55:30 - 4 Часть

Чем отличается хозяйственная деятельность от предпринимательской? Предпринимательская деятельность всегда имеет конкретных субъектов, определенные задачи и цели и реализует эти задачи и цели. В то время как хозяйственная деятельность - это деятельность, направленная на достижение определенных результатов.

Но это требует внимания (откройте учебник, прошу). По разным направлениям в сфере предпринимательства есть отдельная литература: корпоративное право в двух томах, несостоятельность (банкротство) в двух томах, отдельные брошюры по регулированию малого предпринимательства, по проблемам источников предпринимательского права.

Вопрос науки - экономическое право. Многие утверждают, что существует именно такое.

Обратите внимание на следующие тезисы:

1. Предпринимательство не может существовать вне правового регулирования. В 90-е все предприниматели утверждали обратное, но сегодня все бизнесмены советуются с юристами. Эффективность бизнеса сейчас зависит от правого регулирования.

2. Нормы, регулирующие предпринимательское право. Помимо норм морали и нравственности. Марченко, профессор кафедры тгп, очень много внимания уделял соотношению права и морали.

Предмет предпринимательского права

Сложный вопрос, поскольку предмет подвижен и постоянно расширяется. Совсем недавно мы не знали, что такое компаративные отношения, саморегулирование, деятельность самозанятого населения и др.

Четкости понимания предмета не существует.

Предпринимательское право и предмет предпринимательского права - это отношения, которые возникают в результате осуществления предпринимательской деятельности. Это ядро предпринимательского права.

Предпринимательское право - совокупность норм, а его ядро - отношения, возникающие в ходу осуществления предпринимательской деятельности.

В рамках осуществления предпринимательской деятельности мы видим близлежащие совокупности отношений, которые очень важны. Например, профессиональная деятельность. Это предмет предпринимательского права? Да, поскольку она сопутствует и содействует, тесно соприкасается, содействует достижению задач в предпринимательской деятельности.

Например, оценочная деятельность или деятельность адвоката, арбитражного управляющего - они профессиональные. Они непосредственно в большей или меньшей степени соприкасаются с бизнесом, сопровождают его, способствуют функционирования механизма осуществления предпринимательской деятельности (в том числе и правового механизма). Регулирование деятельности арбитражного управляющего можно рассматривать как деятельность, относящаяся к предмету предпринимательского права.

Также и деятельность саморегулируемых организаций, которые непосредственно предпринимательской деятельностью не занимаются, но часто без саморегулируемых организаций эту деятельность осуществлять нельзя.

Характеристика предмета предпринимательского права.

Основной признак, отличие предмета заключается в том, что отношения в рамках предпринимательского права носят комплексный характер.

Мамонтов В.К. всегда подчеркивал комплексный характер. Комплексность- это некое единство, поэтому нельзя их разрывать на частное правового регулирование и публичное правовое.

В Германии по-другому, да. Но постоянная ссылка на германское право не всегда уже убедительно (для лектора). Там своя история развития права и экономики. Есть другие системы и другой опыт.

Еще одна особенность предмета предпринимательского права - огромная роль государства в регулировании бизнеса и предпринимательской деятельности. В России экономика смешанная, а тут государство играет огромную роль.

Кто заинтересуется, почитайте исследования Джозефа Штиглица. У него много монографий, посвященных роли государства в экономике США.

Корпоративные отношения. Сейчас не буду раскрывать, далее будут лекции. Но обратите внимание на ст.2 ГК РФ. Там определение, что это отношения, регулируемые гражданским законодательством. Означает ли это, что они входят в предмет гражданского права? На взгляд лектора - нет. Но есть и другие точки зрения на этот счёт.

Посмотреть самим:

Принципы предпринимательского права. (Нет возможности о них сейчас рассказать, хотя их значение за последнее десятилетие выросло резко!).

Вопросы, связанные с социальным предпринимательством и его правовым регулированием. Маленькая подсказка- статья у С.С. Зарковского в журнале Предпринимательское право 2020 №4 «Понятие правового регулирования социального предпринимательства».

Понятие социального и экологического предпринимательства.

Самозанятые. Отдельного нпа не существует, но через установление специального налогового режима - налог на персональный доход, по ФЗ от 27 ноября 2018 года №422. В этом ФЗ частично регламентируются такие виды деятельности, как самозанятые.

Литература:

Учебник важен . Обратите внимание на монографии, которые издала кафедра к 30-ти летию кафедры в 2019 году. Там есть две монографии, посвящённые ключевым проблемам предпринимательского права.

Пользоваться можно разными учебниками, исповедовать разные точки зрения, но свою надо доказать и аргументировать.

Семинары:

На семинары надо готовиться, пользоваться лекциями и учебниками. Читать монографии, смотреть научные журналы «предпринимательское право», «право и бизнес», «законодательство», «государство и право», «закон», «право и экономика» и другие. Также нужно знать практику, постановления Пленумов.

Лекция 2. Источники предпринимательского права (15.02.22). Группа 5

Рекомендуемая литература по сегодняшней теме:

1. Губин Е.П. «Законодательство о предпринимательской деятельности».

2. Губин Е.П. «Размышления о Предпринимательском Кодексе: совершенный взгляд»

3. Вайпан В.А. «Источники предпринимательского прав: учебно-методический комплекс»

4. Лаптев В.А. «Источники предпринимательского права в Российской Федерации»

В науке различают источники права в различных смыслах: материальном, идеологическом, историческом, политическом, и формальным или юридическом. Для понимания самого предпринимательского права важно разобраться в материальных и формальных источниках права.

• Материальные источники права - это общественные отношения, объективные экономические закономерности в жизни общества, которые порождают нормы права. Мы можем видеть как субъекты предпринимательского права вступают в экономический, гражданский оборот, формируя систему рыночных отношений. Например, отношения в сфере цифровой экономики - мы видим как они формируются, а потом оформляются номерами права (статья 128 ГК).

• Источники права в формальном (юридическом) смысле - юридическая форма выражения воли государства, с помощью которой она становится обязательной для исполнения. Это некий способ внешнего выражения существования норм права.

Современная доктрина выделяет 4 основных источников в формальном смысле:

1. Нормативный правовой акт

2. Нормативный правовой договор

3. Правовой обычай

4. Судебный прецедент

Факторы, влияющие на систему источников предпринимательского права.

1. Постоянное изменение, усложнение, совершенствование системы формальных источников права. В первобытных обществах, тогда когда только зарождался раздел имущества, когда только начинали складываться товарно-денежные отношения, регулирование экономических отношений было достаточно простым, оно существовало на основе торговых обычаев. Однако развитие товарно-денежных отношений потребовало вмешательства государства в регулирование таких разнородных частных и публичных интересов. И потребовала установление формальных правил поведения, которые обеспечены принуждением. Тоже самое мы сегодня видим на примере цифровой экономики.

2. Влияние исторических и национальных особенностей, принадлежности к «правовой семье» на состав, содержание и систему источников права. Также конечно определяется и принадлежностью к той или иной правовой системе - к англосаксонской или континентальной. В современной России доминирующим источником права признается нормативно-правой акт, и мы считаем, что источники предпринимательского права отличаются таким сочетанием норм нескольких отраслей права, при этом включает в себя как частноправовые, так и публично-правовые начала.

3. Трансформация российской правовой системы, направления на размывание принципа исключительности нормативных правовых актов. Я бы это представил таким образом, что в последние годы в России происходит трансформация правовой системы, направленная на размывание принципа исключительности нормативно правых актов, на мой взгляд все большее значение придается их толкованию, судебному усмотрению при разрешении конкретных дел.

От современных юристов сегодня требуется не только формальное знание, но и умение истолковывать формальные источники на основе судебной практике, учитывая факты конкретного дела. В ППВС № 25 от 23 июня 2015 года прямо указано на то, что положение гражданского кодекса законов и иных актов содержащих нормы гражданского права (это описано в статье 3 гражданского кодекса) подлежат истолкованию так прямо и говорит ВС. Действительно, судебная практика сегодня нацелена на применение принципов и основ.

Классификация источников предпринимательского права.

Мы сразу скажем, что к источникам предпринимательского права относятся

юридические формы закрепления норм права, которые регулируют отношения в сфере предпринимательской и любой иной экономической деятельности.

1. По субъектам правотворчества - здесь мы говорим о том, что преобладающую роль в регулировании предпринимательской деятельности играет государство в лице своих органов, которые принимают нормативно-правовые акты в целях создания равных условий для субъектов предпринимательской деятельности, для того чтобы обеспечивать конкуренцию, защищать публичные интересы в рыночной среде.

2. По юридической силе и месту в иерархии актов - мы можем говорить о том что нормативные правовые акты классифицируются по определенной юридической силе, и мы можем выделить такую сложившуюся систему предпринимательского законодательства, которая подразделяется на конституцию, законы, подзаконные акты - и вот так вот ранжированы по юридической силе. Акты в сфере предпринимательства образуют вертикальную структуру, мы чуть позже об этом поподробнее поговорим.

3. По предмету регулирования. Можно выделить НПА, которые определяют общие условия ведения предпринимательской деятельности: речь идет о лицензировании, о техническом регулировании, о правилах формирования имущественной основы, об учете и отчетности, о государственном контроле, надзоре, ну то есть о тех вопросах, которые касаются всех субъектов предпринимательской деятельности. Мы также можем выделить по этому предмету регулирования акты, которые регулируют отдельные виды предпринимательской деятельности, ну например, банковская страховая, аудиторская, оценочная, рекламная ну и тд. Кроме того, можно отметить НПА, которые устанавливают специальные правила ведения предпринимательской деятельности в различных сферах экономики. Например, вопросы в сфере транспорта. Ну и наконец, можно выделить акты, которые нацелены на развитие предпринимательской среды и государственную поддержку предпринимательства - это нормы, которые направлены на регулирование поддержки малого и среднего предпринимательства, на развитие инновационной инфраструктуры, поддержку фермерства и тд.

4. По предметам ведения и полномочиям РФ и субъектов РФ. Установлены 71, 72, 73 статьями Конституции. С с этих позиций, мы можем различать федеральные законы и подзаконные акты, которые принимаются сфере исключительного ведения российской федерации, и законодательство, которое принимается сфере совместного ведения российской федерации и субъектов, ну и акты самих субъектов российской федерации. К федеральному законодательству, применительно к предпринимательской деятельности мы можем относить регулирование федеральной государственной собственности, основ федеральной политики в области экономического развития России. В совместном ведении России и субъектов находится принятие актов сфере владения, пользования и распоряжения землей недр и водными всякими другими ресурсам, установление общих принципов налогообложения в России, это административное законодательство. Имеются и другие классификации, на них пока останавливаться не будем.

5. По масштабу действия актов.

Законодательство о предпринимательской деятельности.

Общие характеристики.

Законодательство о предпринимательстве - это единая взаимосвязанная комплексная система актов, которая содержит НПА положения, которые могут быть отнесены к различным отраслям законодательства - и гражданским, и административным и тд. Это обусловлено необходимостью регулирования, объективно существующих разнородных общественных отношений, которые складываются в определенной сфере общественной жизни, Эту сферу мы называем предпринимательством, поэтому НПА в сфере предпринимательства, как правило, носят комплексный характер, учитывая это, данное законодательство нельзя отнести полностью к подсистеме гражданского права.

Комплексный характер законодательства предпринимательства во многом связан с необходимостью государства обеспечить отражение в правых нормах такого разумного баланса публичных и частных интересов, устанавливать законодательные ограничения предпринимательской деятельности публичных интересов, мы видим, что частные интересы предпринимателя закрепляются в нормах гражданского права, в том числе о свободе предпринимательской деятельности и тд. Правовой формой отражения публичных интересов является нормы административного, финансового, земельного права.

Сочетание частноправовых и публично-правовых начал в сфере предпринимательства во многом связано с тем, что у нас в Конституции закреплены положение о том, что Россия является социальным государством, которым гарантируется свобода экономической деятельности на основе различных форм собственности.

Иерархия НПА в сфере предпринимательства.

1. Конституция РФ - имеет высшую юр силу. В ней есть прямые нормы, которые обеспечивают конституционные основы правового регулирования предпринимательской деятельности. Совокупность этих норм принято называть «Экономической конституцией», они формируют экономические предпосылки или их еще можно назвать «экономика права и условия для предпринимательства», которые гарантирует право на занятие предпринимательской деятельностью, обеспечивают защиту частной собственности, устанавливают ограничения в экономической сфере. Можно выделить базовые конституционные нормы, на основе которых сегодня существует предпринимательство в России - положения о едином экономическом пространстве:

• поддержка конкуренции, свобода предпринимательской деятельности, защита всех форм собственности.

• использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

• конституция защищает права частной собственности, и право на свободный выбор деятельности.

Также надо отметить, что в Конституции появились изменения, связанные с ведением предпринимательской деятельности. В 71 статье появилось упоминание о том что к исключительному ведению российской федерации относятся регулирование информационных технологий и положение касающееся обеспечения безопасности личности государством, при применении информационных технологий и обороте цифровых данных.

Кроме того была введена новая статья 75, где говорилось о том что в России создаются условия для устойчивого экономического роста страны, и говорится о социальном партнерстве экономической, политической, социальной солидарности. Эти положения нацелены на поддержку социального предпринимательства.

В конституции отмечена необходимость правительства содействовать развитию предпринимательства и частной инициативы, и поддержка реализации принципа социального партнерства.

Также важно сказать о понятии «конституционная экономика». Это такое научное направление, которое изучает принципы оптимального сочетания экономической целесообразности и уровня конституционного развития. Основателями этой школы являются Гадис Абдуллаевич Гаджиев (судья КС) и Петр Давидович Баренбойм (адвокат).

2. Федеральные законы (кодифицированные и иные) - они на законодательном уровне обеспечивают регулирование предпринимательской деятельности. Первые в этом ряду стоят кодифицированные законы, прежде всего ГК, который во 2 статье устанавливает, что гражданское законодательство регулирует корпоративные отношения, отношения между лицами осуществляющими предпринимательскую деятельность или с их участием. Это означает, что нормы гражданского законодательства являются источником предпринимательского права.

В Гражданском кодексе определяются понятие предпринимательской деятельности, организационно-правовые формы ее осуществления, режим имущества предпринимателей, основания их гражданско-правовой ответственности, виды и особенности различных предпринимательских договоров. Установлены также специальные правила. Например, в ст. 401 - известный принцип безвиновной ответственности - принцип который не позволяет субъекту ссылаться при исполнении своих обязанностей, например, на то что контрагент не исполнит тоже свое какое-то обязательство.

К источникам предпринимательского права относят также отдельные положения Налогового кодекса, Уголовного кодекса, Кодекса об административных правонарушениях и ряд других кодифицированных законов, которые обеспечивают регулирование охраны предпринимательских отношений.

К иным ФЗ, которые регулируют предпринимательскую деятельность, можно отнести достаточно большой массив, и его тоже можно структурировать на несколько групп:

• общие законы в сфере предпринимательства (Законы “О защите конкуренции”, “О несостоятельности или банкротстве”, “О лицензировании отдельных видов деятельности на рынке ценных бумаг”, “О контрактной системе в сфере закупок товаров работ и услуг”, общие законы о приватизации государственной и муниципальной собственности, Закон “О рекламе и валютном регулировании”) - такие законы которые касаются всех субъектов предпринимательской деятельности.

• специальные законы об отдельных видах предпринимательской деятельности (Законы “О банках и банковской деятельности”, “Об организации страхового дел”, “Об аудиторской деятельности”, “Об электроэнергетике”)

• Законы о ведении предпринимательской деятельности в отдельных секторах экономики (различные транспортные уставы и кодексы, в сфере энергетики, связи)

• Законы, направленные на стимулирование предпринимательства в различных сферах и на территориях (Закон “О промышленной политики”, “О развитии малого и среднего предпринимательства”, “О государственном регулировании развития авиации”, отдельные такие законы о некоторых мерах поддержки отдельных категорий владельцев транспортных средств, о развитии сельского хозяйства)

3. Подзаконные НПА - акты которые издаются на основе и в исполнении конечно законов, они составляют значительный массив предпринимательского законодательства, принимаются с целью конкретизировать и дополнить нормативные положения закона, конечно они не могут им противоречить.

• Указы Президента (Указ “О мерах по дальнейшему развитию малого и среднего предпринимательства”, Указ “О развитии искусственного интеллекта”)

• Постановления Правительства (“Об уведомительном порядке начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности”, Положение о регистрации применения контрольно-кассовой техники)

• НПА ФОИВ - приказы, инструкции, правила, порядок, требования (четких критериев их различия нет) - в рамках компетенции

НПА ФОИВ, которые затрагивают права свободы и обязанности человека и гражданина или устанавливает правовой статус организации или имеет межведомственный характер такие акты подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции. Иные акты не должны регистрироваться. В то же время все нормативные правовые акты подлежат официальному опубликованию, неопубликованные в установленном порядке акты не влекут правовых последствий как не вступившие в силу и на них нельзя ссылаться при разрешении спора.

Надо учесть что связи с противоречивой практикой государственной регистрации нормативно-правовых актов в правовой системе россии все еще продолжает оставаться достаточно большое количество действующих незарегистрированных актов, юридическая сила которых часто вызывает вопросы у субъекта предпринимательской деятельности и в любой момент такие акты по отдельному заявлению той или иной стороны в процессе могут быть признаны судом недействующими.

Стоит отметить также особые Кодексы - например, Кодекс добросовестных практик между торговыми сетями, некоторые специалисты к числу подзаконных нормативных актов относят Кодекс корпоративного управления который был одобрен в 2014 г. Советом директоров Банка России и по сути рекомендован к применению акционерными обществами, ценные бумаги которых допущены к организованным торгам.

Тем не менее, все эти кодексы не могут быть признаны общеобязательными, так как носят исключительно рекомендательный характер. Однако в правовой системе встречаются и общеобязательные кодексы - санкционированные законодатели Кодексы профессиональной этики (например, аудиторов). Но обязательны они в силу предписаний ФЗ.

4. НПА субъектов РФ - Законы субъектов РФ. Они не могут противоречить федеральным законам и должны быть приняты по предметам ведения, которые определяются определяется на основании Конституции и Федерального Закона “Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации. Например, Закон города Москвы “О поддержке развития малого и среднего предпринимательства в городе Москве”. Часто такие законы носят комплексный характер (например, законы о рекламе - административный + гражданский характер).

5. Местные источники предпринимательского права - Уставы муниципальных образований, решения, принятые на местных референдумах и т.д. - в соответствии в 131 ФЗ.

В таких местных источниках мы можем видеть нормы связаны с местными налогами и сборами у нормы который регулирует электро/тепло/газо-водоснабжение, дорожную деятельность, оказание транспортных услуг, различные работы по благоустройству - в общем все то что мы можем отнести к вопросам местного значения.

Следующий источник. Нормативный правовой договор.

Среди источников предпринимательского права мы можем выделить нормативный правовой договор. По своей сущности договор является индивидуальным актом и устанавливает права и обязанности лиц в конкретном правоотношении. В отдельных случаях договор может выступать как источник права. В если мы обратимся к части 4 статьи 15 Конституции, мы увидим что в соответствии с Конституцией к источникам права мы можем относить общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации, они являются составной частью нашей правовой системы. В Конституции специально подчеркивается, что если международным договором установлены иные правила, чем предусмотрено законом применяются правила международного договора.

Здесь возникает проблема защиты национальных интересов. В доктрине была выработана позиция что мы можем толковать международные нормы и судебные решения с позиции соответствия Конституции Российской Федерации, в частности в Конституцию была внесена норма в 79 статью которая позволяла анализировать решения межгосударственных различных органов применительно к нашей конституции, и если такие решения в их истолковании противоречат Конституции, то они не подлежат исполнению на территории Российской Федерации.

Среди различных договоров, которые заключала Российская Федерация мы можем выделить двусторонние договоры по экономическим вопросам. Таких договоров достаточно много, и они непосредственно регулируют сферу предпринимательской деятельности. Выделяют 4 группы таких договоров:

1. договоры, которые определяют международно-правовой режим экономических связей

2. договоры, которые регулируют движение товара, услуг, капиталов через государственные границы (например, торговое соглашение об оказании услуг)

3. договоры, которые устанавливают валютно-финансовые отношения между странами

4. соглашение о международном регулировании цен на сырьевые товары

Особое место среди международных источников предпринимательского права занимает Соглашение которое заключается в рамках Всемирной торговой организации (ВТО). Оно применяется довольно часто.

Стоит также выделить право Евразийского Экономического союза. Оно включает 4 группы источников: