Учебный год 2023-2024 / Predprinimatelskoe_pravo_otvety_2014
.pdfпланов и отчетов об их выполнении, утверждение Положения о филиале, определение его организационно-хозяйственной структуры, назначение и досрочное прекращение полномочий директора филиала, проведение аудиторских проверок, принятие решения о прекращении деятельности филиала и пр.
Директор филиала действует на основании Положения о филиале и изданной ему организацией доверенности. Правоспособность обособленного подразделения во многом зависит от полномочий руководителя. Директор филиала в рамках, определенных доверенностью, совершает . действия от имени юридического лица, осуществляет оперативное руководство деятельностью филиала в соответствии с утвержденным бизнес-планом, распоряжается средствами филиала, издает распоряжения в отношении работников филиала и совершает прочие полномочия, необходимые для достижения целей и задач обособленного подразделения.
Судебная практика
Тут мы берем Постановление пленума ВС и ВАС №6/8 от 01.07.1996 г.
32. Особенности правового статуса основных и дочерних хозяйственных обществ
статья 67.3. Дочернее хозяйственное общество (раньше была 105, практически в неизменном виде стала 67.3)
1.Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
2.Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного товарищества или общества.
Основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества (пункт 3 статьи 401).
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.
3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным хозяйственным товариществом или обществом убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу (статья 1064).
Комментарий к статье:
Комментируемая статья определяет особенности правового положения дочернего
хозяйственного общества, а также основного хозяйственного общества или товарищества. Понятие дочернего общества составляет основу ряда норм гражданского законодательства, направленных на защиту такого общества, интересов его участников и кредиторов от злоупотребления основным обществом (товариществом) принадлежащими ему правами.
Дочерние общества являются самостоятельными субъектами гражданского оборота, обладающими правами юридического лица. Указанные общества могут быть созданы в организационно-правовых формах АО и ООО.
Основной организацией в отношении дочернего общества может быть как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество, в том числе общество (товарищество), не являющееся акционером дочернего общества.
2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи главным условием, позволяющим признать соответствующее общество дочерним, является наличие у другого (основного) общества (товарищества) возможности определять решения, принимаемые таким обществом. Данная возможность может быть основана на преобладающем участии основной организации в уставном капитале дочернего общества, на заключенном между ними договоре и на иных особенностях (фактах) отношений между данными юридическими лицами. При этом для определения общества в качестве дочернего не требуется фактического использования основным обществом (товариществом) имеющихся у него возможностей определять решения дочернего общества.
2.1. Преобладающее участие предполагает владение основным обществом (товариществом) таким количеством акций или долей в уставном капитале дочернего общества, которое позволяет предопределять результаты голосования на общем собрании участников. В зависимости от особенностей конкретного дочернего общества размер контрольного пакета акций (долей) в его уставном капитале может определяться различными величинами.
Анализ действующих нормативных правовых актов показывает, что презумпция дочернего общества существует в отношении обществ, в уставном капитале которых участие другого общества (товарищества) составляет более половины уставного капитала общества.
В других случаях вопрос о том, является ли общество дочерним, должен решаться с учетом особенностей конкретного хозяйственного общества. Имеются в виду содержание учредительных документов общества, структура его уставного капитала, а также обстоятельства, связанные с владением акциями (долями) и создающие благоприятные условия для того, чтобы участник, обладающий сравнительно крупным пакетом акций (долей), мог диктовать свою волю на общем собрании участников хозяйственного общества.
2.2. В п. 1 комментируемой статьи не названы виды и характер договоров, в соответствии с которыми у одной организации может появиться возможность
определять решения, принимаемые другой организацией. Данное обстоятельство позволяет отнести к этой категории любой договор, предусматривающий обязанность общества принимать определенные решения, имеющие для общества существенное значение, в соответствии с указаниями другой стороны договора. Такие условия могут содержаться, например, в договоре о передаче полномочий исполнительного органа общества управляющей организации.
3.Ответственность. В отношении ответственности дочернего общества и основного общества (товарищества) действуют общие принципы ответственности юридических лиц, установленные ГК.
К дочернему обществу указанные принципы применяются в неизменном виде: оно не отвечает по долгам основного общества (товарищества) (абз. 1 п. 2 комментируемой статьи).
Для основного общества (товарищества) предусматриваются изъятия из общего правила: допускается привлечение основного общества (товарищества) к ответственности по обязательствам дочернего общества, а также к ответственности перед самим дочерним обществом
Указанные положения связаны, как полагаем, с нормой ст. 10 ГК, запрещающей любые формы злоупотребления правом. В рассматриваемом случае Закон об АО исходит из недопустимости злоупотребления институтом юридического лица, состоящего в использовании основным обществом (товариществом) дочернего общества для осуществления действий, нарушающих права и интересы третьих лиц, и уклонения от ответственности за последствия таких действий.
В этом же аспекте следует рассматривать норму подп. 16 п. 1 ст. 31 НК. Указанная норма дает налоговым органам право предъявлять в суды иски о взыскании задолженности одной организации по налогам, сборам, пеням и штрафам в бюджеты (внебюджетные фонды) с другой организации, если эти организации являются по отношению друг к другу либо дочерним обществом и основным обществом (товариществом), либо зависимым обществом и преобладающим обществом. Предъявление таких исков допускается при условии, что налоговая задолженность числится за соответствующей организацией более 3 месяцев, а выручка за товары (работы, услуги), реализуемые этой организацией, поступает на счета другой организации.
Основное общество (товарищество), имеющее право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Оба юридических лица привлекаются по таким делам в качестве соответчиков в порядке, установленном процессуальным законодательством (см. п. 31 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).
Основное общество (товарищество) может быть привлечено к субсидиарной ответственности по долгам дочернего общества, если по его вине наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества.
Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. При этом требования участников (акционеров) дочернего общества о возмещении основным обществом убытков, причиненных дочернему обществу, могут быть заявлены путем обращения участников (акционеров) в суд с соответствующим иском в интересах дочернего общества.
33. Правовые особенности осуществления малого предпринимательства в экономике России.
Федеральный закон Российской Федерации от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ
"О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации"
Указ президента «о неотложных мерах по ликвидации административных ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности»
Малое предпринимательство – регулятор экономики, способствует созданию конкурентной среды.
Малое и среднее предпринимательство – социально-экономическое явление обозначающее группу субъектов хозяйствования, выделенную по определённым критериям, установленных в зак-ве, и нуждающихся в поддержке гос-ва.
Категории (ст. 4 ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ»)
1)ИП с определёнными критериями;
2)КФХ;
3)КОМ ЮЛ с определёнными критериями (кроме ГУП и МУП).
4)потребительские кооперативы (НЕКОМ ЮЛ).
Критерии (ст. 4 ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ»):
1) структура уставного капитала
-суммарная доля РФ, субъектов, м/с, партий, общественных и религиозных организаций благотворительных и иных фондов не превышает 25%;
-доля иных ЮЛ, не относящихся к среднему и малому бизнесу – не более 25 %.
2) средняя численность работников
-до 15 => микропредприятие;
-от 15 до 100 => малое;
3) размер выручки без НДС или балансовая стоимость активов за предыдущий год
(остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предыдущий год не больше показателей, установленных Постановлением Правительства РФ от
22.07.2008 N 556:
-микропредприятия - 60 млн. рублей;
-малые предприятия - 400 млн. рублей;
Поддержка малого бизнеса
Цели гос-ва (п.2 ст. 6 ФЗ):
1)развитие субъектов МП для конкурентной среды;
2)обеспечение благоприятных условий для развития МП;
3)обеспечение конкурентоспособности субъектов МП;
4)оказание содействия субъектам МП в продвижении производимых ими товаров (работ, услуг), результатов интеллектуальной;
5)увеличение количества субъектов МП;
6)обеспечение занятости населения и развитие самозанятости;
7)увеличение доли производимых субъектами МП товаров (работ, услуг) в объеме ВВП;
8)увеличение доли уплаченных субъектами МП налогов в налоговых доходах федерального бюджета, бюджетов субъектов и местных бюджетов.
Реализация:
1. специальные налоговые режимы (кроме общего:
УСНО(упрощенная система налогообложения-суть:ряд налогов заменяется единым налогом, исчисляемым по результатам хоз.деятельности за соотв.период.),
ЕНВД-единый налог на вмененный доход на отдельные виды деятельности – в сфере оказания ветеринарных, бытовых, автотранспортных услуг, = переход на таккую систему в отличии от др. носит обязательный характер
ЕСНХ – единый с/х налогзаменяет ряд общеустановленных налогов и сборовдля ИП, КФХ, Коммерческих организаций в сфере с/х),
2.упрощенная система ведения бухгалтерской отчетности;
3.организационные меры – информационная и консультационная поддержка
4.особенности участия субъектов малого предпринимательства в качестве поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в госзаказах;
5.меры по обеспечению прав и законных интересов МП при осуществлении государственного контроля (надзора) => ФЗ «Федеральный закон от 26.12.2008 N 294ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля"
(для малых и средних предприятий сокращены сроки проверок);
6.меры по обеспечению финансовой поддержки субъектов МП-бюджетные инвестиции, гарантии;
7.инфраструктурная поддержка создание центров и агентств по развитию предпринимательства, сосздание системы содействия кредитованию;
8.меры имущественной поддержки – передача на безвозмездной, льготной основе зем.участков, зданий, строений. Транспортных средств
Порядок получения мер поддержки:
Ведутся специальный реестры субъектов МиСП (ст. 8 ФЗ). ПП РФ «Положение о ведении реестров» от 06.05.2008 N 358.
Невключение в данные реестры не влечёт отказ в предоставлении помощи, т.к.
основания отказа в ст. 14 ФЗ (письмо Минкэкономразвития от 23.05.2008 № Д05-2022).
Формы и области поддержки
ПРОГРАММНЫЙ ПРИНЦИП поддержки (ч.2 ст. 16 ФЗ) – порядок и условия поддержки устанавливаются в федеральный, региональный и местных программах.
Формы поддержки (ч.1 ст. 16 ФЗ):
1) финансовая (субсидии, инвестиции, государственные и м/с гарантии по обязательствам, ч.1 ст. 17 ФЗ)
2)имущественная (передача во владение и пользование публичного имущ-ва: помещения, средства труда, оборуждование и т.д., которое должно использоваться по целевому назначению, ч.1 ст. 17 ФЗ)
3)информационная (создания федеральных, региональных и муниципальных информационных систем и информационно-телекоммуникационных сетей => предоставляют информацию о рынке, кол-ве субъектов МиСП и т.д., д.б. опубликована в Интернете на сайте органов – ст. 19 ФЗ)
4)консультационная (создание организаций, которые оказывают консультационные услуги + возмещение затрат на консультации)
Области поддержки (ч.1 ст. 16)
1)подготовка, переподготовка и повышение квалификации кадров (создание образовательных программ, курсов, ст. 21);
2)в области инновации и промышленного производства (создание инвестиционных фондов, содействие регистрации патентов, изобретений, полезных моделей, привлечение как субподрядчиков к более крупным проектам ст. 22);
3)в области ремесленной деятельсности (финасовя, имущественная помощь и т.д.
ст. 23)
4)поддержка субъектов МиСП, осуществляющих внешнеторговую деятельности
(содействие в продвижении на м/н рынок ст. 24 ФЗ);
5)поддержка субъектов МиСП, осуществляющих с/х деятельности (ст. 25).
Конкретные меры
1.Создание при органах м/с координационных и совещательных советов (п.5 ст.11
ФЗ)
2.Особые налоговые режимы:
а) УСН: 2 вида => 6% с доходов; 15 % с доходов – расходы. Субъекты (не более 25% доля другой организации в уставном капитале; численность работников не более 100 человек, остаточная стоимость средств и нематериальных активов не более 100 млн. р.) (глава 262 НК)
б) ЕНВД : 2 критерия субъектов: опредённый вид деятельности (бытовые, автотранспортные услуги, мойки, торговля и т.д.) + не больше 100 человек и доля других ЮЛ не более 25% (глава 263 НК). Налогооблагаемая база: физический показатель (работники, территория, торговый автомат и т.д.) умножить на базовую
доходность в месяц (установлена в ст. 346.29 НК) => с данного вменённого дохода уплачивается 15 %.
в) ЕСХН (единый с/х налог): ЮЛ не надо платить налог на прибыль, налог на имущ-во организаций, НДС, а ИП не надо платить НДФЛ (в отношении доходов, от п/д), налог на имущ-во ФЛ (в отношении имущ-ва в целях п/д), НДС. Налоговая база: доходы – расходы (глава 261 НК) => 6 % с прибыли.
Г) Патенты. П. 2 ст 246. 25. 1 (НК?)- ИП могут получать соотв патенты и устанавливается стоимость патентов (по лекции Губина)
+ может быть общий налоговый режим
Гарантии защиты прав субъектов МП
Указ Президента РФ от 15.05.2008 N 797 "О неотложных мерах по ликвидации административных ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности" => рекомендации по сокращению плановых проверок до 1 раза в 3 года,
кроме налогового контроля.
ФЗ от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и
муниципального контроля" (на распространяется на многие виды контроля: таможенный, налоговый, валютный и т.д. см. ст. ч.3.1 ст. 1 ФЗ).
Проверки только на основании приказа (распоряжения) органа ИСП власти и только уполномоченным в данном приказе ДЛ.
Срок проверки: не может превышать 20 рабочих дней (в исключительных случаях можно продлить ещё на 20 дней).
В отношении одного субъекта малого предпринимательства общий срок проведения плановой выездной проверки не может превышать 50 часов для малого предприятия
и 15 часов для микропредприятия в год.
Плановые проверки: не чаще 1 раза в 3 года (кроме сфер здравоохранения, образования и социальной сферы).
Внеплановые проверки (если из любых источников стало известно о фактах, кроме анонимов):
а) возникновения угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;
б) причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, безопасности государства, а также возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;
в) нарушения прав потребителей (в случае обращения граждан, права которых нарушены).
Для малого и среднего бизнеса внеплановые проверки только после согласования с прокуратурой (ч.5 ст. 10 ФЗ).
Проверяющие не вправе:
а) осуществлять плановую или внеплановую выездную проверку в случае отсутствия при ее проведении руководителя, ИП (за исключением случая проведения внеплановой проверки по основаниям причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, безопасности государства, а также в случаях возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера);
б) требовать представления документов, информации, образцов продукции, проб обследования объектов окружающей среды и объектов производственной среды, если они не являются объектами проверки или не относятся к предмету проверки, а также изымать оригиналы таких документов;
в) превышать установленные сроки проведения проверки и др.
34. Понятие, критерии и признаки несостоятельности (банкротства) по действующему законодательству РФ.
1) ГК:
-нормы о банкротстве ИП (ст. 25 ГК) и ЮЛ (ст. 65 ГК);
-нормы, содержащие специальные указания по применению положений о банкротстве (ст. 56, 105 – субсидиарная ответственность, т.е. «снятие корпоративных покровов»);
-сопуствующие вопросы: организационно-правовые формы ЮЛ, ответственность за нарушение обязательств.
2)ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» 2002 => до этого были законы 1992 (очень плохой, т.к. критерий неоплатности), 1998 (продолжниковская направленность);
3)ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» 1999;
Был специальный ФЗ «Об особенностях банкротства субъектов естественной монополии топливно-энергетического комплекса» => отменён.
4)Постановление Правительства РФ от 03.02.2005 N 52 "О регулирующем органе, осуществляющем контроль за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих";
5)Постановление Правительства РФ от 29.05.2004 N 257 "Об обеспечении интересов РФ как кредитора в деле о банкротстве и в процедурах, применяемых в деле о банкротстве";
6)Постановление Правительства РФ от 12.08.2009 N 663 "О некоторых вопросах обеспечения интересов РФ как кредитора в деле о банкротстве и в процедурах, применяемых в деле о банкротстве".
Спозиции законодателя понятия "несостоятельность" и "банкротство" - синонимы. Однако, по мнению некоторых ученых (н-р, М.В.Телюкина), такой подход законодателя к употреблению данных терминов не совсем удачен.
В современном российском законодательстве понятие несостоятельности (банкротства) содержится в Законе 2002 г., согласно которому несостоятельность (банкротство) есть признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст.2).
Критерии: по фз: должник – юл может быть признан банкротов в случае его неплатежесособности, в отношений граждан – критерий неоплатности
признаки несостоятельности (банкротства)
Признаки банкротства (по ФЗ): Гражданин считается неспособным удовлетворить требования (исполнить обязанность), если обязанности не исполнены им в течение 3 месяцев с момента наступления даты их исполнения + если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества, а юридическое лицо - если обязанности не исполнены им в течение 3 месяцев с момента наступления даты их исполнения (ст.3).