Учебный год 2023-2024 / Predprinimatelskoe_pravo_otvety_2014

По содержанию:

Материально-правовые способы защиты предпринимательских прав — это способы действий по защите прав в соответствии с охранительными нормами материального права. Среди них: пресекательные, восстановительные и штрафные.

Кпресекательным относятся способы, связанные с принудительным прекращением противоправных действий, причиняющих убытки (вред) или иные негативные последствия, а также создающих угрозу таких последствий (признанию недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; неприменению судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону, и т.д.).

Квосстановительным относятся способы, направленные на признание за субъектом определенных прав, а также на восстановление положения, имевшего место до нарушения права (признанию права; признанию оспоримой сделки недействительной и применению последствий ее недействительности; присуждению к исполнению обязанности в натуре;возмещению убытков и компенсации морального вреда и др.).

Кштрафным относятся способы, направленные на применение против нарушителя нормативно установленных санкций (мер ответственности) за противоправное поведение (взысканию неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами; обращению незаконно полученного по сделке в доход государства; конфискации и т.д.).

Процессуальные способы защиты представляют собой реализацию законодательно установленной компетенции юрисдикционных органов в виде издания актов, имеющих своей целью установление, признание или подтверждение прав и юридически значимых фактов, а также восстановление нарушенных законных интересов субъектов правоотношений (по целям действия по признанию прав, принуждению к совершению каких-либо действий и по преобразованию правоотношений).

Под формой защиты понимается комплекс внутренне согласованных организационных мероприятий по защите субъективных прав и охраняемых законом интересов. Судебные (Конституционный Суд РФ; арбитражные суды; суды общей юрисдикции (от районного, городского суда до Верховного Суда РФ) и специальные (нотариальную защиту; третейское разбирательство; досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров).

Самостоятельным способом и по мнению некоторых форма – самозащита. способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не должны выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения.

91. Судебные формы защиты прав предпринимателей.

КС. Возможности: а) в процедуре рассмотрения жалоб на нарушение конституционных прав и свобод; б) в процедуре рассмотрения дел о конституционности закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле, по запросам судов (любые сомнения в конституционности).

Конституционные жалобы на нарушение конституционных прав и свобод граждан могут быть поданы как физическими, так и юридическими лицами. Жалоба подается на закон, если на нем основаны вступившие в силу решения гос органов; жалоба допустима независимо от вынесенного судебного решения; если закон только будет применен в конкретном деле, то сначала д.б. обращение в суд.

Арбитраж. Иск - обращенное к суду требование об отправлении правосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности, с другой.

Подведомственность Арбитражу благодаря: Субъекты – ИП и ЮЛ. характер правоотношений: арбитражному суду подведомственны экономические споры, возникающие из гражданских, административных и иных отношений (к примеру, земельные, налоговые и т.д.), которые не охватываются собственно гражданской и административной сферами. Отношения, вытекающие из экономической деятельности: предпринимательские; при создании, реорганизации и ликвидации предприятия; при осуществлении органами государственной власти и управления своих полномочий по руководству предпринимательской деятельностью, контрольных и

иных функций; при причинении вреда природным и иным объектам; при злоупотреблении предпринимательскими правами и неисполнении своих обязанностей.

Общая юрисдикция. Если спор ИП и ЮЛ не связан с предпр деят-ю. + если одна из сторон не предприниматель.

С момента прекращения действия гос регистрац гражданина как ИП, дела, связанные с осущ-м предпр деят-ти рассматр общими судами, если не были приняты к производству арбитражем.

Если исков треб-я объединены и один из споров подведомственен общему.

Споры с иностран орг-ми или орг-ми с иностран инвестициями (ГПК), если иное не установлено в международн договоре (АПК). В итоге сам истец выбирает куда идти. Пророгационном соглашении, т.е. взаимном пожелании сторон контракта передать спор на разрешение конкретного суда до момента принятия его судом к своему производству.

92. Внесудебные формы защиты прав предпринимателей.

1) На нотариат возложено обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий от имени государства. предметом нотариальной деятельности являются бесспорные дела. устанавливают юридические факты, как правило, на основании письменных доказательств без состязательности и публичности.

Защита: а) посредством юридического подтверждения и закрепления гражданских прав в целях предупреждения их возможного нарушения в будущем (удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов и т.д.); б) посредством защиты уже нарушенного права (например, при выдаче исполнительной надписи, при предъявлении чека к платежу и удостоверении неоплаты чеков и т.д.).

Следует иметь в виду, что исполнительная надпись представляет собой распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся взыскателю определенной денежной суммы или какого-либо имущества, когда ответственность должника с бесспорностью вытекает из представленного документа.

Исполнительная надпись обладает силой исполнительного листа, и взыскание по ней осуществляется по правилам, установленным для исполнения судебных решений.

огранич перечень докум-в, по которым взыскание задолженности на основании исполнит надписи: по нотариально удостоверенным сделкам, связанным с получением денег, осуществлением возврата или передачи имущества; по задолженностям, вытекающим из договоров найма жилых и нежилых помещений, а также за коммунальные услуги; по задолженностям, вытекающим из отношений, связанных с авторским правом.

Иные действия нотариуса - принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг должника, предназначенных для передачи кредитору.

2) На разрешение третейского суда может передаваться спор, уже возникший между сторонами, или спор, который может возникнуть в будущем при исполнении обязательств. Они м.б.: создаваемые для рассмотрения конкретного спора (ad hoc, созд-ся самими сторонами); постоянно действующие третейские суды (при торговых палатах, биржах, ассоциациях). Например, Межд коммерч арбитраж суд при ТПП.

Передача сторонами спора двумя способами: включением в договор, на основе которого строятся отношения между сторонами по выполнению работ, оказанию услуг и т.д., специальной третейской оговорки; заключением отдельного (самостоятельного) соглашения о передаче спора на разрешение третейского суда.

возможность передачи на рассмотрение третейского суда предусмотрена лишь для спора, вытекающего из гражданских правоотношений.

соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского суда м.б. на любой стадии процесса в арбитражном суде, пока не принято решение по делу.

Исполнение решения добровольно, иначе обращение в арбитраж, а оттуда исполнительный лист для принудиловки.

3) Досудебный (претензионный) порядок

Обязателен для отдельных категорий споров (по закону или договору). Например, в ФЗ о связи, ж/д транспорте в РФ.

Если порядок не соблюден иск остается без рассмотрения.

Казус: в случае, когда условие о бесспорном списании признанной суммы отсутствует в договоре и в ответе на претензию, а должник признанную сумму не перечислил, кредитор вправе обратиться в арбитражный суд с иском о взыскании с должника задолженности, несмотря на признание претензии.

93.Исполнительные органы акционерного общества: компетенция и порядок формирования.

Исполнительный орган

Осуществляет руководство текущей деятельностью АО. Подотчётны вышестоящим органам.

Порядок формирования (п.3 ст. 69 ФЗ об «АО» 1995 г № 208-ФЗ):

Формирует Общее собрание (общее правило) либо Совет директоров (если в Уставе предусмотрено).

3. Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются настоящим Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества.

На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона.

Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Общество, полномочия единоличного исполнительного органа которого переданы управляющей организации или управляющему, приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющую организацию или управляющего в соответствии с абзацем первым пункта 1 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Компетенция: остаточная => все вопросы текущей деятельности, кроме тех, что отнесены к компетенции иных органов (п.2 ст. 69).

2. К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Виды:

1) ЕДИНОЛИЧНЫЙ - обязателен:

а) директор, гендиректор (ничего не сказано про срок, т.е. можно без срока, в ООО написано, что срок д.б. предусмотрен в Уставе, но на практике м.б. и не установлен; когда начинают течь полномочия: момент избрания, приказ о назначении, протокол ОС, где назначено, внесение в ЕГРЮЛ, трудовой договор и т.д.).

б) управляющая организация (востребовано в холдингах, чтобы управлять несколькими ЮЛ и вести одинаковую политику) => договор о передаче полномочий ИСП органа (смешанный договор на основе оказания услуг) => на основании договор управляющая организация будет действовать без доверенность от имени управляемого АО. Решение принимает Общее собрание по представлению Совет директоров (абз.3 п.1

ст. 69 ФЗ).

ВРИО и ИО по идее должны иметь доверенность, но на практике не имеют.

В АО нельзя расширить перечень лиц, действующих без доверенности. В ООО можно.

2) КОЛЛЕГИАЛЬНЫЙ – факультативен:

Правление, дирекция => образуется по инициативе АО, может существовать наряду с ЕДИНОЛИЧНЫМ => полномочия д.б. предусмотрены в Уставе: чаще всего вопросы об утверждении финансовых планов, отчётов об их исполнении и рекомендаций по бизнес-процессам. Срок созыв, порядок созыва определяется в Уставе. Единоличный орган – председатель коллегиального (п.1 ст. 69)

94.Общее собрание в акционерном обществе: правовые вопросы деятельности.

Высший орган управления АО (п.1 ст.47)

Есть АО с 1 голосующим акционером => у него все функции общего собрания.

Порядок формирования:

Состоит из акционеров. Составляется список лиц на основе реестра акционеров + если есть, то «золотая акция».

Есть мнение, что вообще не орган, т.к. орган д.б. избран, назначен или сформирован => а здесь состоит из акционеров сразу.

Организация работы Общего собрания Виды:

1) очередное – годовое (не ранее чем через 2 месяца и не позднее 6 месяцев после окончания финансового года) (ст. 47):

-утверждение годовых отчётов;

-годовая отчётность;

-избирается Совет директоров, ревизионная комиссия, аудитор.

-распределение прибыли.

2) внеочередное (ст. 55 ФЗ):

Инициаторы: Совет директоров; ревизионная комиссия; аудитор, владельцем/владельцами не менее чем 10 % акций.

В течение 5 дней с момента предъявления требования принимается решение о созыве. Если не принято, то можно обратиться в суд.

Кворум (ст. 58 ФЗ):

> 50% - голосующих акционеров. Если не состоялось, то на следующем кворум >30%. Если более 500 000 акционеров, то в уставе можно установить меньший кворум.

Проведение голосования (ст. 56 ФЗ):

до 100 голосующих акционеров – можно не создавать Счётную комиссию;

от 100 до 500 голосующих акционеров – создаётся Счётная комиссия (min 3 чел-ка, все они работники АО, не не д.б. члены СД, ИСП органов, ревизионной комиссии, кандидаты) – её функции могут быть поручены регистратору; более 500 голосующих акционеров – функции Счётной комиссии выполняет регистратор (т.е.

профессиональный держатель реестра акционеров).

Счётная комиссия/регистратор проводят голосования, подовдят итог, составляют протокол, разъясняют прав акционеров и т.д.

Акционеры участвуют как лично, так и через представителей (п.1 ст. 57)

Составляется список акционеров, кто может принять участие в голосовании на основании реестра ационеров (п.1 ст. 51 ФЗ). Составляется не более чем за 50 дней до голосования (п.1 ст. 51 ФЗ).

Очная процедура: акционеры/представители регистрируются для участия, участвуют либо передают свои бюллютени заранее не поздее 2ух дней до даты окончания голосования.

Заочная процедура: просто сдают бюллютени до даты окончания приёма.

Принятие решений:

1)простое большинство (для всех вопросов, где не нужно квалифицированное большинство);

2)квалифицированное большинство (3/4) => закрытый перечень: решения об изменение устава, реорганизация, ликвидация, определении объявленных акции, приобретении обществом размещённых акций.

1 акция = 1 голос (ст. 59).

Исключение: кумулятивное голосование при выборах в Совет директоров => 1 акция даёт право на столько голосов, сколько кандидатур в Совет. Можно отдать все одному, а можно распределить.

Решение могут быть приняты на собрании, либо путём заочного голосования.

Компетенция Общего собрания Принцип невмешательства в компетенцию других органов => закрытый перечень полномочий

в ФЗ (!!! в ООО компетенцию можно расширить Уставом, в АО только в ФЗ; компетенция СД и в АО и ООО м.б. расширена уставом не посягая на исключительную компетеницю ОС).

Есть позиция, что т.к. Общее собрание – высший орган, то нужно изменить ст. 48 и позволить Общему собранию принимать решение по любым вопросам (Залесский В.В., Долинская В.В.).

Лучше ввести норму, о том, что компетенцию может регулировть не только ФЗ, но и устав, с сохранением принципа невмешательства.

1. Компетенция Общего собрания (п.1 ст. 48):

1)изменения, дополнения в Устав;

2)реорганизация общества;

3)ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;

4)определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

5)определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями;

6)увеличение уставного капитала общества;

7)уменьшение уставного капитала общества;

8)образование ИСП органа общества, досрочное прекращение его полномочий (если уставом не отнесено к совету директоров);

9)избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

10) утверждение аудитора общества; 10.1) выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года;

11)утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности,;

12)определение порядка ведения общего собрания акционеров;

13)избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;

14)дробление и консолидация акций;

15)одобрения сделок с заинтересованность;

16)одобрение крупных сделок (от 25-50% - если Совет директоров не смог одобрить единогласно п.2 ст. 79 ФЗ; от 50% - самостоятельно);

17)приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных настоящим ФЗ;

18)принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций;

19)утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества;

20)решение иных вопросов, предусмотренных настоящим ФЗ.

2. Альтернативная компетенция c Советом директоров (диспозитивная норма в ФЗ, в уставе можно предусмотреть иное):

1) увеличение уставного капитала путём выпуска дополнительных акций (кроме случаев в п.3, 4 ст. 39 ФЗ) + внесение в связи с этим изменений в Устав; 2) образование ИСП органов, досрочное прекращение полномочий.

3. Смешанная компетенция (Общее собрание + Совет директоров): ободрение крупных сделок (если Совет

директоров не одобрил единогласно => то отправляется в Общее собрание).