Учебный год 2023-2024 / Predprinimatelskoe_pravo_otvety_2014

24. Понятие и правовой режим заключения крупных сделок в Хоз обществах.

Крупная сделка – сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением имущества (К-П, мена, заем, кредит, уступка прав и тд) ЛИБО создающих возможность отчуждения (залог, банк гарантия, поручительство, преддоговор) обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более % балансовой стоимости активов общества (п.1 ст. 78 ФЗ «Об АО»).

+

Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок

(п.1 ст. 78).

Цель института – защитить ХО от продажи крупных активов по заниженной или предотвратить покупку по завышенной цене.

Последствия нарушения порядка одобрения: оспоримость сделки по иску акционера или АО.

Не относятся к крупным сделкам:

а) сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества

(нет определения, но ВАС толкует как «реализация продукции, приобретение сырья, выполнение работ и др.» см. п.20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 => т.е. это систематические, а не разовые сделки + нужно смотреть в Устав, где перечислены виды основной деятельности),

б) сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества,

в) сделки, связанных с размещением эмиссионных ЦБ, конвертируемых в обыкновенные акции общества,

г) сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с ФЗ и (или) иными нпа + расчеты по ним производятся по ценам, определенным в порядке,

установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным органом ИСП власти.

Порядок одобрения (ст. 79 ФЗ):

1)установление взаимосвязанных сделок

2)квалификация сделки как крупной

3)определение цены сделки (может привлекаться оценщик. Но если >50% активов, то обязательно привлекается, тк появляется право требовать выкупа акций. Отчет оценщика носит рекомендательный характер)

4)установление обстоятельств, исключающих применение к сделке режима крупной

5)определение компетентного органа, уполномоченного одобрять сделку

6)принятие решения об одобрении:

25% - 50% активов - Совет директоров единогласно, если не смог, то Общее собрание простым большинство

более 50% - Общее собрание квалифицированным большинством (3/4).

Если сделка является одновременно и крупной, и сделкой с заинтересованностью => правила о заинтересованности.

25. Понятие и правовой режим заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

Сделки с заинтересованностью

Критерии:

Сделка с заинтересованностью = ПЕРЕЧЕНЬ ЛИЦ, кот мб заинтересованы + ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, при которых лица могут влиять на формирование условий сделки.

ЛИЦА: Заинтересованность м.б. у (п.1 ст. 81 ФЗ «Об АО»):

а) член совета директоров (наблюдательного совета);

б) лицо, осущ функции единоличного ИСП орган, в т.ч. управляющая организация,

в) член коллегиального ИСП

г) акционер, который обладает более 20% акций, в т.ч. с учётом его аффилированных лиц;

д) лица, имеющие право давать обяз указания Обществу

ОБСТОЯТЕЛЬСТВА: Заинтересованность будет, если эти лица, их супруги,

родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и

усыновленные и (или) их аффилированные лица:

а) являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке (САМИ);

б) владеют 20% и более акций (долей, паев) ЮЛ, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке (ЧЕРЕЗ ЮЛ);

в) занимают должности в органах управления ЮЛ, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого ЮЛ;

г) в иных случаях, определенных уставом общества.

Процедура одобрения:

Общее правило: одобряет Совет директоров или Общее собрание

1)если акционеров с голосующими акциями < либо = 1000 => Совет директоров простым большинством незаинтересованных директоров (т.е. у которых нет заинтересованности в сделке); если не набирается кворум, предусмотренный уставом, из незаинтересованных директоров, то Общее собрание (п.2 ст. 83 ФЗ)

2)если акционеров с голосующими акциями > 1000 => Совет директоров простым большинством независимых директоров, не заинтересованных в сделке; если нет таких директоров, то Общее собрание (п.3 ст. 83 ФЗ). (Независимые директора – те которые не связаны (сейчас и за предыдущий год) с ИСП органами (т.е. не был сам, не были родственники и аффилированные лица) + сам не был аффилиированным лицом АО (п.3 ст. 83 ФЗ)).

3)Общее собрание простым большинством всех незаинтересованных акционеров (п.4 ст. 83 ФЗ) в ситуациях

а) СД не смог набрать кворум или нет независимых директоров (см. предыдущие);

б) если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество стоимостью 2 и более % балансовой стоимости;

в) если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 % обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

г) если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ЦБ, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 % обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции

Т.е. если не могут набрать кворум директоров или имущество, акции, ЦБ, конвертируемые в акции стоят 2 и более% балансовой стоимости.

Последствия несоблюдения (ст. 84 ФЗ):

Оспорима по иску акционера или АО. Есть безусловные основания отказа в удовлетворении иска в п.1 ст. 84 ФЗ.

26. Особенности деятельности ПРОИЗВОДСТВЕННЫХ КООПЕРАТИВОВ в сфере предпринимательства.

НПА

ГК => детализация в ФЗ «О кооперативах».

Отдельный закон «О сельскохозяйственных кооперативах»

Понятие и сущность

ПРОИЗВОДСТВЕННЫЙ КООПЕРАТИВ (АРТЕЛЬ) - добровольное объединение

граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной

деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и внесении ими имущественных паевых взносов (п.1 ст. 107 ГК).

Сущность: объединение капиталов + объединение лиц.

Цель: удовлетворение личных потребностей членов кооператива на базе совместного ведения дел

Особенности:

1)членство => корпорация;

2)равенство (кооперативная демократия) => 1 голос, независимо от размера пая

(п.4 ст. 110 ГК);

3)объединение капиталов + объединение лиц;

4)закрытое управление => органы формируются только из членов, нельзя передать управление управляющей организации;

5)нет цели получения прибыли => спорное отнесение к КОМ ЮЛ, есть цель удовлетворения интересов членов организации.

6)Ответственность: члены кооператива несут субсидиарную ответственность по долгам кооператива в соответствии с уставом (п.2 ст.107)

Участники

ФЛ, достигшие 16 лет (п.1 ст.7 ФЗ о кооперативах). Не менее 5 человек (ст. 4 ФЗ о кооперативах).

+

«Финансовые участники» - max 25 % , не принимают личного трудового участия, т.е. иной вклад - денежный (п.2 ст.7 ФЗ о кооперативах) => объединение капиталов.

Могут быть наёмные работники (не более 30 %) => не являются участниками.

Права: (п.1 ст. 8 ФЗ о кооперативах)

Организационные:

1.участвовать в производственной и иной хозяйственной деятельности кооператива, а также в работе общего собрания членов кооператива с правом одного голоса;

2.избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива;

3.вносить предложения об улучшении деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц;

Информационные:

4. запрашивать информацию от ДЛ кооператива по любым вопросам его деятельности;

Имущественные:

5.получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты;

6.выйти по своему усмотрению из кооператива и получить соответствующие выплаты;

7.передать свой пай

(членам – без согласия др. членов

3-им лицам – с согласия членов + члены имеют права преимущественной купли.

Если умер наследуется пай, но вступает в кооператив с согласия др. членов)

Обязанности: (п.2 ст. 8 ФЗ о кооперативах)

1.внести паевой взнос;

2.участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива (1 голос)

3.соблюдать установленные для членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в деятельности кооператива, правила внутреннего распорядка;

4.нести предусмотренную настоящим ФЗ и уставом кооператива субсидиарную ответственность по долгам кооператива.

За неисполнение можно исключить по решению ОС (п.2 ст.111 ГК)

Выход из кооператива

Может выйти без чьего-либо согласия =>в этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива (п.1 ст. 111 ГК).

Имущественная обособленность – паевой фонд.

Имущество кооператива делится на паи (абз.1 п.1 ст. 109).

Пай состоит из

1)паевой взнос;

2)чистые активы соответствующие размеру пая (кроме неделимого фонда).

Можно создать неделимый фонд на цели, определённые в уставе (абз.1 п.1 ст. 109 ГК, ст. 11 ФЗ о кооперативах).

Управление

Органы (также закрытый перечень):

1)Общее собрание участников – высший руководящий орган;

2)Наблюдательный совет (можно создать если больше 50 членов п.1 ст. 110 ГК РФ) – можно передать часть компетенции Общего собрания;

3)ИСП орган – вопросы текущей деятельности:

а) Единоличный – Председатель правления

и (или)

б) Коллегиальный – Правление => если больше 10 человек, то обязательно.

+ в с/х кооперативах м.б. ИСП Директор => можно передать часть полномочий Председателя правления.

4) Ревизионная комиссия (ревизор)

Отличие от потребительских кооперативов

Разделение на потребительские и производственные кооперативы неудачно, т.к. юридических отличий мало:

-у обоих субсидиарная ответственность членов кооперативов;

-в производственных кооперативах можно внести пай и лично не работать;

-в потребительских можно вести п/д и распределять прибыль.

27. Государственный сектор экономики. ГУПы и МУПы как субъекты предпринимательской деятельности

ГУПы и МУПы

Понятие и особенности

1.Унитарное предприятие – коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

Особенности:

1)имущество не в собственности, а на ОВП – на праве ХВ или ОУ.

2)имущество неделимо, «унитарное».

3)учредитель – публичный собственник, при преобразовании – приватизация

4)единственный вид КОМ ЮЛ с специальной правоспособностью => выход за её пределы влечёт ничтожность по ст. 168 ГК (п. 18 Постановления Пленума ВС и ВАС № 6/8 от 01.07.1996).

5)деятельность осуществляется на основе программ ил планов, утверждаемых собственником (пп. 3) п.1 ст. 20 ФЗ);

6)после 2002 года не может участвовать в других ЮЛ.

Порядок создания Создаётся по решению уполномоченного ОИВ или органа м/с.

ГУП создаёт Прав-во РФ, ФА по управлению гос. имущ-вом, ОИВ субъекта.

Учредительный документ – Устав.

Участник

Единственный участник - публичный собственник (абз.3 п.1 ст.113 ГК). Имущ-во неделимо.

Управление в УП Роль ОС выполняет собственник единолично (ст. 20 ФЗ).

Органом унитарного предприятия является руководитель предприятия, который

назначается уполномоченным собственником органом, если иное не предусмотрено законом, и ему подотчетен.

Несёт ответственность за убытки, причиненные его виновным действием/бездействием (п.2 ст. 25).

Контроль:

1)Обязательная аудиторская проверка бухотчётности (п.1 ст. 26 ФЗ) в ситуациях, определённых собственником.

2)По окончании отчетного периода представляет уполномоченным органам

бухгалтерскую отчетность и иные документы, которые определены уполномоченными органами (п.3 ст. 26 ФЗ).

Крупные сделки

Крупная сделка – сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, на сумму более 10% уставного фонда либо сделка более 5 млн. рублей => с согласия собственника (п.1 ст. 23 ФЗ).

Отличия предприятий на ХВ и ОУ

28. Некоммерческие организации и предпринимательская деятельность

НКО – созданное для определенных законом/уставом общественно-полезных целей ЮЛ, не имеющее извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности и не распределяющее прибыль между своими участниками.

Признаки (50 ГК, ст. 2 ФЗ «О некоммерческих организациях»):

1)не имеет в кач-ве основной цели «извлечение прибыли»;

2)не распределяют прибыль между участниками => кроме потребительских кооперативов (Козлова пишет, что это недоразумение, т.к. прибыль должна направляться на нужды кооператива);

3)специальная правоспособность.

сизменениями, внесенными 99-ФЗ делятся на:

Корпоративные - юридические лица, которые не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют

полученную прибыль между участниками, учредители (участники) которых приобретают право участия (членства) в них и формируют их высший орган

Формы:

-потребительских кооперативов,

-общественных организаций,

-ассоциаций (союзов),

-товариществ собственников недвижимости,

-казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, общин коренных малочисленных народов

Унитарные – определение то же, но нет членства. Формы:

-фонды

-автономные некоммерческие организации

-учреждения

-религиозные организации

NEW 99-ФЗ: теперь перечень НКО является исчерпывающим и предусмотрены все в

ГК.

+ теперь они могут осуществлять «приносящую доход деятельность» , а не

«заниматься предпринимательской деятельностью», если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям. По идее теперь это исключает их безвиновную ответственность, установленную для предпринимателей.

(условно оставим название деятельности, приносящей доход, - предпринимательской)

•не является основной целью деятельности

•осуществляется лишь для достижения целей, ради которых создана НКО

•является источником финансирования и формирования мат-тех базы НКО

Виды п/д НЕКОМ ЮЛ (ч.2 ст. 24 ФЗ):

1) АКТИВНАЯ П/Д производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации,

ПАССИВНАЯ П/Д

2)приобретение и реализация ЦБ, имущественных и неимущественных прав,

3)участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.