Учебный год 2023-2024 / Predprinimatelskoe_pravo_otvety_2014

Во фьючерсном контракте степень стандартизации выше, нежели в биржевом контракте на реальный товар. Так, строго фиксировано количество каждой партии товара и способ установления цены (только на момент заключения сделки), скидки и надбавки за количество и сортность товара, условия поставки (как правило, со склада биржи), сроки и условия платежа, тара и упаковка, маркировка и т.д. Во фьючерсном контракте остается единственная переменная - цена, в отношении которой и происходит договоренность сторон. Это, плюс структура биржевой сделки, позволяющая замену лиц в обязательстве, дают возможность широкого применения сделок с фьючерсными контрактами для установления цен или страхования рисков, связанных с их изменением. Особенность структуры биржевой фьючерсной сделки заключается в том, что ни один фьючерсный контракт не может быть признан и реализован биржей, если одна из сторон сделки не является членом биржи. Дело в том, что член биржи направляет свои контракты в Расчетную плату, которая после их одобрения становится стороной контракта вместо члена биржи, т.е. субъектом, несущим все обязательства по контракту и выполняющим функцию продавца по отношению к покупателю и покупателя по отношению к продавцу.

Однако Расчетная палата не несет ответственности перед покупателем и продавцом по контракту после того, как извещение о поставке было выдано и принято.

По своей экономической природе фьючерсные контракты позволяют купившему их лицу получить теоретически высокую прибыль в случае повышения цен на указанные контракты либо потерпеть существенный ущерб в случае снижения цены на контракты. Поскольку покупатель фьючерсного контракта имеет право реализовать контракт в будущем, то в случае, если в момент реализации выбранная им цена на контракт будет выше, чем цена, по которой он купил фьючерсный контракт, покупатель контракта получит прибыль, а если ниже, то потерпит убытки.

Прибыль на фьючерсном рынке формируется за счет последующего откупа контрактов - за счет того, что цены упали, на откуп будет затрачено меньше, чем было получено от продажи.

Сроки ликвидации фьючерсных контрактов должны устанавливаться биржей. Обыкновенно фьючерсные сделки заключаются с обязательством поставки в последний день месяца или в середине месяца, 15 числа. Срочные сделки представляют собой фиксированные сделки, т.е. поставка должна происходить в день срока и не раньше. Основная цель рыночной сделки - получение разницы в цене товара, возникающей к ликвидационному сроку.

Форвардные сделки отличаются от фьючерсных тем, что по сделке "форвард" время и место поставки определяются в процессе заключения сделки, правила же заключения фьючерсных сделок определяются биржей заранее. Для срочных сделок характерно то, что момент исполнения покупателем и продавцом обязательств не совпадает с датой заключения сделки.

Сделки с премией, или "опцион", служат ограничению возможных потерь по сделке на срок. Сделка с премией представляет собой срочную сделку, при которой плательщик премии покупает у получателя премии право выбора: либо отказаться от сделки и уплатить премию, либо выполнить обязательства по сделке.

Если цена товара к моменту ликвидации сделки будет неблагоприятной для плательщика премии, он может отказаться от исполнения обязательства по сделке и потеряет лишь сумму премии, которая всегда меньше возможных убытков. Если же цена товара к моменту исполнения сделки будет такой, что покроет расходы по уплате премии, он потребует исполнения сделки. Следовательно, при заключении сделки с премией плательщик премии заранее определяет для себя размер возможной потери по сделке. Прибыль же в этом случае может быть весьма высокой. В зависимости от того, кто является плательщиком премии, различают "опцион" покупателя и "опцион" продавца.

При "опционе" покупателя покупатель платит продавцу заранее определенное вознаграждение авансом, чтобы в любой момент в пределах установленного срока купить у него определенное количество товара по заранее обусловленной цене. Покупатель воспользуется этим правом в случае, если цена данного товара превысит цену, оговоренную в сделке с опционом.

При "опционе" продавца право выбора приобретает продавец. Продавец воспользуется этим правом, только когда сам сможет купить данный товар дешевле, ибо при использовании "опциона" продавца он получает доход от снижения цены товара.

На некоторых товарных биржах заключаются сделки с залогом (как на стороне продавца, так и на стороне покупателя) и сделки с кредитом, а также бартерные сделки, сделки с условием.

Сделка с залогом - сделка, в которой в момент ее заключения один контрагент выплачивает другому контрагенту сумму, определенную договором между ними, в качестве гарантии исполнения своих обязательств.

Если плательщиком залога является покупатель, сделка будет с залогом на покупку, а если продавец - сделка будет с залогом на продажу.

Сделки с кредитом - это такие сделки, по которым брокерская контора, получив в банке кредит для совершения биржевых сделок, приобретает на бирже нужный ей товар с последующей реализацией своего товара также через биржевые торги.

Бартерная сделка - сделка, при которой взаимный обмен продукцией осуществляется без денежной оплаты. Пропорции обмена при этом определяются, как правило, с учетом соотношения цен на обмениваемые товары на внутреннем или мировом рынке, качества продукции и условий ее поставок.

Сделка с условием является видом сделки с реальным товаром, при которой данный товар продается при условии одновременной покупки другого реального товара. Отличие этих сделок от бартерных в следующем: сделка с условием заключается в операционном зале в процессе публичного гласного торга с участием биржевого маклера и с использованием биржевого информационного банка данных.

Заключенные сделки оформляются и регистрируются в Отделе регистрации сделок. В отдельных случаях и на условиях, предусмотренных Правилами биржевой торговли, возможно расторжение сделок или признание их недействительными.

Для государственного регулирования и контроля деятельности товарных бирж создается Комиссия по товарным биржам (ст.33 Закона о товарных биржах).

59.Рынок ценных бумаг и его место в общей структуре рыночной экономики. Законодательство

орынке ценных бумаг и его особенности.

NB! Банк России в 2013 году сделали мегарегулятором, вследствие чего ФСФР вошла в его состав как Служба Банка России по финансовому рынку => все полномочия ФСФР теперь у ЦБ.

Рынок ценных бумаг - совокупность отношений по поводу выпуска и обращения ценных бумаг между его участниками.

Место РЦБ:

РЫНОК:

I. товарный (товаров, работ, услуг) => на нём в т.ч. обращаются товарные ЦБ (векселя, коносаменты, варранты + производные финансовые инструменты товарного рынка)

II. финансовый:

А. Денежный рынок => тоже обращаются ЦБ денежного рынка (чеки, векселя и т.д.)

Б. Рынок капитала:

1)фондовый рынок (часть РЦБ, на котором обращаются лишь эмиссионные (инвестиционные) ЦБ

отвечающие требования Закона о РЦБ) => акции, облигации и другие эмиссионные ЦБ + производные ЦБ фондового рынка.

2)кредитный рынок

III. энергетический

IV. банковских услуг

V. страховых услуг

Таким образом, РЦБ включает товарные ЦБ, ЦБ денежного рынка, эмиссионные ЦБ фондового рынка => пронизывает другие рынки.

Особенности законодательства о РЦБ РФ.

Законодательство о РЦБ является подотраслью законодательства о предпринимательской деятельности и его составной частью. Основной закон – ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 1996 г. Это основополагающий акт. Он охватывает не все отношения на РЦБ (например, для гос. и мун. ЦБ существует отдельный закон), однако он устанавливает общие принципы и основные положения.

Особенности:

1.Комплексный характер нормативных актов, включающих в себя нормы нескольких отраслей права (ФЗ «О РЦБ» - сделки + государственное регулирование)

2.Усиление тенденции к увеличению общего числа и специализация законов, регулирующих РЦБ

a.ФЗ «О клиринге и клиринговой деятельности» 2011

b.ФЗ «Об организованных торгах» 2011

c.ФЗ «О центральном депозитарии» 2011

3. Тесная связь законодательства о РЦБ с корпоративным законодательством (изменение ФЗ «Об АО» влечет изменения в ФЗ «О РЦБ»)

4.Большое значение подзаконных НПА, принимаемых, в основном, ЦБ (ранее ФСФР).

5.Серьезную роль в ходе регулирования РЦБ имеют акты рекомендательного характера (Кодекс Корпоративного поведения управления – название нового кодекса) и локальные НПА некоторых участников рынка (Правила листинга Московской Биржи).

Дополнительно к вопросу:

История фондовых рынков Появились, когда появились АО. Появилась возможность перераспределения средств.

Сначала были определённые места, площади, улицы, например Wall Street. Брокеры договаривались собираться в определённых местах.

XVI в. – 1ая биржа в Европе. В США биржи появились 250 лет назад, т.е. в сер. XVIII в. Сначала всё происходило лично.

Потом сделки на биржи совершались с помощью телеграфа (связывались с брокерскими конторами). Основной источник информации были газеты.

В 1950-е время исполнения заявки клиента на покупку ЦБ брокером было где-то 30 минут. Сейчас меньше секунды.

Изменение роли брокера?

XIX век – найти продавца и покупателя. Сейчас – брокер нужен для доступа на биржу, выход на рынок (предоставляет техническое обеспечение)

Мировые фондовые рынки:

США – лидеры, но уже не монополисты. Лондон Япония

Фондовые рынки развивающихся стран (РФ, Бразилия, Китай, Индия)

В РФ было объединение ММВБ и РТС => рост рынка.

Устройство фондового рынка: 1. Биржа – место, где торгуем:

а) публичных - мало (например, Нью-Йоркская), раньше были только такие, но с развитием техники отпали. б) компьютеризированные - большинство

2.Посредники (брокеры, дилеры, управляющие)

3.Инфраструктурные элементы

а) реестродержатели или депозитарии => технически оформляют передачу, фиксируют ЦБ на счетах; б) клиринговые операции => взаимозачёт обязательств на бирже 4. Государство => ФСФР регулирует.

Функции РЦБ:

Общие:

1)обеспчение конкуренции на первичных рынках;

2)повышение эффективности функционирования первичных рынков;

3)определение спроса/предложения/цены на соответствующие товары рынка;

4)информационная функция.

Специальные функции:

1)страхование финансового и денежного рынков + предпринимательских рисков;

2)аккумулирование свободных средств;

3)пополнение госбюджета.

Положительные и отрицательные способности РЦБ:

А. Положительные аспекты: возможность перераспределения больших денежных средств за короткие промежутки времени из отраслей, которые потеряли свой экономический потенциал в перспективные отрасли. Последствие: в законодательстве большинства стран с одной стороны устанавливаются жесткие требования по раскрытия информации со стороны эмитента ЦБ; а с другой - режим максимального благоприятствования для отчуждения и приобретения ЦБ.

Источники финансирования:

а) Самофинансирование (потом уже развивать) – только Сургутнефтегаз способен развиваться б) Привлеченные ресурсы (кредитный ресурс; заем на рынке – либо посредством выпуска ЦБ (акции,

облигации) либо производные ЦБ (фьючерсы, опционы, депозитарные расписки) => Цель РЦБ – обеспечить промышленность свободными денежными средствами.

Б. Негативные аспекты РЦБ: высокая чувствительность к политическим, экономическим и правовым изменениям в стране и за рубежом. Это выражается в нестабильности стоимости ЦБ, что усугубляется спекулятивными сделками (умер Уго Чавес => изменения на нефтяном рынке).

Из-за этого во многих странах мира – акты против распространения инсайдерской информации, также как и против манипулированием РЦБ => стало причиной государственного регулирования рынка.

У западных экономистов – «асимметрия информации» => концепция, по которой стороны договора владеют разной информации о предмете договора (продавец владеет большей информацией чем покупатель; эмитент знает больше чем приобретатель ЦБ).

«Инсайдерская информация» – скрытая информация, которая может повлиять на цены цены финансовых инструментов, иностранной валюты и товаров + которая включен в реестр инсайдерской информации => в РФ специальный закон «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком» 2010.

Государственное регулирование РЦБ. 1914, 1998, 2008 г. – обвалы РЦБ

1914 г. – объявление войны; это привело к тому, что все аналитики биржевые стали говорить, что основные мощности заводов для государственных нужд; мужчины на фронте; акции понизятся; это негативно воздействует на экономику. Рушится весь рынок.

=> нужно регулировать.

Общественные отношения РЦБ.

1)В связи с возникновением ЦБ как объекта гражданских прав (например, эмиссия ЦБ)

2)В связи с обращением ЦБ (размещение – отчуждение первому владельцу; обращение – дальше)

3)В процессе учета прав владельцев ЦБ

4)В процессе инвестиционной деятельности (не просто сделка, ей предшествует серьезная работа

–финансовые консультанты; рейтинговые агентства)

5)Вследствие осуществления субъективных гражданских прав, закрепленных в ЦБ.

6)В процессе осуществления профессиональных и иных тесно связанных с ними видов деятельности на РЦБ (клиринговые организации с 01.01.2013 года исключены из профессиональных участников РЦБ; биржи с 01.01.2014 перестанут быть ПУ РЦБ; есть участники, которые не закреплены как ПУ РЦБ – например, рейтинговые агентства – Приказ ФСФР о рейтинговых агентствах; финансовый консультант – тоже)

7)В процессе государственного регулирования РЦБ

a.Организованные рынки (независимая площадка)

a.Первичный (IPO + повторное размещение эмиссионных ЦБ)

b.Вторичный (обращаются ранее эмитиованные ЦБ)

3) По предмету a.рынок акций

b.рынок облигаций

c.рынок производных финансовых инструментов

4)По сроку исполнения заключаемых на рынке сделок

a.кассовый рынок (кэш-рынок или спот-рынок) – немедленное исполнение (1-2 дня)

b.срочный рынок (от 2ух дней, чаще всего 3 месяца)

5)По эмитенту

a.рынок корпоративных ЦБ

b.рынок государственных ЦБ

Тенденции развития РЦБ

1)Увеличилась доля институциональных инвесторов - это ЮЛ, которые привлекают денежные средства от сторонних инвесторов в целях последующего приобретения ЦБ либо производных финансовых инструментов и осуществления инвестирования (например, пенсионные фонды; страховые организации; паевые инвестиционные фонды)

2)Развитие компьютерных технологий и сети Интернет – теперь все в Интернете

3)Глобализация рынков

4)Основные последствия финансового кризиса в сфере правового регулирования финансового

рынка

a.Усиление государственного регулирования как в сфере правовой регламентации отношений, так и в сфере контроля и надзора за участниками рынка (одновременное снижение значения саморегулирования на рынке)

I. Принятие новой законодательной базы функционирования РЦБ

II. Реформа контролирующих органов на РЦБ

b.Разработка концепции глобального регулирования финансовых рынков

60. Правовое регулирование деятельности эмитентов на рынке ценных бумаг. Эмиссия акций и иных ценных бумаг акционерным обществом.

1. Эмитенты.

Понятие эмитента Эмитент (в узком смысле) – ЮЛ, исполнительной ОГВ, ОМС, которые несут от своего имени или от

имени публично-правового образования обязательства перед владельцами ЦБ по осуществлению прав, закрепленных этими ЦБ (ст.2 ФЗ «О РЦБ»).

Обычно обязательства перед владельцем ЦБ несёт эмитент, но есть исключения: эмитент по гособлигациям – Минфин, а обязательства несёт РФ.

Определение не полное, т.к. касается только эмиссионных ЦБ.

Эмитент (в широком смысле) – ФЛ, ЮЛ, публично-правовое образование выпускающее любую ЦБ, не только эмиссионную.

Направления регулятивного воздействия государства на деятельность эмитентов:

1)Установление общих требований к деятельности эмитентов. РЦБ направлен на массового потребителя.

2)Введение правил выпуска эмитентами ЦБ и организация их обращения. Стандарт Эмиссии ФСФР, ГК и ФЗ «О РЦБ» – есть требования к обращению ЦБ. Проспекты ЦБ, которые выпускают ЦБ в иностранных юрисдикциях – почитать. В иностранных юрисдикциях больше раскрывают информацию. За рубежом уже давно – plain English (излагаются мысли нормальным языком)

3)Установление правил исполнения эмитентами обязательств перед владельцами ЦБ

4)Контроль за деятельностью эмитентов и соблюдение ими требований законодательства (в Англии в конце 18 века не было контроля – создавались партнерства, которые эмитировали акции, без мошеннических целей; не было контроля)

5)Установление порядка раскрытия информации эмитентами

6)Создание правового механизма предотвращения, выявления и пресечения злоупотреблений относительно инсайдерской информации и манипулирования рынком

7)Нормативное регулирование ответственности эмитентов (и их должностных лиц)

Классификация эмитентов:

1)По форме осуществления деятельности:

a.КОМ ЮЛ

i.ХО (например, акции - только АО, депозитарные расписки - только ЮЛ с лицензией депозитария);

ii.ГУП и МУП – облигации (например, ФГУП «Почта России»)

b.НЕКОМ ЮЛ (до 1999 – свободно, в ФЗ «О защите прав инвесторов» 1999 НЕКОМ ЮЛ разрешено выпускать эмиссионные ЦБ только в случаях, установленных в ФЗ и иных нпа) => Исключение: государственные корпорации, например ВЭБ, госкомпания «Автодор»

c.Публичные образования => специальный ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ЦБ» 1998

i.Правительство РФ или Министерство Финансов РФ

ii.Высший исполнительный ОГВ субъекта РФ либо финансовый орган субъекта РФ, которые наделены законом субъекта РФ правом на осуществление государственных заимствований

iii.Местная администрация, которая наделена уставом муниципального образования правом на осуществление муниципальных заимствований (крупные города)

d.ЦБ РФ – размещаются среди кредитных организаций

2)В зависимости от вида деятельности эмитентов - ЮЛ:

a.Кредитные организации (регистрируют свои ценные бумаги в ЦБ)

b.Страховые организации (регистрируют свои ценные бумаги в ФСФР)

c.ЮЛ, осуществляющие деятельность в инвестиционной сфере

3) имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Именные => только в бездокументарной форме, за исключением случаев в ФЗ (ст. 16 ФЗ) => документ: решение о выпуске (ст. 18 ФЗ).

На предъявителя => только в документарной форме (ст. 16 ФЗ) => документы: решение о выпуске + сертификат (ст.18 ФЗ)

Виды корпоративных эмиссионных ЦБ (т.е. выпускаемых корпорациями) (в ст. 2 ФЗ «О РЦБ»):

1. Акция – бездокументарная, именная эмиссионная ЦБ, закрепляющая права владельца-акционера на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов + на участие в управлении АО +

на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

2. Облигация - эмиссионная ЦБ, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.

Биржевая облигация – особый вид облигаций, не требующий регистрации выпуска и проспекта. Цель: максимально быстро привлечь средства, без процедуры регистрации. Однако ограничена сфера применения: эмитент – ОАО существующее более 3 лет, акции которого включены в котровальный списко фондовой биржи; размещение только путём открытой подписки на торгах фондовой биржи (ст.

27.5-2 ФЗ).

3. Опцион эмитента - именная эмиссионная ЦБ, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента.

4. Российские депозитарные расписки (ст. 26-5.3 ФЗ) – эмиссионная ЦБ, эмитируемая депозитарием, который соответствует требованиям законодательства (например, достаточность собственных средств д.б. более 200 млн. рублей, а для обычных депозитариев всего лишь 60 млн. р.; дествует на рынке более 3 лет). Предоставляет владельцу пользоваться правами по акциям и облигациям иностранного эмитента, при этом эти акции или облигации депонируются у эмитента-депозитария.

ADR – американские депозитарные расписки, которые эмитируются американскими банками (95% Bank of New York, Citibank, J. P. Morgan Chase) и предоставляют владельцам права на акции иностранных компаний. Появились в 1927 году => UK запретила вывозить английские акции за границу, а американцы хотели, чтобы английские акции обращались на американском фондовом рынке.

GDR – европейские депозитарные расписки.

Цель: инструмент, позволяющий организовать обращение ЦБ за пределами юрисдикции, где был проведен их выпуск. Депозитарные расписки нужны для проникновения на американский и европейский рынок иностранным компаниям. Национальные ЦБ не обращаются на американском и европейском рынке, поэтому чтобы привлечь американских и европейских инвесторов нужно использовать ADR и GDR.

Процедура эмиссии

2 порядка эмиссии:

1) общий порядок (5 этапов):

I. принятие эмитентом решения о размещении ЦБ;

II. утверждение решения о выпуске ЦБ (дополнительном выпуске); III. государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска); IV. размещение ЦБ;

V. государственная регистрация отчёта об итогах выпуска ЦБ или предоставление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска.

2) специальный порядок (п.5 ст. 19 ФЗ)

Когда применяется:

1. размещение ЦБ путём открытой подписки