Государственные (муниципальные)
“Корпоративные”
Иные публичные
Государственные закупки у нас проводятся в соответствии с 44 ФЗ ("О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"). Специальным к данному ФЗ является ФЗ “"О государственном оборонном заказе").
Интересно, что есть такое явление как “освежение” запасов государственного материального резерва, с помощью которого реализуется нераспроданная продукция, которая пришла в негодность.
Корпоративные закупки - закупки, которые проводятся по такому маленькому ФЗ как "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц"”. Название дурацкое, сам он маленький.
Вышеуказанные законы отличаются по порядку проведению закупок, а также по тем лицам, которые могут выступать заказчиками. Для того, чтобы понять, по какому закону идти, надо узнать, кто был заказчиком. Организатор торгов почти в 99% совпадает с заказчиком.
Перечень заказчиков по 44 ФЗ:
гос орган (в т.ч. ОГВ);
госкорпорации “Росатом” и “Роскосмос”;
публично правовая компания “Единый заказчик в сфере строительства”;
органы управления государственными внебюджетными фондами;
казенные учреждения.
Перечень заказчиков по 223 ФЗ:
госкорпорации (за исключением тех, что заказчики по 44 ФЗ);
госкомпании;
публично правовые компании (за исключением тех, что заказчики по 44 ФЗ);
субъекты естественных монополий;
организации, осуществляющий регулирование деятельность в сфере водоснабжения, газоснабжения, энергоснабжения и тд;
автономные учреждения (привет ВШЭ);
хозяйственный общества, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации превышает пятьдесят процентов.
Эта самая мутная часть. Надо запомнить заказчиков. Если вам звонит знакомый и спрашивает о нарушениях в закупках, Вам надо спросить: кто заказчик? Вам отвечают: Росатом. Вы уточняете: сам Росатом или дочерняя компания? потому что закон говорит о Росатоме по 44 ФЗ, а если дочерняя компания, то это 223 ФЗ. Если вам точно говорят, что Росатом, то тогда вы говорите, что защищаться будет просто, потому что там все императивно. Если 223 закон, то сложнее. Если вам говорят, что это обычная ООО-шка, то есть она не попадает под действие 223 или 44 Закона. Речь идет об иных закупках и защищаться будет еще сложнее, чем по 233 ФЗ(там хоть какие-то императивы есть).
Второе чем отличаются законы - процедурой проведения закупок.
Гос и муницип закупки проводятся в соответствии с толстым законом. Он, как писал Шершеневич, являет инструкцией. Это не право, а инструкция административным учреждениям. 44 ФЗ таким и является. Там написано просто о том, как проводят закупки. Следовательно, главное, что мы должны запомнить - закупки проводятся в соответствии с нормами этого закона. Прямо по ним.
В 223 законе нет процедуры проведения закупок. Там написано, что каждый заказчик принимает собственные положения о закупках - внутренний документ, где прописывает процедуры проведения закупок. В законе это, правда. называется “положение о закупке”, а не “о закупках”. Кичику кажется, что это терминологическая ошибка, но наш правоприменитель не считает это ошибкой. И многие специалисты(Кичик себя к ним не относит) подчеркивают эту букву “Е”. Как будто, этот документ принят для одной единственной закупке, а не для неограниченного числа закупок.
Что такое иные публичные закупки? Иные публичные закупки - это закупки, которые проводят хоз субъекты, в соответствии с общими нормами гражданского законодательства.
Спрашивается: “зачем эти закупки, если их не 44 и 223 не обязывает осуществлять”. Это хороший вопрос. Мы понимаем, что заказчики по 44 ФЗ стали заказчиками недобровольно, потому что в 44 фЗ так написано. Заказчики по 223 ФЗ стали заказчиками недобровольно.
Заказчики по иным закупкам проводят добровольно. Зачем? Два объяснения.
Если Вы функционируете в капиталистической системе хозяйствования и вы крупный хоз субъект, то вы с точки зрения экономической вынуждены организовывать закупочный отдел. Закупки позволяют экономить бюджет. Это только при капитализме. Более подробно позднее обсудим.
Пример закупок по 44 ФЗ: любой госорган берем, МВД закупило стулья.
Пример по 223: нефтяная компания Роснефть.
Почему именно она? примерно в 2010 году Роснефть осуществляла закупки на безумную сумму, которая была чуть меньше, чем сумма всех вместе взятых государственных и муниципальных закупок. Это одно ЮЛ. Роснефть - это государство в государстве. Если бы на Роснефть не распространялся 223 ФЗ, то мы бы вообще не видели, что там происходит. Ключевой момент, почему вообще был принят 223 ФЗ - это обеспечение прозрачности этих корпоративных закупок. Вся страна видит и правила, и закупки.
Пример иных закупок: компания Лукойл. Рынок диктует, что по экономическим причинам надо приводить закупки, т.к. это экономит средства.
Соображения престижа. Если Вы крупный субъект, вам надо иметь закупочный отдел. Потому что иначе не солидно.
Если мы проводим закупки, то надо хорошо ориентироваться в Законе о защите конкуренции, поскольку там есть статьи, которые связаны с закупочным процессом очень тесно.
Почему вы занимаетесь изучением зарубежного опыта? потому что это очень интересно. начнем с Японии. Кичику повезло, его кафедра 3 раза направила на стажировку - в Японию, Корею и Китай. В Японии была самая продолжительная стажировка - почти 3 месяца.
Базировался в городе Нагойя - Нагойский университет. Потом слетал на Хоккайдо и известный город Саппоро. Но если вы в Саппоро сядете на автобус и доедете до Асахикава и найдете местный бейсбольный стадион. Вы обалдеете. От чего? В городе расположен стадион имени Виктора Константиновича Старухина. Кто это? Выдающийся бейсболист 20 века в Японии. Естественно русский человек, который когда еще был маленьким ребенком, а именно его семья эмигрировали в Китай, а оттуда на Хоккайдо. Там он и стал супер звездой бейсбола. Говорил на 3 языках - русском, японском, английском. Он настолько был суперзвездой, что в честь него построили стадион. Я туда специально поехал, потому что я сам бывший бейсболист. Старухин входит в топ 10 людей, известных не на своей Родине.
Япония. Когда мы изучали японский опыт закупок, да вообще с японцами у нас большая дружба. Они обращают внимание на удивительные вещи - многие вещи в сфере закупок у японцев не регулируются законами, а регулируются обычаями, или может быть даже их назвать правовыми обычаями. Например, японские железные дороги - был скандал, чиновник на закупках там украл на большую сумму поездов. А каким образом японцы осуществляют закупки? - Выяснилось, что они производят закупки в соответствии с их собственным положением. На вопрос кто японское ржд обязал составлять собственное положение о закупках, ответ был “никто, это наш обычай”. Нормы при этом использовались, которые полностью копировали закон о гос закупках. Это ограничивало их свободу и “закупку у единственного поставщика” (для этого нужен конкурс!) - в России это называется иные публичные закупки. У нас немного другие обычаи. Специально был принят 223 закон, чтобы обязать заказчика принимать положение о закупках. И заказчик это приложение в России вообще не очень хочет принимать и пытается обойти.
Южная Корея. Здесь с точки зрения закупок по отдельному рейтингу ведет их ООН, по 2020 году заняла 1 место по продвинутости своих госзакупок. У них там - диджитализация и куча всяких новых институтов. Корея, наряду с Китаем и Японией нами особо активно изучается в этой части. У корейцев есть своя специфика. Например, там много странных законов, которые связаны с общением с северокорейцами, например, вы обязаны сообщить о факте разговора с корейцем из северной кореи за 3 дня. Особенности, связанные с закупками - корейцы, несмотря на всю продвинутость, пришли к тому, что у них установлена централизованная система закупок. Это единственная страна из изученных нам с такой системой. Это значит, что в Южной Кореи все закупки проводит один государственный орган - Служба публичных закупок республики Корея. Но 100%-ной централизации добиться не получается, потому что например, Министерство обороны никого к своим закупкам не допускает. Степень централизации они оценивают в 70-80%. В России была тоже такая мысль, но это на другой лекции будет - у нас децентрализованная система (как и в других изученных странах) .
Китай. Мы активно сотрудничаем с Китаем, скоро выйдет новая книга о закупках - совместная с Шанхайским университетом. Особенность Китая - отход от рыночных механизмов, это выражается в том, что в закупочной комиссии у каждого заказчика есть (или должен быть, лектор не помнит уже точно) представитель Коммунистической партии Китая. Это представитель имеет почти неограниченные полномочия на любой стадии закупочного процесса. И вроде это кажется дико, хотя вроде и Китай по экономическим показателям первый в мире.
Еще в Китае нет единой информационной системы в том виде, в котором мы привыкли говорить об этом в России. А именно информационная система - это например какой-нибудь сайт, где размещается вся информация о закупках, официальная доска объявлений + интегрированные в этот сайт электронные площадки, здесь проводятся конкурентные закупки. В Китае такого нет, в каждой провинции действует своя система информирования, и там скорее всего есть свои особенности - там действует Общий закон о торгах.
Еще одна особенность Китая. Это самая агрессивная из всех известных нам стран защита отечественного производителя. Защищается он посредством установления самого жесткого национального режима из всех стран. Что это за режим такой? У нас действует правило если закупать иностранные работы и услуги - заказчик вправе это делать, но только в том случае, если аналог этих работ и услуг не производится у нас в стране, у нас это касается оружия и военных закупок, в Китае это распространяется на все. Кичик говорит, что такой продукции очень мало, мб даже нет её, но его поправляют и говорят, что такая продукция есть и ее много.
Мы сейчас сотрудничаем с Индонезией, Вьетнамом, Индией, страны ЕАЭС, Саудовская Аравия, ЮАР, Зимбабве, Турция, страны СНГ (не все, но очень многие), Доминиканская республика, Панама, Бразилия.
Что касается Европы. В Европе помимо национального существует наднациональное регулирование закупок. В чем оно заключается лучше объяснить на конкретном примере: если вы находитесь в Нидерландах, вы должны на голландском языке составить извещение, в нем пишем, что нужен, например, холодильник, который обладает соответствующими характеристиками. Я извещаю неограниченное количество поставщиков о том, что мне нужно и размещаю в интернет на специальный сайт и жду заявок. Голландский язык на голландском - “доч”, немецкий - “дойч”, не путать. Если будем проводить закупки с нарушением европейских порогов, тогда включается наднациональное регулирование. С товарами было раньше 156 тыс. евро, если набираешь на меньшую сумму - распространяется только голландское законодательство, если закупка на 200 тыс. евро, то включается общеевропейское законодательство о закупках - это директивы о закупках, их штук 5 точно есть, нужно перевести закупочную документацию на другой язык (англ, нем., франц) и подвесить закупочную документацию на портале (написано на каком), после того как это будет сделано - ждите заявки со всей Европы и на все заявки распространяется национальный режим . Профессор Кристофер Бойлес (известный в сфере закупок) написал в своей статье, что слово директива придумано для европейских юристов, чтобы они прежде чем ей руководствовались, смотрели действует ли она на сегодняшний день, потому для того, чтобы директива действовала нужно чтобы в отношении этой директивы были ратификации не менее примерно 16 национальных парламентов. Т.к. ратификация не особо сложная процедура, обязаны смотреть, обязательна она или нет. А что будет если прилетит заявка из России? Она будет отклонена, потому что в соответствии со всеми директивами, если кто-то придет не из ЕС, то мы не будем даже рассматривать, потому что у него нет “национальности” Европейского союза. Это все к тому, что защита отечественных производителей достаточно жесткая, но на уровне ЕС оно идет на наднациональном уровне.
ЕАЭС (РФ, Казахстан, Белоруссия, Киргизия, Армения) - договор о создании ЕАЭС подписан в 2014 году, в приложении к договору есть протокол о закупках №14, в соответствии с эти договором государства должны унифицировать свое внутреннее законодательство в соответствии с положениями, которые указаны (правила проведения закупок). За 8 лет эти страны привели свое законодательство в соответствии с этим протоколом и Белоруссия приняла вообще новый закон, Казахстан, Россия просто внесли большие изменения в законодательство. ЕАЭС не идет по пути ЕС. Закупки идут только в соответствии с национальным законом той или иной страны в ЕАЭС, но эти законы приведены в соответствии с 14 протоколом и национальный режим в этих странах распространяется на товары, работы и услуги, которые произведены только в странах ЕАЭС. Таким образом, Российские товары признаются отечественными при проведении госзакупок в Киргизии, Армении, Белоруссии и Казахстане и аналогичным образом мы считаем отечественными товарами, работами и услугами, произведенными во всех странах ЕАЭС.
Итог: В каждой стране своя специфическая закупочная система. Система, которая у нас в России не имеет аналогов, но это не значит, что у нас хорошо или плохо. У всех все по-разному. Но вместе с этим все современные страны, когда принимают закон о закупках, ссылаются на общемировой ориентир в виде типового закона ООН о закупках, который называется типовой закон о закупках ЮНСИТРАЛ (это комиссия ООН по праву международной торговли). ЮНСИТРАЛ был принят в 1994 году в Нью Йорке, второй в 2011 году в Вене. Там в общих чертах написан порядок проведения закупок, кто должен быть заказчиком и тд.
Лекция 12. (26.04.2022). Группа 4. Закупки
В прошлый раз мы говорили о системе закупок России в целом. Сегодня поговорим об истории становления законодательства и об основных элементах закупочной системы. Вот эту схему нужно обязательно помнить.
К этой системе нужно выучить еще список заказчиков по 44 ФЗ и 223 ФЗ. По 44 закону к заказчикам относятся: госорганы, в том числе органы госвласти и госкорпорации, органы управления государственными внебюджетными фондами и казенные учреждения. По 223: госкорпорации, госкомпании, публично-правовые компании (за исключением Росатома, Роскосмоса и единого заказчика в сфере строительства, потому что они по 44), субъекты естественных монополий, организации, осуществляющие единое регулирование в области водо-газо-теплоснабжения, автономные учреждение и хозяйственные общества.
“Двойным” закупочным статусом обладают бюджетные учреждения, ГУПы, МУПы. Они поименованы и в 44 законе и, в предусмотренных 223 законом случаях, вправе проводить закупки по этому закону. Почему у них такой статус? Потому что бюджетные деньги они тратят через 44 ФЗ, а внебюджетные через 223.
Если вы видите какую-то закупку, где заказчиком является субъект, который не перечислен ни в одном из законов, то мы имеем дело с иными публичными закупками, а значит здесь надо применять общие положения гражданского законодательства. Если вы проводите любой вид закупок, то нужно держать в голове Закон о защите конкуренции, который касается порядка проведения аукционов, конкурсов и т.д.
У нас функционирует единая информационная система zakupki.gov.ru, там есть ссылки на электронные площадки. Электронные площадки - сайты, на которых проводятся закупки в электронной форме. На самом сайте единой информационной системы закупки не проводятся, на нем размещается информация о закупках (грубо говоря, доска объявлений). *показывает пример такого сайта*
На прошлой неделе проходила конференция по закупкам, там выступала представитель ФАС, которая сказала, что уже вроде внесены в ГД поправки о том, что на законодательном уровне будет ограничена продолжительность аукционов, потому что некоторые аукционы проводятся месяцами. Таких аукционов не очень много, но все же с ними надо было что-то делать. Вроде предлагается ограничить 5 часами.
Как же так получилось, что у нас аж 3 вида закупок? Сложилось это исторически, нигде в мире такого нет. Если в двух словах обратиться к истории становления законодательства о закупках, то мы увидим следующую картину. В 1654 году был принят первый документ, в котором описан конкурс - Указ Алексея Михайловича о поставке муки и сухарей в город Смоленск. С 16 по 19 век у нас шло такое классическое становление законодательства о закупках, капиталистическое, поскольку в социализме слово закупка нет, там у нас заказ, который доводится до исполнителя.
Если обратимся к работам Шершеневича, то увидим какие были закупки в 19 веке. Он пишет, что купцы приходили к тому, кого сейчас мы называем госзаказчиком, садятся за стол, заказчик ставит на стол свечу, поджигает ее, и пока она горит, идут устные торги. Когда свеча гаснет, устные торги прекращаются, заказчик записывает все предложения купцов. После этого заказчик вскрывает запечатанные конверты, в которых находятся заявки участников этой закупки, но которые не смогли прислать своих представителей. Наличие этих конвертов благоприятно влияло на конкуренцию “устных” участников, потому что иначе они сговаривались бы. Кстати, опыт электронных торгов это и показал, потому что в не электронных торгах очень высока вероятность сговора участников торгов. Второй минус не электронных торгов в транзакционных издержках участников торгов, потому что ехать во Владивосток очень сложно.
Положение о казенных подрядах и поставках 1830 года, который анализирует Шершеневич, современному человеку может показаться весьма грубым и непристойным, поэтому лектор рекомендует нам с ним ознакомиться, особенно в части, где говорится о том, кому нельзя участвовать в торгах.
В 20 веке мы переходим на плановую экономику, в которой нет закупок, а есть заказ. Возвращаемся к закупкам мы только в конце 20 века.
Лектора часто спрашивают закупки в какой стране, по его мнению, являются наиболее эффективными. Он всегда отвечает, что это вопрос не к юристам, а к экономистам, поэтому он не дает ответ на этот вопрос. Однако если его сильно попросить, то он ответит Китай, потому что китайские закупки - самые не рыночные закупки, они самые некапиталистические (понятно почему). У них в каждой закупочной комиссии представитель партии, самая сильная поддержка отечественного производителя (закупать иностранную продукцию можно лишь в том случае, если ее аналог не производится в Китае) и т.д. При капитализме есть много минусов в части закупок. Например, нерациональное использование человеческого ресурса. Из 5 заявок 4 впустую. Сколько получается людей работали впустую?
Так вот, в 1990-е мы возвращаемся опять к капитализму. Капитализм у нас становится диким и государство пытается опять как-то начать проводить закупки. В 1992 году принимается первый закон современной России о закупках. Закон по большей части был декларативным, небольшим по объему и никто, по сути, его не применял. На следующий год Правительство выпустило отдельное постановление, которое обязывало этот закон применять. Это постановление тоже ситуацию не исправило и де-факто мы существовали без закупок долгое время.
В 1994 году была предпринята попытка все-таки создать закупочную инфраструктуру. В конце года были приняты три закона о закупках. Они до сих пор зачем-то действуют. Была написана диссертация о госконтрактах кандидата юридических наук теперь уже Чваненко Дмитрия Анатольевича. Он задается вопросом: зачем, если у нас 44-й закон действует, нам 60-ФЗ? Специалисты в сфере закупок разводят руками: что там вообще такого есть, что требует существования Закона? Хорошо, закон о гос материальном резерве хотя бы носит специальный характер, закон о закупках в сфере сельскохозяйственного продовольствия тоже носит специальный характер, хотя тоже можно было бы просто включить пару статей в действующий Закон 44-й. Но что делает 60-ФЗ в нашей правовой системе - это большой вопрос.
Принятие этих законов в 94-м году не привело к формированию закупочной системы. В 95-м, в декабре, принимается первый закон о государственном оборонном заказе, который в 2012 г. сменил новый 275-ФЗ. Никакой закупочной системы у нас нет до лета 1997 г. 8 апреля 1997 г. группа государственников заставляет Ельцина подписать Указ Президента №305 "О первоочередных мерах по предотвращению коррупции и повышению эффективности расходования бюджетных средств". Им утверждалось Положение о проведении госзакупок. Не получилось принять через Федеральное Собрание ФЗ, поэтому решили идти через Президента. Принято считать, что именно с этого Указа началось формирование реальной закупочной системы России.
Антигосударственным силам это не понравилось, и они инициировали в ГосДуме разработку законопроекта о госзакупках, который был принят в 1999 г. и носил №97-ФЗ "О конкурсах для государственных нужд". Ни одного положительного отзыва ни в одной из научных статей лектор никогда об этом законе не читал. Настолько он был плох, что один из федеральных министров запретил в письменном виде этот закон применять учреждениям, которые были подведомственны его министерству. Субъекты стали принимать свои законы о закупках, которые стали противоречить друг другу, а потом и Конституции РФ. В частности, в одном из них было написано, что поставщики из других регионов не вправе принимать участие в закупках нашего региона. По сути, начался развал страны, начали приниматься законы в нарушение разделения компетенции между Федерацией и ее субъектами (ст. 71 Конституции).
В 2002 г. Распоряжением Правительства РФ создаётся рабочая группа по написанию Кодекса госзакупок России. Идея Кодексов на сегодняшний день реализована во Франции и Италии. Кодекс России написали к 2004 г., но передумали делать Кодекс и переделали Кодекс в специальный ФЗ, который был принят 21 июля 2005 г. №94-ФЗ - эпохальный, революционный, который назывался «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ и оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». Все его достижения перешли в действующий 44-ФЗ. Во-первых, он вводил единое нормативное регулирование отношений в сфере закупок на территории всей страны. Во-вторых, вводилась постепенно единая информационная система в сфере закупок, которая состоит из официального сайта (доски объявлений) с доменным именем zakupki.gov.ru и интегрированных в этот сайт электронных площадок - это сайты сети Интернет, на которых закупки проходят в электронной форме. По 44-му Закону это всего лишь 8 (обычные закупки) +1 (для гособоронзаказа) площадка.
До введения Единой информационной системы в сфере закупок чиновники, осуществлявшие закупки были вправе информировать потенциальных поставщиков через любые СМИ. Доходило до абсурда: некоторые муниципальные чиновники просто в местной газете публиковали соответствующую информацию о торгах и эта газета с тиражом в 100 экземпляров этими же чиновниками сразу же выкупалась всем тиражом и увозилась на дачу, чтобы камин разжигать. Теперь же информация о госзакупках должна размешаться на одном сайте.
В-третьих, вводился закрытый перечень - введена система способов закупок/ определения поставщиков - аукцион, конкурс, запрос котировок, запрос предложений (ещё не был) и закупка у единственного поставщика. Был ещё способ закупок, который ни разу не использовался - закупка биржевых товаров на товарных биржах (инфраструктуры для проведения таких закупок не было создано). В-четвёртых, Закон привёл к такому неожиданному положительному эффекту как компьютеризация всей страны. Мгновенно был проведён интернет во все уголки РФ, чего не удавалось сделать посредством использования классических инструментов, таких как госпрограммы. Теперь, так как Закон гласил «Нет Интернета - нет закупок», все регионы и муниципалитеты провели себе интернет.
Есть и критика в отношении этого закона. В частности, многие критикуют 94-ФЗ и его правопреемника 44-ФЗ за то, что главным способом закупок де факто является аукцион и ругают аукционы. Лектор напоминает, не попадать в ловушку журналистов, которые говорят, что аукцион - плохой способ, поскольку критерием определения победителя является только цена, следовательно, при закупке строительных работ, допустим, у нас будут самый дешёвый цемент, самый дешёвый кирпич, самая дешёвая рабочая сила и т.д. и все у нас развалится. Эта логика абсолютно не выдерживает критики, потому что все закупщики прекрасно знают, что при проведении закупок и тем более сложных и на крупные суммы, где многие запреты на квалификацию наш законодатель исключает, каждая закупка проходит три стадии: предквалификация, собственно торги и постквалификация.
На примере электронных аукционов лектор нам уже говорил: каждый участник закупок (любое физическое лицо может стать участником, но не любой закупки, потому что, если закупка многомилионная и требует какой-то особой квалификации, например, лицензирование или допуск саморегулируемой организации (например, в сфере строительства), тогда понятно, что мы как физические лица просто не сможем заявку подать). Но по общему правилу любое физическое лицо, зарегистрированное или не зарегистрированное в качестве ИП, может принимать участие в закупках. Мы можем зайти на сайт gov.ru, посмотреть, каким образом можно зарегистрироваться. Просто путём регистрации мы получаем аккредитацию на участие в электронных площадках, где можно принимать участие в закупках.
Допустим, мы - директор крупной строительной организации, мы принимаем участие в электронном аукционе в сфере строительства. Мы мониторим сайт закупки gov.ru, видим, что объявлен аукцион на строительство, заходит на аукцион, скачиваем аукционную документацию (теперь называется извещением), читаем документацию и принимаем решение принимать участие в этом аукционе. Для этого мы составляем заявку. Заявка раньше состояла из двух частей: первая и вторая. Лектор расскажет нам по старой терминологии, потому что де-факто все так и осталось, просто теперь так не называется. Первая часть касалась товаров, работ, услуг; вторая касалась нас самих, нашего юридического лица непосредственно. Подаем заявку, состоящую из двух частей, оператору электронной площадки. Оператор сразу блокирует часть вторую, следовательно, направляет заказчику только часть первую: в нашем случае о цементе, о кирпиче, о работниках-строителях.
Заказчик проверяет на качество все эти позиции, не зная, от кого эта заявка (вторая часть осталась заблокированной у оператора электронной площадки). Заказчик проверяет часть первую и принимает решение: да, тут качество то, которое заявлено мной в техническом задании либо выше даже (это допускается) и подписывает протокол «Да, допустить такие-то заявки, может, какие-то заявки не допустить до торгов». Все, мы прошли фильтр по качеству и заходим на торги. На торгах мы бьемся только по цене. После того, как торги окончены и определён победитель, открываются в момент определения победителя и всех, кто занял последующие места, вторые части заявок. Становится понятным, что участник номер 2, который победил в аукционе, на самом деле называется ООО «Газпром».
Кстати, ООО «Газпром» (юрлиц с таким названием) в ЕГРН содержится более 700. Один из них зарегистрирован в Грозном с уставным капиталом 10 тыс. рублей. Это просто мужик ходит чинит плиты у хозяек. Но молодец, не растерялся, назвал себя ООО «Газпром».
Следовательно, мы прекрасно понимаем, что нельзя говорить о том, что на аукционах не учитывается качество. Очень даже учитывается. После битвы по цене, когда открываются вторые части заявок, заказчик проверяет каждого участника закупок на предмет уже его соответствия законодательству РФ. Не возбуждено ли в отношении конкретного субъекта дело о несостоятельности (банкротстве), не содержится ли информация о нем в реестре недобросовестных поставщиков, а если поставщик находится в РНП, то он в течение двух лет не вправе принимать участие в закупках, если соответствующий запрет установлен в извещении.
Если мы в РНП - это не значит, что мы на автомате не можем принимать участие в закупках как по 44-ФЗ, так и по 223-ФЗ. В России реализован другой принцип: если заказчик хочет, чтобы субъекты, включённые в РНП, не принимали участие в его закупках, он должен соответствующий запрет указать отдельно в своей закупочной документации. В Казахстане, например, на автомате запрещено. Второй момент: у нас есть 2 РНП - по 44-ФЗ и по 223-ФЗ - это получилось случайно. Историю лектор нам не рассказывает, чтобы не тратить время.
Мы просуществовали с 94-ФЗ с 2006 г. до 31 декабря 2013 г.
По поводу принятия 44-го закона есть очень долгая история связанная с тем, каким образом включились силы, направленные против закона, как проводилась его дискредитация и как пол страны поверило, что 94 закон - это зло и как это все поддерживал Медведев, который был тогда президентом. В конце концов неимоверными усилиями ФАС удалось удержаться от полного уничтожения и все основные достижения все же перешли в 44 закон - это очень хорошая новость и в настоящий момент с 1 января 2014 года мы живем именно по 44-ФЗ.
Часто возникал вопрос: зачем нам 44-ФЗ, если 94-ФЗ был и так нормальным? Ответ: 94-ФЗ регулировал отношения только по размещению заказов, осуществлению закупок и он как бы не касался вопросов связанных с формированием и исполнением заказов. 44-ФЗ создан для того чтобы регулировать все отношения, связанных с удовлетворением государственных и муниципальных нужд через закупочную систему.
Реализовать эту идею никогда не получится, поскольку формирование закупок - это бюджетный процесс, а следовательно сфера БК. Ну и самое сложное и ненужное - это вторжение в сферу ГК. Очевидно, что исполнение контрактов это именно сфера гражданского законодательства. Более того во времена 94-ФЗ возникали некоторые судебные процессы, доходившие до ВАС и ВС и приходилось судебным инстанциям решать если речь идет об исполнении контракта нужно ли применять 94-ФЗ. Там суды считали, что это вторжение в сферу действия ГК РФ.
Теперь об основных элементах закупочной системы.
Контрактная система (закупочная система) - (если убрать всю шелуху то это:) совокупность участников и осуществляемых ими действий. подробное определение у нас лежит в том самом 44-ФЗ.
Что у нас входит в эту систему. Это очень и очень важно:
(отвлекся на свою историю моралью которой было то, что если у нас что-то не урегулировано, но вопрос нужно решать, то нужно смотреть на принципы права, историю становления отрасли и зарубежный опыт. Юрист - это творец права)
Открытость и прозрачность информации о контрактной системе - покушаются ли у нас на этот принцип? - Конечно! Самый страшный эпизод был в декабре 2012 года в Госдуме на парламентских слушаниях по 223-ФЗ. Эти слушания проводились из-за того, что сам закон был принят в 2011 году и вступал в силу поэтапно с 1 января 2012 года. И вот он действовал уже примерно 11 месяцев и вдруг неожиданно объявили парламентские слушания. Как показало вскрытие хотели некоторые очень влиятельные заказчики выйти из под его действия и на этих слушаниях главным что получил лектор, было письмо от бывшей депутатши, которое было подписано руководителями ВТБ (Сечин), Роснефти (Костин) и Сбербанка (Греф) на имя Путина в котором они просили убрать их из 223 закона. На этом письме стояла резолюция Путина для Набиуллиной о ее предложениях. Видимо Набиуллина дала некие предложения и их из закона не убрали. Зачем я вам это рассказываю? Эти три крупных организации написали письмо президенту и в этом письме черным по белому написали, что 223-ФЗ им не подходит из-за того, что их закупки станут прозрачными. Это ужасно, потому что прозрачность закупок - это принцип №1 во всем мире. Обоснование у них было следующее - открытость и прозрачность плохо потому что конкуренты исходя из этого конкуренты могут разгадать бизнес-стратегию и смогут быть на шаг впереди в конкурентной борьбе. Логика конечно имеется, но очень уж все абстрактно. Принципы нельзя попирать ни в коем случае и нужно максимально пресекать попытки их игнорирования.
Обеспечение конкуренции - абсолютно игнорируется в любых странах когда речь идет о политике протекционизма. Во всех странах мы видели три основные формы такой поддержки: