1. Требуется согласие временного управляющего на совершение сделок:

- связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5 % балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;

- связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.

2. Органы управления должника не вправе принимать решения:

• о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;

• о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах;

• о создании филиалов и представительств;

• о выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками);

• о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;

• о выходе из состава учредителей (участников) должника, приобретении у акционеров ранее размещенных акций.

3. Собственник имущества должника - унитарного предприятия не вправе:

• принимать решения о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;

• давать согласие на создание должником юридических лиц или участие должника в иных юридических лицах;

• давать согласие на создание филиалов и открытие представительств должника;

• принимать решения о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг.

Результаты проведения процедуры:

1) Определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления.

2) Решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

3) Определение об утверждении мирового соглашения и о прекращении производства по делу о банкротстве.

43. Финансовое оздоровление: сущность, порядок и правовые последствия.

44. Внешнее управление:сущность, порядок и правовые последствия.

Критерий	Внешнее управление	Финансовое оздоровление
Основное	внешнее управление - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности; Полномочия внешнего управляющего на данном этапе можно разделить на две группы: 1) осуществляемые внешним управляющим в качестве руководителя должника; 2) связанные с выполнением мероприятий в рамках процедуры внешнего управления. Так, к первой группе следует отнести полномочия по самостоятельному распоряжению имуществом должника (с ограничениями, установленными ст. 101, 104 Закона), по проведению инвентаризации, по ведению бухгалтерской, финансовой, статистической отчетности. Ко второй группе относятся, в частности, полномочия внешнего управляющего, связанные с формированием и ведением реестра требований кредиторов, а также с возможностью отказаться от исполнения договоров должника. Не позднее чем через месяц с момента своего утверждения внешний управляющий должен разработать план внешнего управления, который затем представляется на утверждение собранию кредиторов (п. 1 ст. 106 Закона). Планом внешнего управления могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника: перепрофилирование производства; закрытие нерентабельных производств; взыскание дебиторской задолженности; продажа части имущества должника; уступка прав требования должника; исполнение обязательств должника собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами; увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц; размещение дополнительных обыкновенных акций должника; продажа предприятия должника; замещение активов должника; иные меры по восстановлению платежеспособности должника.	финансовое оздоровление - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности; Вводится на основании решения собрания кредиторов либо по ходатайству третьего лица при условии предоставления обеспечения исполнения обязательств должника. Размер такого обеспечения должен превышать размер обязательств должника как минимум на 20%. План финансового оздоровления разрабатывается в случае отсутствия обеспечения исполнения должником обязательств. План финансового оздоровления должен содержать обоснование возможности удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности. При введении процедуры суд утверждает график погашения задолженности. Графиком погашения задолженности должно предусматриваться: погашение всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, не позднее чем за месяц до даты окончания срока финансового оздоровления, погашение требований кредиторов первой и второй очереди не позднее чем через шесть месяцев с даты введения финансового оздоровления.
Особенности применения	Применяется по определению арбитражного суда, вынесенному на основании решения собрания кредиторов.	Применяется по определению арбитражного суда, вынесенному на основании решения собрания кредиторов/ ходатайства учредителей (участников) должника, органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия, третьего лица или третьих лиц.
Цели введения	Восстановление платежеспособности должника.	Восстановление платежеспособности должника.
Срок	Не более чем 18 месяцев (срок может быть продлен не более чем на 6 месяцев). При этом совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления не может превышать 2 года.	Не более, чем 2 года.
Кто осуществляет руководство за ходом процедуры	Внешний управляющий	Административный управляющий
Положение руководства должника	Полномочия руководителя должника прекращаются, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего. Внешний управляющий вправе издать приказ об увольнении руководителя должника или предложить руководителю должника перейти на другую работу.	Органы управления должника осуществляют свои полномочия с ограничениями. Руководитель должника может быть отстранен от должности на основании определения арбитражного суда.
Последствия введения	1) отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов; 2) аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве, за исключением арестов и иных ограничений, налагаемых в гражданском или арбитражном судопроизводстве либо исполнительном производстве в отношении взыскания задолженности по текущим платежам, истребования имущества из чужого незаконного владения; 3) вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением случаев, предусмотренных ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»; 4) требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением порядка предъявления требований к должнику.	1) требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» порядка предъявления требований к должнику; 2) ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов отменяются; 3) аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены только в арбитражном процессе по делу о банкротстве; 4) осуществление имущественных взысканий по исполнительным документам приостанавливается; 5) удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп или приобретение должником размещенных акций либо выплата действительной стоимости доли (пая) не допускается; 6) изъятие собственником имущества должника - унитарного предприятия, принадлежащего должнику имущества не допускается; 7) выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам, доходов по долям (паям), распределение прибыли между учредителями (участниками) должника не допускаются; 8) прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, предоставления отступного или иным способом не допускается,
Ограничение прав должника или собственника его имущества		Должник не вправе без согласия собрания (комитета) кредиторов совершать сделки, в отношении которых у него имеется заинтересованность или которые связаны с приобретением, отчуждением имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника, сделки, которые влекут за собой выдачу займов (кредитов), поручительств и гарантий, а также учреждение доверительного управления имуществом должника. Должник не вправе совершать определенные сделки без согласия административного управляющего, которые влекут за собой увеличение кредиторской задолженности должника более чем на 5% суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату введения финансового оздоровления, уступку прав требований, перевод долга, получение займов (кредитов) и т.д.
Результаты	1) Определение о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами. 2) Определение о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов. 3) Решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. 4) Определение об утверждении мирового соглашения и о прекращении производства по делу о банкротстве.	1) Определение о прекращении производства по делу о банкротстве в случае, если непогашенная задолженность отсутствует и жалобы кредиторов признаны необоснованными. 2) Определение о введении внешнего управления в случае наличия возможности восстановить платежеспособность должника. 3) Решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в случае отсутствия оснований для введения внешнего управления и при наличии признаков банкротства.

Меры по восстановлению платежеспособности должника (оспаривание сделок, уступка прав требования, замещение активов, мораторий на удовлетворение требований кредиторов).

В ходе внешнего управления для осуществления расчетов с кредиторами и недопущения перехода процесса банкротства в стадию конкурсного производства Законом о банкротстве предусмотрена возможность применения мер по восстановлению платежеспособности должника. Перечень возможных мер приводится в ст. 109 Закона. Конкретные меры по восстановлению платежеспособности, применяемые к отдельно взятому должнику, подлежат включению в план внешнего управления, разрабатываемый внешним управляющим и утверждаемый собранием кредиторов.

Срок разработки плана внешнего управления не должен превышать 1 месяца с даты утверждения внешнего управляющего. Применение выбранных мер должно обосновываться планом внешнего управления, предусматривающим, помимо обоснования их применения, также порядок и условия реализации, а также содержащим расчет расходов на их реализацию.

К предусмотренным Законом о несостоятельности мерам восстановления платежеспособности должника относят:

— перепрофилирование производства;

— закрытие нерентабельных производств;

— взыскание дебиторской задолженности;

— продажа части имущества должника;

— уступка прав требования должника;

— исполнение обязательств должника собственником имущества должника — унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим(и) лицом(ами);

— увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц (для ООО) / размещение дополнительных обыкновенных акций должника (для АО);

— продажа предприятия должника;

— замещение активов должника;

— иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Платежеспособность должника считается восстановленной при отсутствии признаков банкротства, установленных в ст. 3 Закона о несостоятельности.  Восстановление платежеспособности должника является основанием для прекращения внешнего управления и перехода к расчетам с кредиторами, либо, если все требования кредиторов были удовлетворены, к прекращению производства по делу. Результаты применения мер по восстановлению платежеспособности должника отражаются внешним управляющим в отчете, предоставляемом собранию кредиторов.

Замещение активов

Закон позволяет производить данную процедуру, включённую в меры по восстановлению платёжеспособности должника, двумя способами. Это может быть создание на базе имущества банкрота одного акционерного общества, либо нескольких. Решение о замещении активов может быть принято только в том случае, если все кредиторы (или их большая часть) проголосовали «за». Согласно закону, данный процесс имеет ряд особенностей: если создаётся одно АО, то в состав его уставного капитала включается имущество и имущественные права предприятия-должника. Действующие на базе предприятия документы о легальности тех или других действий должны быть переоформлены на АО. Учредителем АО не может быть никто, кроме должника. При замещении активов все существующие в предприятии трудовые договоры остаются в силе. После того, как замещение активов будет проведено, а платёжеспособность восстановлена, конкурсному управляющему необходимо будет уведомить об этом кредиторов в течение 10 дней. Так как теперь на базе имущества должника сформированы акции, их можно продать на торгах полностью или частично. Особенности продажи акций в данном случае регулирует 110 Федеральный закон «О продаже предприятия».

Оспаривание сделок

Виды оспариваемых сделок:

• Подозрительная сделка – за 1 год до принятия заявления о признании должника банкротом, если влечёт неравноценное представление от другой стороны; условия ухудшают положения должника либо отличаются от условий аналогичных сделок.

• Сделка с целью причинения вреда кредиторам – за 3 года до принятия заявления, если другая сторона знала о такой цели (презюмируется, если лицо заинтересовано, аффилированно и т.п.)

• Сделка по оказанию предпочтения одному из кредиторов в нарушение очередности удовлетворения требований

• В отношении гражданина оспариваются аналогичные сделки, в том числе, совершённые супругом.

В категорию оспариваемых соглашений попадают сделки купли-продажи, цены которых значительно отличаются от рыночной стоимости. Например, если производились закупки товаров или услуг по завышенной стоимости без объективной необходимости, то такие сделки можно оспорить. Их можно оспорить и в тех случаях, если сделки по завышенным или заниженным ценам осуществлялись по объективным причинам. Если это дает возможность пополнить конкурсную массу, то управляющий может оспаривать эти сделки.

Если руководством предприятия-банкрота заключались договора, которые содержат в себе возможность их неисполнения, такие договора можно оспорить. Аналогично поступают и с теми сделками, которые совершаются руководством организации-банкрота без разрешения и согласования с арбитражным управляющим. К ним относятся сделки по обязательствам кредитополучателя, которые возникли после того, как было решено распределить прибыль и осуществить выплату дивидендов акционерам.

Основная цель, которую преследует оспаривание сделок должника, заключается в том, чтобы создать конкурсную массу, которая позволит максимально удовлетворить требования кредиторов.

Следовательно, если из фирмы-должника заблаговременно были выведены активы, то вернуть их через оспаривание сделок, договоров и соглашений будет маловероятно, а сам процесс потребует дополнительных вложений со стороны заявителя, в данном случае кредитора, который еще больше теряет своих средств. Исходя из этого, прежде чем одобрять план действий арбитражного управляющего по наполнению конкурсной массы и соглашаться с его намерениями обращаться в суд с заявлением об оспаривании сделок банкрота, стоит очень хорошо подумать. При необходимости надо провести необходимую проверку, собрать дополнительные данные про все фирмы, с которыми банкрот заключал сделки.

[От себя – Миши К.: в последнее время активно реформируется «потребительское» банкротство, в частности, подробную регламентацию получает регулирование банкротства супружеских пар (отдельно супруга). Зная, что у одного из них не все в порядке, они просто брали и продавали друг другу имущество либо при разводе подписывали мировое, в котором имущество перебрасывали преимущественно на состоятельного супруга. Тем самым уменьшалась конкурсная масса супруга-должника. Вот, собственно, такие недобросовестные действия со стороны супругов стараются пресекать путем оспаривания совершаемых ими между собой сделок. Но с мировым соглашением там сложнее, но что-то тоже с этим хотят решить или уже решили – точно не помню.]

Уступка прав требования

Проводится на открытых торгах. В российской практике в связи с очень высоким темпом роста долгов у компаний одним из самых популярных "инструментов для очистки" баланса от дебиторской задолженности в последнее время является продажа долга другому лицу путем оформления договора уступки права требования (цессии). Ведь цессия помогает кредитору быстро улучшить финансовые показатели и вернуть часть своих средств.

По договору цессии кредитор (цедент) вправе передать долг другому лицу - цессионарию (п. 1 ст. 382 Гражданского кодекса РФ). При этом согласие должника не требуется. Все права первоначального кредитора, существовавшие на момент уступки права требования, переходят к цессионарию в полном объеме и на тех же условиях (ст. 384 ГК РФ).            Кредитор, уступивший право требования другому лицу, должен передать ему документы, удостоверяющие такое право (акты сдачи-приемки товара, работ, акты сверки расчетов, копии договоров купли-продажи, счетов-фактур, накладных), сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования (п. 2 ст. 385 ГК РФ). Это, например, информация о платежеспособности должника, наличии судебных исков, о сроке исковой давности.

Мораторий на удовлетворение требований кредиторов

Одна из процедур, которая вводится по отношению к потенциальному банкроту по решению кредиторского собрания, это внешнее управление. Данная процедура внедряется на предприятии, если у кредиторов и суда есть веские основания полагать, что критическое финансовое положение возникло по вине неумелых действий менеджеров и назначение независимого управляющего способно исправить ситуацию. Конечной ее целью является абсолютное восстановление платежеспособности юрлица-должника.

Мораторий обозначает приостановку выполнения должниками их денежных и имущественных обязательств перед кредиторами и в части налоговых платежей. Особенность данного периода состоит в отсутствии у должника полномочий самостоятельно решать, какие платежи производить, а какие – нет.

Решение о введении моратория на удовлетворение требований кредиторов — в компетенции управляющего, ведь менеджмент компании в этот период отстраняется от финансовых рычагов и руководства в целом. Но постановление об официальном запрете на исполнение действующих обязательств вводится судебной инстанцией.

Суд руководствуется целесообразностью введения моратория и возможным положительным эффектом от временного сохранения ликвидной массы при рассмотрении поступившего искового заявления. Если арбитражным судьей вынесено решение о заморозке, то сразу приостанавливаются все выплаты по денежным обязательствам как в добровольном, так и принудительном порядке.

Сроки моратория, на которые замораживается удовлетворение кредиторских требований, устанавливаются на усмотрение управляющего. При необходимости он может подать ходатайство о пролонгации данного периода заморозки, если в первоначальные сроки не удалось достигнуть целевых показателей и исправить текущую финансовую ситуацию на предприятии.

Минимальный срок действия моратория в законе не прописан. При этом законодательство содержит указание о том, что заморозка не может длиться бесконечно. Максимальный период составляет три месяца. Тогда как внешнее управление может пролонгироваться вплоть до 18 месяцев, если это необходимо для выполнения всех поставленных задач

На кого распространяется?

Временная приостановка удовлетворения кредиторских требований распространяется на следующие платежи, если обязательства по ним наступили до введения на предприятии внешнего управления:

• по исполнительной документации;

• имущественным взысканиям (в том числе, на предмет залога по ипотечному договору);

• иным документам, предполагающим принудительное взыскание;

• решений о взыскании накопившегося долга по зарплате, авторским договорам;

• решений о возмещении морального вреда;

• истребовании имущества из чужого владения.

На кого не распространяется?

Мораторий не может быть введен при банкротстве по упрощенной схеме. В такой ситуации не допускается введение в компании процедур финансового оздоровления или внешнего управления, сразу открывается процесс ликвидации.

Заморозка не может распространяться на такие кредиторские требования как:

• выплата зарплаты;

• алиментные обязательства работников;

• авторские гонорары;

• возмещение по причинённому ущербу здоровью/жизни;

• требования по текущим платежам.