Они подлежат аккредитации в соответствующем территориальном органе ФНС и включению в государственный реестр аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц. Участвовать в ВЭД могут, кроме того, организации, которые не признаются юридическими лицами по праву страны, где они учреждены, но обладают гражданской правоспособностью, хотя и ограниченной

Определение валютного резидентства:

• ФЛ, являющиеся гражданами РФ (кроме постоянно проживающих за границей) + иностранцы и апатриды, постоянно проживающие в РФ;

• ЮЛ, созданные по праву РФ и их филиалы, представительства за рубежом;

• дипломатические представительства, консульские учреждения РФ;

• РФ, субъекты РФ.

Определение налогового резидентства:

ФЛ: 183 дня в течение 12 месяцев. Иногда 183 не набирают ни в одном государстве, разрабатывают другие тесты в строгой последовательности (СОИДН):

• тест нахождения центра экономических интересов (где активы),

• тест центра деловых интересов

• тест центра жизненных интересов (жена, дети, родители),

• тест центра нахождения постоянного жилища (где прописан)

• тест нахождения недвижимого имущества

• последний тест гражданства (при двойном гражданстве – страны заключают административное соглашение).

ЮЛ:

• Тест инкорпорации (т.е. там, где зарегистрировано, там и резидент – в РФ) => регистрируются в офшорах, где низкий уровень налогообложения (Кипр – самый крупный инвестор в РФ, т.к. был офшором долгое время => много компаний зарегистрировано).

• Тест нахождения органа управления текущей деятельностью (Генеральный директор, Дирекция);

• Тест нахождения органа стратегического управления (Совет Директоров);

• Тест места совершения основных сделок (с Италией: где больше всего сделок).

Государство как участник ВЭД, к примеру, может быть стороной соглашения о разделе продукции, концедентом в концессионном соглашении; может выступать в роли гаранта. Во внутрикоммерческом обороте – на равных с другими его участниками. В международной сфере государство обладает иммунитетом. Согласно концепции абсолютного иммунитета, государство никогда не может против его воли быть привлечено в другом государстве к суду (судебный иммунитет), подвергнуто обеспечительным мерам, например, аресту имущества, на его имущество не может быть принудительно обращено взыскание в ходе исполнения судебного решения (иммунитет собственности). В настоящее время все большее распространение получает концепция функционального иммунитета, согласно которой государство пользуется иммунитетом в публично-правовой сфере, но не в частноправовой. Из концепции функционального иммунитета исходит ст. 251 АПК РФ, признающая судебный иммунитет за иностранным государством только тогда, когда оно выступает в качестве носителя власти. Статья 23 Закона о соглашениях о разделе продукции допускает возможность отказа государства от всех видов иммунитета.

Таможенное регулирование - деятельность уполномоченных органов, заключающаяся в установлении и реализации правил перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу, обеспечении соблюдения этих правил и привлечении к ответственности правонарушителей.

Таможенными органами в России являются:

1. ФТС России

2. региональные таможенные управления

3. таможни

4. таможенные посты.

Основополагающим для таможенного регулирования является понятие перемещение товаров через таможенную границу - ввоз товаров на таможенную территорию таможенного союза или вывоз товаров с таможенной территории таможенного союза

Преимущественно императивный метод с применением в необходимых случаях дозволительных мер (инициатива ввоза / вывоза за субъектом ВЭД, выбор вида таможенной процедуры, все, что касается товара).

Меры (способы) таможенного регулирования:

1. Тарифные

Введение, изменение, отмена таможенных пошлин, предоставление льгот по соответствующему виду платежей.

Таможенные пошлины – есть таможенный тариф как свод ставок пошлин и постановления правительства об утверждении ставок вывозных пошлин:

• Запретительные или заградительные – снижение импорта или экспорта

• Сезонные – с/х товары

• Адвалорные (пропорционально стоимости), специфические (твердая фиксированная), комбинированная

• Антидемпинговые, специальные, компенсационные

• Ввозные и вывозные

Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза (ЕТТ ЕАЭС) - свод ставок ввозных таможенных пошлин, применяемых к товарам, ввозимым на таможенную территорию ЕАЭС из третьих стран, систематизированных в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности ЕАЭС (ТН ВЭД ЕАЭС).

2. Нетарифные

На территории ЕАЭС действуют следующие единые меры:

• запрет ввоза на таможенную территорию ЕАЭС и (или) вывоза с нее определенных товаров;

• разрешительный порядок ввоза на таможенную территорию ЕАЭС и (или) вывоза с нее определенных товаров.

Таможенная процедура - совокупность норм, определяющих для таможенных целей требования и условия пользования и (или) распоряжения товарами на таможенной территории таможенного союза или за ее пределами (17).

Виды:

1. выпуск для внутреннего потребления;

2. экспорт;

3. таможенный транзит;

4. таможенный склад;

5. переработка на таможенной территории;

6. переработка вне таможенной территории;

7. переработка для внутреннего потребления;

8. временный ввоз (допуск);

9. временный вывоз;

10. реимпорт;

11. реэкспорт;

12. беспошлинная торговля;

13. уничтожение;

14. отказ в пользу государства;

15. свободная таможенная зона;

16. свободный склад;

17. специальная таможенная процедура (таможенная процедура, определяющая для таможенных целей требования и условия пользования и (или) распоряжения отдельными категориями товаров на таможенной территории таможенного союза или за ее пределами).

Таможенный контроль - совокупность мер, осуществляемых таможенными органами в целях обеспечения соблюдения таможенного законодательства таможенного союза и законодательства государств - членов таможенного союза. При ввозе на таможенную территорию таможенного союза товары находятся под таможенным контролем с момента пересечения таможенной границы.

Зоны таможенного контроля - места перемещения товаров через таможенную границу, территории складов временного хранения, таможенных складов, магазинов беспошлинной торговли и иные места, определенные законодательством государств - членов таможенного союза. Могут быть постоянными и временными.

Субъекты предпринимательства, имеющие право оказывать услуги на рынке таможенных услуг (содействие субъектам ВЭД):

1. владелец склада временного хранения

2. владелец таможенного склада

3. таможенный представитель

4. таможенный перевозчик

5. владелец магазина беспошлинной торговли

6. уполномоченный экономический (тарифный) оператор.

Владелец СВХ

Юридическое лицо государства - члена таможенного союза, включенное в реестр владельцев СВХ, осуществляющее временное хранение товаров, находящихся под таможенным контролем. Таможенные органы ведут такие реестры, обеспечивают их периодическую публикацию не реже одного раза в квартал. Комиссия таможенного союза на основании реестров формирует общий реестр и обеспечивает его периодическую публикацию не реже одного раза в квартал.

Условия для включения в реестр:

• нахождение в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или аренде помещений и (или) открытых площадок, предназначенных для использования в качестве СВХ

• наличие договора страхования риска своей гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда товарам других лиц

• отсутствие на день обращения в таможенный орган неисполненной обязанности по уплате таможенных платежей, пеней и др

Деятельность осуществляется посредством заключения договоров с субъектами ВЭД. Прибыль в виде платы за хранение. Участник ВЭД вправе выбрать СВХ. Владелец СВХ несет ответственность за уплату таможенных пошлин, налогов в отношении товаров в случае их утраты либо выдачи без разрешения таможенного органа.

Владелец таможенного склада

Юридическое лицо государства - члена таможенного союза, включенное в реестр владельцев таможенных складов. Отношения владельца таможенного склада с декларантами или иными заинтересованными лицами строятся на договорной основе. Таможенные органы ведут реестры и обеспечивают их периодическую публикацию не реже одного раза в квартал.

Владелец таможенного склада обязан обустроить складские помещения таким образом, чтобы исключить возможность поступления товаров и изъятие их со склада без таможенного контроля, обеспечить сохранность товаров, находящихся на данном складе. Таможенный склад функционирует под контролем таможенного органа.

Преимущества для субъектов ВЭД помещать товар на склад: могут хранить товары в течение определенного срока с освобождением от уплаты таможенных платежей, и за этот период решать вопрос о возможности конкретного использования товара (поиск покупателей, промышленная переработка и т. д.).

Владелец таможенного склада несет ответственность за уплату таможенных пошлин, налогов в отношении товаров в случае их утраты либо выдачи без разрешения таможенного органа. Владелец таможенного склада не несет ответственность за уплату таможенных пошлин, налогов лишь в случае, если товары уничтожены либо безвозвратно утеряны вследствие аварии, действия непреодолимой силы или естественной убыли при нормальных условиях хранения.

Таможенный представитель

Юридическое лицо государства - члена таможенного союза, включенное в реестр таможенных представителей, совершающее от имени и по поручению декларанта или иного заинтересованного лица таможенные операции в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза.

Договорная основа между ними и декларантами или иными лицами.

Реестр ведут таможенные органы + публикация.

Условия для включения в реестр:

1. наличие в штате этого лица не менее 2 работников, имеющих документ, подтверждающий их соответствие требованиям, установленным законодательством государств - членов таможенного союза;

2. наличие договора страхования риска гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда имуществу или нарушения договоров;

3. предоставление обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов на сумму, эквивалентную не менее чем 1 млн евро, по курсу, устанавливаемому на день предоставления такого обеспечения и др.

Таможенный перевозчик

Юридическое лицо государства - члена таможенного союза, включенное в реестр таможенных перевозчиков, осуществляющее перевозку товаров, находящихся под таможенным контролем, по таможенной территории таможенного союза в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза.

Условия включения в реестр:

1. осуществление этим лицом деятельности по перевозке грузов в течение не менее 2 лет на день обращения в таможенный орган;

2. предоставление обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов на сумму, эквивалентную не менее чем 200.000 евро;

3. наличие разрешительного документа на осуществление деятельности по перевозке грузов, если такой вид деятельности требует наличия указанного документа;

4. нахождение в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении, аренде используемых для перевозки товаров транспортных средств, в том числе транспортных средств, пригодных для перевозки товаров под таможенными пломбами и печатями и др.

Таможенный перевозчик обязан вести учет товаров, перевозимых в соответствии с таможенной процедурой таможенного транзита и представлять в таможенные органы отчетность о перевозке таких товаров; исполнить обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов в случаях, предусмотренных законом.

Отношения таможенного перевозчика с отправителями товаров либо экспедиторами строятся на договорной основе. Отказ таможенного перевозчика от заключения договора при наличии у этого перевозчика возможности осуществить перевозку товаров не допускается.

Владелец магазина беспошлинной торговли

Юридическое лицо государства - члена таможенного союза, включенное в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли.

Владелец магазина беспошлинной торговли осуществляет хранение и реализацию в розницу товаров, помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли, физическим лицам, выезжающим с таможенной территории таможенного союза, а также иностранным дипломатическим представительствам, приравненным к ним представительствам международных организаций, консульским учреждениям, либо дипломатическим агентам, консульским должностным лицам и членам их семей, которые проживают вместе с ними.

Условия включения в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли:

1. нахождение в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или аренде помещений, пригодных для использования в качестве магазина беспошлинной торговли и отвечающих требованиям, установленным законодательством государств - членов таможенного союза;

2. наличие регистрационных или разрешительных документов на розничную торговлю, если обязанность их получения предусмотрена законодательством государств - членов таможенного союза;

3. отсутствие на день обращения в таможенный орган неисполненной обязанности по уплате таможенных платежей, пеней и др.

Магазины беспошлинной торговли учреждаются на таможенной территории в специальных местах: в аэропортах, портах, открытых для международного сообщения, и иных местах, определяемых таможенными органами РФ без взимания таможенных пошлин и налогов.

В магазинах беспошлинной торговли могут реализовываться любые товары, за исключением запрещенных к ввозу в РФ, реализации на ее территории и вывозу из нее. Товары реализуются физическим лицам по ценам, не включающим в себя таможенные платежи и налоги.

Уполномоченный экономический (тарифный) оператор

Юридическое лицо, включенное в реестр уполномоченных экономических операторов и признается на территории того государства, таможенным органом которого присвоен данный статус. 3 типа свидетельств, которые определяют объём упрощений.

Условия получения статуса:

1. предоставление обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов на сумму, эквивалентную 1 млн евро, за исключением случая, когда лицами, осуществляющими деятельность по производству товаров и (или) экспортирующими товары, к которым не применяются вывозные таможенные пошлины, предоставляется обеспечение уплаты таможенных пошлин, налогов на сумму, эквивалентную 150.000 евро;

2. осуществление внешнеторговой деятельности в течение срока, определенного законодательством государств - членов таможенного союза, но не менее одного года до дня обращения в таможенный орган;

3. отсутствие на день обращения в таможенный орган неисполненной обязанности по уплате таможенных платежей, процентов, пеней и др.

Специальные упрощения:

1. временное хранение товаров в помещениях, на открытых площадках и иных территориях уполномоченного экономического оператора;

2. выпуск товаров до подачи таможенной декларации;

3. проведение таможенных операций, связанных с выпуском товаров, в помещениях, на открытых площадках и иных территориях уполномоченного экономического оператора;

4. иные специальные упрощения, предусмотренные таможенным законодательством таможенного союза.

Специальные упрощения применяются только в случаях, если уполномоченный экономический оператор вправе выступать декларантом товаров, в отношении которых предполагается применение таких специальных упрощений