Учебный год 2023-2024 / Predprinimatelskoe_pravo_otvety_2014

!!! 1 мнение: активная обязательно должна соответствовать уставным целям, а пассивная м.б. не связана с уставными целями, т.е. например церковь может производить свечи, кресты и т.д., но не может производит непрофильный товар. Но церковь вполне может купить акции Газпрома и получать дивиденды с них, главное, чтобы дивиденды ушли на уставные цели.

2 мнение: активная и пассивная должна соответствовать уставным целям =>

верно, т.к. ч.1 ст. 24 ФЗ говорит любая деятельность должна соответствовать уставным целям и не выходит за рамки её правоспособности.

Что значит «соответствие уставным целям»?

1)технологическая цепочка между основной и дополнительной деятельность => ремонт своего же оборудования;

2)функциональные взаимосвязи => реклама основной деятельности;

3)удовлетворение с помощью дополнительной деятельности потребностей лиц, осуществляющих основную деятельность => буфет в столовой.

Имущественная основа п/д НЕКОМ ЮЛ

ОБЩЕЕ ПРАВИЛО (ст. 136 ГК): доходы от п/д => в собственность НЕКОМ ЮЛ.

СПЕЦИАЛЬНОЕ ПРАВИЛО для учреждений => самостоятельное распоряжение.

Частные (абз.2 п.1 ст. 298 ГК), автономные (абз.2 п.2 ст. 298 ГК), бюджетные

учреждения(абз.2 п.3 ст. 298 ГК) – получают доходы и имущество, приобретённое на них, в самостоятельное распоряжение.

Бюджетные учреждения (абз.2 п.4 ст. 298 ГК) => доходы в бюджет.

(?) что такое самостоятельное распоряжение – разные точки зрения:

1.самостоятельное распоряжение = ХВ (т.к. самое неограниченное ОВП) Суханов,

Садиков;

2.самостоятельное распоряжение = право собственности (т.к. только собственник может самостоятельно распоряжаться имущ-вом) Камышанский;

3.самостоятельное распоряжение = особое ОВП в силу закона (по сути = п/с, т.к. можно распорядится) Толстой, Сергеев;

4. самостоятельное распоряжение = ОУ (т.е. «самостоятельное распоряжение в рамках специальной правоспособности», а доходы идут в п/с собственнику имущ-ва, т.к. за счёт его имущ-ва данные доходы получены) Ерошов И.В.

Ограничения в п/д для НЕКОМ ЮЛ

Цель: оградить НЕКОМ ЮЛ от излишней коммерциализации.

Общие ограничения для НЕКОМ ЮЛ:

1)нельзя участвовать в кач-ве финансовых агентов по договору финансирования

под уступку права требования (факторинга) (ст. 825 ГК);

2)сторонами в договоре коммерческой концессии (п.3 ст. 1027 ГК);

3)управляющим в договоре доверительного управления (п.1 ст. 1051 ГК) – но м.б.

исключение;

4)не м.б. управляющей организацией исполняющей полномочия ЕИО в ООО или ОАО (п.1 ст. 69 ФЗ «Об АО»; п.2 ст. 33 ФЗ «Об ООО»);

5)не м.б. участниками договора простого товарищества (п.2 ст. 1041 ГК);

и т.д.

29. Понятие и виды ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ОБЪЕДИНЕНИЙ. Правовые средства их участия в предпринимательской деятельности.

Предпринимательское объединение – не обладающая статусом ЮЛ

совокупность экономически взаимозависимых субъектов, совместно участвующих в осуществлении п/д для достижения согласованных целей, созданная как на добровольной (договорной) основе, так и вследствие экономического контроля одних участников над другими.

Отличать от «объединения ЮЛ» (ассоциации и союзы) (иногда называют

«объединения предпринимателей») - НЕКОМ ЮЛ (например РСПП).

I по организационно-правовой форме:

а) холдинг;

б) объединение на основе договор простого товарищества.

II по экономическому содержанию:

а) концерны – экономическое единство (производство, сервис, транспортировка) +

единство управления;

б) конгломераты – нет экономического единства => разнопрофильные организации, но есть управленческое и финансовое единство;

в) консорциумы – временное объединения для крупных проектов;

г) картели – самостоятельные участники на основе договора определили единство сбытовой политики и ценообразование (горизонтальные картельные соглашения – в антимонопольном зак-ве);

д) синдикаты – единый сбыт + ценообразование + единая закупка сырья;

е) пулы – договор о совместной деятельности => по итогам «пульного» периода распределяется прибыль (есть страховые пулы на основе простого товарищества).

III по способу организации:

а) вертикальные объединения (холдинг, т.к. неравноправны);

б) горизонтальные объединения (простые товарищества)

С 2007 года отменили закон о Финансово-промышленных группах, но пока действуют => особый вид предпринимательских объединений.

Цели ФПГ:

1)технологическая или экономическая интеграция;

2)реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Правосубъектность предпринимательских объединений

ГП – не правосубъектны, т.к. только ЮЛ являются правосубъектными.

ПП:

а) правосубъектны;

б) частично правосубъектны (например с точки зрения антимонопольного зак-ва группа экономически зависимых лиц ФЗ «О защите конкуренции»).

30. Особенности осуществления предпринимательской деятельности в Холдинге.

Холдинги – форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей ПД подчиняются одному из участников группы – холдинговой компании (головной организации).

Есть головная компания – созданная для владения контрольными пакетами акций

дочерних компаний и управления ими.

«Холдинговые отношения» всегда связаны с «отношением дочерности». Но отношения дочерности не всегда влекут за собой возникновения холдинга. Например, могут быть случайные дочерние отношения, например, когда суд признает, что одно ЮЛ может влиять на другой по разовой сделке.

Структура: основное общество/товарищество + подконтрольные (дочерние хозяйственные общества).

Признаки:

1)состоит из ЮЛ, но не является ЮЛ;

2)организационное единство, т.е. единый бизнес, а не просто совокупность ЮЛ у которых другое ЮЛ является учредителем;

3)объединение предпринимателей, вертикальный характер правоотношений => отношения субординации;

Основания установления холдинговых отношений (отношения корпоративного контроля – способности определять решения организации)

Преобладающее участие 1 общества в УК другого

Наличие договора

Право назначать ЕИО, более 50% персонального состава СД, КИО

Косвенный контроль (через 3 лиц)

Др обстоятельства (перечень открыт, в тч фактический контроль)

Виды зависимости (п.1 ст. 105 ГК):

1)имущественный тип (если основное общ-во имеет преобладающее участие в дочернем) – конкретная цифра не установлена, т.к. в зависимости от распылённости акций/долей зависимость м.б. установлена и при наличии 20-30%;

2)договорный тип => по договору:

а) м.б. специальный договор, целью которого является создание холдинга (в концепции развития ГК хотят оставить лишь специальный договор как основания возникновения холдинга) => ст. 6 ФЗ «Об АО» - договор о возможности давать указания.

б) м.б. договоры, по которым холдинг создаётся фактически, например,

франчайзинг, доверительное управление, договор совместной деятельности и т.д. (в концепции развития ГК хотят убрать)

3) организационный тип => «иным образом имеет возможность влиять», установит суд, например:

а) право одного лица назначать/формировать ИСП орган, формировать более 50% СД;

б) дополнительное право у участника ООО определять решение ООО без преобладания в уставном капитале (п.2 ст. 8 ФЗ «Об ООО»);

в) наличие косвенного контроля головного ЮЛ над внучками через дочек

и т.д.

Договорный и имущественный тип почти не урегулированы в РФ.

Дочерние и зависимые общества по ГК

Правовые последствия холдинговых отношений

1. в корпоративном законодательстве:

а) Дочерность =>

I. Возможна ответственность «матери» по долгам «дочки» перед 3ими лицами в 2 случаях => «снятие корпоративных покровов».

«Снятие корпоративных покровов» - конструкция, существующая в развитых правопорядках, согласно которой возможно в особых ситуациях возложить имущественную ответственность за деятельность дочерних компаний на материнскую компанию.

ВРФ такое возможно с случаях:

1)Основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно

сдочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества

NEW 99-ФЗ: отказались от понятия “обязательных” указаний и добавили основание – “согласие” основного общ-ва. Это расширило возможность привлечения к ответственности основного общества по обязательствам дочернего.

Суд может распространить данную норму и на те отношений между ЮЛ, которые не являются отношениями «мать-дочка» => в случае когда псевдо-основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые псевдо-дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания (п. 31 Постановления Пленумов ВАС и ВС № 6/8 от 1 июля 1996).

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или

складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

Постановление Президиума ВАС РФ от 06.12.2011 N 11523/11 по делу N А40- 79121/10-144-441, в котором разъяснено, что Российская Федерация как публичное образование не может быть отнесена к аффилированным лицам. Отнесение Российской Федерации к аффилированным лицам привело бы к неопределенности в отношении учета таких лиц каждым юридическим лицом, относящимся к аффилированным лицам Российской Федерации.

2. в налоговом законодательстве

Холдинги по НК

В НК холдинги рассматриваются 2ух сторон:

1)Консолидированные группы налогоплательщиков

2)Взаимозависимые лица

1) Понятие «консолидированные группы налогоплательщиков» введено с 16

ноября 2011.

Только при налоге на прибыль. Участники объединяются на основе договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков (п.1 ст. 25.1). Есть

ответственный участник, на которого по договору возложены обязанности по исчислению и уплате налога на прибыль организаций по консолидированной группе налогоплательщиков (например, дочки Газпрома => совместные убытки и прибыли => лучше считать совместно).

!!! Важно, что ДОБРОВЛЬНОЕ объединение, создаётся по договору.

Аналогичные нормы в многих гос-вах участниках ОЭСР, США, Японии, Австралии.

Цель: удобство учёта.

2) «Взаимозависимые лица» (ст. 20 НК) - ФЛ и (или) ЮЛ, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности

а) доля больше 20%. Для внучек поли перемножаются (например, доля основного ЮЛ в дочке 60%, а у дочки доля во внучке 40% => 24% доля основного ЮЛ во внучке => зависимое).

б), в) для ФЛ.

+

суд может признать по иным основаниям => перечень открытый.

Сейчас уже 11 оснований, см. ст. 105.1 НК.

Специальные положения о взаимозависимых лицах в целях контроля за трансфертным ценообразованием => общий смысл в том, что можно пересчитать суммы сделок между ними, если она сильно отличается от рыночной, дабы они не уходили от налогов (Раздел V.1 НК).

3. в антимонопольном – группа лиц

Холдинги по антимонопольному зак-ву

Термин «группа лиц» по сути является синонимом термина «холдинг». В ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции» устанавливаются критерии, по которым совокупность ФЛ и ЮЛ признаётся группой лиц.

Некоторые правила применяются в отношении группы лиц в целом, т.е. распространяются на всех членов групп:

1)меры антимонопольного регулирования ко всей групп (т.е. если будет предписание об устранении, то для всех);

2)запреты на действие/бездействие распространяются на всю группу (п.2 ст. 9 ФЗ);

3)доля на рынке считается как совокупность долей участников группы;

4)контроль не предварительный, а последующий (ст. 31 ФЗ).

Вопрос 31. Представительства и филиалы как субъекты предпринимательской деятельности.

ГК РФ часть первая ст 55

ФЗ об Акционерных обществах от 26.12. 1995 № 208-ФЗ

ФЗ об обществах с ограниченной ответственностью от 8 . 12. 1998 № 14 - ФЗ

Представительства и филиалысубъекты предпринимательской деятельности.

Представительство – обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, представляющее его интересы и осуществляющее их защиту. Филиал – обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства. Помимо филиалов и представительств могут создаваться и другие подразделения: отделения, учебноконсультационные пункты и проч.

Структурное подразделение признается обособленным, если:

1.Находится и осуществляет функции юр.лица вне места нахождения организации

2.Имеет работников, которые трудятся в специально организованных рабочих местах

3.Обладает признаками организационной обособленности

4.Обладает признаками имущественной обособленности

Поскольку филиалы могут выполнять функции представительства, а представительства непосредственно не занимаются предпринимательской деятельностью, в дальнейшем речь будет идти о филиалах как об обособленных подразделениях коммерческих организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность вне места нахождения организации.

Создание филиалов осуществляется по решению уполномоченных органов управления коммерческой организации, как правило, на основании техникоэкономического обоснования целесообразности создания в другой, по отношению к месту нахождения организации, административно-территориальной единице обособленного подразделения юридического лица. Полномочиями по принятию решения об образовании обособленного подразделения обладает соответствующий орган управления организации в зависимости от ее организационно-правовой формы. Так, органом управления, компетентным принять решение о создании филиала АО, является совет директоров {пп. 14 п. 1 ст. 65 Закона об АО), ООО – общее собрание участников (п. 1 ст. 5 Закона об 000).

В настоящий момент не предусмотрена государственная регистрация территориально обособленных подразделений. При этом п. 3 ст. 55 ГК РФ содержит императивное требование о необходимости указывать в учредительных документах юридического лица о созданных им филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе организации, связанных с изменением сведений о ее филиалах и представительствах, предоставляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке. Указанные изменения в уставе приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа о таких изменениях. Отсутствие надлежащим образом оформленных изменений в учредительных документах организации относительно создания территориально обособленных структурных подразделений является одним из частных случаев несоответствия учредительных документов требованиям законодательства и может повлечь за собой ответственность юридического лица за неправомерные действия, связанные с непредставлением сведений для включения в государственный реестр (ст. 25 Закона о регистрации юридических лиц).

Правовой статус филиала определяется тем, что он не является юридическим лицом, а представляет собой часть или структурное подразделение организации. Взаимоотношения между филиалом и создавшей их коммерческой организацией строятся на основе:

решения о создании филиала;

учредительных документов юридического лица;

Положения о филиале;

доверенности, выданной руководителю филиала.

1.Юридическое лицо вправе обособить имущество филиала. При этом обособленность этого имущества носит относительный характер, поскольку оно продолжает оставаться имуществом самого юридического лица. Имущество филиала образуется из средств:

закрепленных за ним организацией

приобретенных в результате осуществления предпринимательской деятельности. Филиал распоряжается имуществом, получаемым в результате собственной

производственно-хозяйственной деятельности в соответствии с полномочиями, предоставленными ему учредившим его юридическим лицом.

Гражданский кодекс не предусматривает обязательного выделения обособленного подразделения организации на отдельный баланс. Имущество филиала может по усмотрению самого юридического лица учитываться только на его балансе либо выделяться на отдельный баланс, который представляет собой часть баланса организации. Следует отметить, что Закон об АО (п. 4 ст. 5) предусматривает особенность для обособленных подразделений АО: имущество их филиалов и представительств учитывается как на их отдельных балансах, так и на балансе самого АО.

2.Филиал по усмотрению юр.лица может по месту своего нахождения создавать расчетный или текущий счет в учреждениях банка и иных кредитных учреждениях.

3.Филиалы осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего их юридического лица в соответствии с профилем и в пределах, им установленных. Доя выполнения возложенных на них функций филиалы наделяются определенной оперативной самостоятельностью. Компетенцию филиала составляют делегированные ему юридическим лицом полномочия по ведению предпринимательской деятельности.

4.Статус филиалов как налогоплательщиков – ст. 19 НК, налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица, на которых возложена обязанность уплачивать соответствующие налоги. Филиалы выполняют обязанность создавших их организации по уплате налогов по месту своего нахождения. Ответственность за своевременную уплату на самом юр.лице, взыскание по недоимкам может быть обращено на имущество юр.лица.

5.Процессуальный статус: иск к юр.лицу, вытекающие из деятельности обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения подразделения, при этом стороной по делу является юр.лицо, взыскание с него и в его пользу, =>филиал не является процессуальной стороной

6.Управление филиалом осуществляется органами управления создавшей его организации в соответствии с полномочиями, возложенными па них, а также руководителем (директором) филиала. К компетенции самой организации по управлению филиалом может быть, в частности, отнесено определение профиля и основных направлений деятельности филиала, утверждение его производственных