Систематизация и совершенствование(с и с) законодательства о предпринимательской деятельности

С и С - это по сути непрерывная форма упорядочения правовой системы в сфере предпринимательства. Надо сказать, что это объективный и сложный процесс, обусловленный тем, что эк отношения постоянно развиваются. Например, цифровые отношения требуют смены нормативной базы.

Законодатель стремится к тому, чтобы улучшить юр изложение норм права, чтобы улучшить их эффективность. Это по сути ведет к безудержному разрастанию нормативной базы. Наверное, будет развиваться ИИ в сфере обработки ин-ции. Будет помогать решать эту проблему. Процесс С и С это процесс постоянный. Среди юристов нет мнения по поводу того, в каких формах этот процесс систематизации зак-ва осуществляется. Выделяют различные формы:

• учет

• инкорпорация

• консолидация

• кодификация

• создание сводов законов

Те или иные ученые отмечают, что на разных этапах развития зак-ва в сфере предпринимательства, будут востребованы разные способы систематизации. Те, которые в данный момент необходимы для решения текущих эк задач.

Кодификация предпринимательского законодательства

Кодификация - как форма правотворчества, представляет собой системную переработку и упорядочивание НПА в определенной сфере регулирования. В результате чего происходит обновление содержания правовых норм. Отменяются устаревшие положения и принимается новый кодифицированный акт. Кодекс/Основы законодательства/Уставы.

Лекция 3. Право на осуществление предпринимательской деятельности. (27.02.22) Группа 4.

План лекции

1. Конституционный статус предпринимателя

2. Государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности

3. Местонахождение предпринимателя

4. Типовой устав

Конституционный статус предпринимателя

Обычно под конституционными основами понимают конституционные нормы, которые:

1. формируют необходимые предпосылки для предпринимательской деятельности, охраны частной собственности и частной жизни

2. обеспечивают право на предпринимательскую деятельность, гарантии

Эти конституционные нормы выражают определенные концепции правового регулирования, это нормы, которые закрепляют конституционные принципы и определяют правовой статус предпринимателя (права, обязанности, свободы, интересы, гарантии).

Конституции многих стран содержат нормы, регулирующие отношения в сфере экономики. Появился даже такой термин - “экономическая конституция”, правда его можно увидеть и по отношению к гражданскому кодексу. Однако более верно будет говорить о том, что это блок норм конституции, которые регулируют предпринимательскую деятельность и статус предпринимателя.

Система этих положений включает в себя:

• Принципы основ конституционного строя - некая общая часть. Надо заострить внимание на ст. 8 КРФ - свобода экономической деятельности, единство экономического пространства, многообразие и равноправие различных форм собственности, защита конкуренции. На этих принципах дальше развивается законодательство о предпринимательской деятельности.

• Права предпринимателя. В этом смысле смотрим на главу 2 КРФ об основных правах и свободах человека и гражданина, но применительно к субъекту предпринимательской деятельности.

• Основная статья - 34, где сказано, что мы можем использовать свои способности и имущество для осуществления предпринимательской деятельности. Важно в понимании этого права - связь между предпринимательской и экономической деятельностью. Здесь конституция нам говорит о том, что предпринимательство не может существовать вне экономической деятельности, это часть экономического цикла, воспроизводства (естественно, это понятие более узкое).

• Также нам тут интересна 37 статья - о праве на свободный выбор рода деятельности и профессии. Эта статья также о том, что ИП может функционировать в качестве работодателя.

• Статья 27 - защита деловой репутации ИП. Ее не только надо защищать извне, но также нужно соответствовать высоким стандартам деловой репутации.

• Статья 35 и 36 - имущественная обособленность субъектов, невозможность изъятия без суда, также важна для нас.

• Статья 53 - право на возмещение вреда, причиненные органами госвласти.

• Статья 30 - право на объединение. У нас несколько пластов реализации этого права. С одной стороны можно говорить об индивидуальном и коллективном предпринимательстве. С другой стороны, можно говорить в целом об объединении предпринимателей, т.е. о различных ассоциациях и союзах, о СРО, о холдингах. Мы видим также позитивное регулирование, например, со стороны налогового законодательства такое объединение предпринимателей является консолидированным налогоплательщиком.

• Статья 44 - право на защиту интеллектуальной собственности. Предприниматели могут использовать ИС для привлечения прибыли.

Что касается интеллектуальной собственности, сейчас в условиях цифровой экономики эти нормы приобретают особое значение. Законодательство, безусловно, и гражданское регулирует эти вопросы, и законодательство о защите конкуренции, потому что очень много нарушений, форм недобросовестной конкуренции касается исключительных прав, в том числе и предпринимателей. В целом, базовые права мы назвали.

Теперь хотелось бы подробнее поговорить о явлении, которое было не так давно закреплено в Конституции. В 2020 году у нас появилось несколько статей, в частности ст. 75.1, где говорится, что РФ создаются условия для устойчивого экономического роста страны, сбалансированности прав и обязанностей граждан. Если, говоря о концепции устойчивого развития, перечислять все статьи, то она была закреплена в ст. 7, ст. 75 и ст. 75.1. Лектор хочет об этом поговорить, тем более что можно использовать недавние публикации Евгения Порфирьевича Губина в журнале «Хозяйство и право». Лектору хотелось бы по этой работе немного пройтись и эту тему подсветить.

Наверняка многие из нас слышали популярный термин сейчас ESG - все сейчас об этом говорят: что это, как это корпорации должны реализовывать, как должно в законодательстве реализовываться. Безусловно, это отражается на статусе предпринимателя. Надо сказать, что этот термин и это направление у нас появилось только в 2020 г. Можно сказать, что сейчас это некая хайповая тема. На самом деле тема появилась гораздо раньше, ещё в середине, начале даже 90-х гг. В рамках ООН была принята Декларация по окружающей среде и развитию. Лектор нам зачитает цели устойчивого развития, которые были сформулированы ещё 30 лет назад. Сегодня мы начинаем их внедрять, в том числе через Конституцию, в наши документы, различные концепции.

Во-первых, повсеместная ликвидация нищеты во всех ее формах. Ликвидация голода, обеспечение продовольственной безопасности, улучшение питания, содействие устойчивому развитию сельского хозяйства. Обеспечение доступа к недорогим, надежным устойчивым, современным источникам энергии для всех. Содействие неуклонному, всеохватному, устойчивому экономическому росту, полной производительной занятости и достойной работы для всех. Создание прочной инфраструктуры, содействие обеспечению всеохватной, устойчивой индустриализации и внедрения инноваций. Принятие срочных мер по борьбе с изменением климата, его последствиями и другие цели.

Что мы видим? С одной стороны, эти цели устойчивого развития шире, чем концепция ESG, которая сегодня так популярна. Потому что во многом концепция ESG связана с вопросами социальными, экологическими и корпоративного управления. Здесь же мы видим, с одной стороны, некую противоречивость этих целей, а с другой стороны, взаимообусловленность. То есть одну цель нельзя достигнуть без реализации другой. Например, содействие устойчивой индустриализации далеко не всегда будет согласовываться с целью борьбы с изменением климата или развитием сельского хозяйства, если не принять изначально меры по обеспечению баланса интересов на первоначальном этапе этих целей.

Что дальше? По Конституции ст. 75.1 говорит, что РФ создаются условия для устойчивого экономического роста страны, повышения благосостояния граждан, для взаимного доверия государства и общества. Гарантируется защита достоинства граждан, защита человеческого труда. Обеспечивается сбалансированность прав и обязанностей гражданина, социальное партнёрство, экономическая и политическая социальная солидарность. Это тоже очень интересный термин, который относится к субъектам предпринимательской деятельности, и, по мнению лектора, как-то особенно нигде больше не звучит, ни в каких других отраслях, ни при рассмотрении каких-либо вопросов. Это экономическая солидарность.

Что это такое? Наверное, это основа устойчивого развития. Экономическая солидарность предполагает реализацию всем нам известных в первую очередь из гражданского права принципов справедливости, добросовестности, разумности в реальной экономической жизни и в праве, в том числе в судебной практике. Пример лектора из статьи Е.П. того, как реализуется принцип экономической солидарности на практике: применительно к имущественной ответственности возникает вопрос, должны ли мы учитывать реальную экономическую силу различных субъектов предпринимательской деятельности?

Сегодня такой дифференциации при применении мер имущественной ответственности не существует. Неважно, это малое предприятие или какой-то гигант-монополист. Для одного имущественная ответственность в виде 1 млн рублей - это будет фактически ничто. А для другого будет означать движение к ликвидации и банкротству. То есть в данном случае эта практика и законодательство должны применяться с учетом конституционных положений об экономической солидарности. Лектора важно, чтобы мы этот термин для себя зафиксировали, что он появился для субъектов предпринимательство наряду и в развитие тех принципов, которые мы уже очень хорошо знаем: добросовестности, разумности, справедливости, соразмерности и т.д.

По направлениям, которые у нас есть в рамках концепции ESG. У нас меняется в том числе российское законодательство здесь. В первую очередь по зелёному развитию Российской Федерации. Допустим, в 2021 г. у нас принят закон об ограничении выбросов парниковых газов, утверждены критерии проектов устойчивого, в том числе зелёного, развития в РФ. То есть наибольшее внимание у нас уделяется так называемому зелёному праву, у нас даже такой термин уже появился. Как мы видим, само по себе устойчивое развитие - это все-таки понятие гораздо более широкое, которое не ограничивается только вопросами экологии. ESG сегодня ориентирует корпорации на инвестирование, вложения, управление бизнеса (если, например, это банк, то на кредитование определенных направлений бизнеса), связанных с социальным эффектом, с зелёным эффектом, и подстрачивание таким образом своего корпоративного управления.

Есть такой сейчас термин - зелёные облигации, слышали наверняка, социальные. МосБиржа зарегистрировала достаточно крупные выпуски таких зелёных облигаций, то есть тех, которые идут на поддержку социальных проектов или проектов, связанных с климатом и экологией. Это тенденция. И вы видите, откуда она идёт: не только из документов тридцатилетней давности (хотя это очень важно), но и в том числе потому, что в 2020 г. внесли изменения в Конституцию РФ в этой части. И на статус предпринимателя, и на уровень его социальной ответственности это влияет очень сильно.

Конечно, при всей важности этих конституционных положений, которые составляют блок экономической конституции, не могут главенствовать и предопределять других положений Основного закона. Мы можем так говорить только о блоке из главы 2, потому что мы помним, что здесь основной приоритет - именно о правах и обязанностях человека и гражданина. Поэтому именно этот блок Конституции будет очень важным с точки зрения предпринимательства. То есть это некий стержень.

Поговорили мы о правах, но правовой статус предполагает и обязанности. Как вы думаете, есть какие-то в Конституции РФ обязанности предпринимателя, которые обрисовывали бы нам его правовое положение, его правовой статус?

Ответ из зала:

В первую очередь это ст. 57 по уплате налогов. Предприниматель обязан платить налоги, в законе фиксирован размер этого налога. Если он не платит, то, соответственно, он подлежит ответственности.

Лектор:

Да, совершенно верно. Первое всегда это, конечно, налоги, которые для субъектов предпринимательской деятельности очень разнообразны в зависимости от того, какую форму мы выбираем, насколько мы крупные (да, вот здесь хоть как-то отображается принцип экономической солидарности, хотя бы с точки зрения налогообложения и поддержки субъектов малого предпринимательства).

Ответ из зала:

Помимо основной обязанности по уплате налогов из других статей Конституции мы можем выразить обязанности предпринимателя по раскрытию информации о своей деятельности (так как у нас свобода информации). Также, возможно, соблюдение обязанности по сохранению окружающей среды, то есть такие экологические обязанности, которые есть у всех по Конституции РФ, но здесь мы можем применить их именно к предпринимательству.

Лектор:

Правильно я поняла, что речь идёт о ст. 29 Конституции, именно в части права каждого свободно получать информацию и, соответственно, корреспондирующая обязанность предпринимателя - представлять эту информацию?

Ответ из зала:

Мне кажется, что да. Так как предприниматель у нас юрлицо, у него обязанность по публикации информации о его деятельности.

Лектор:

Вот это очень хороший пример. Мы можем говорить, что это, с одной стороны, обязанность, а с другой стороны, мы иногда говорим, что это некая конституционная гарантия. Смотрите, как бы сталкивается два момента. С одной стороны, это право на тайну частной жизни, а у предпринимателя это как преломляется, как вы думаете? Что для него такое - тайна частной жизни?

Ответ из зала:

Внутренняя информация какая-то о его деятельности?

Лектор:

Да, у нас с вами есть различные режимы конфиденциальности. Для предпринимателя мы в первую очередь вспоминаем о коммерческой тайне. То есть если мы говорим о себе, обычных гражданах, не субъектах предпринимательства, о частной жизни, тайне частной жизни, то для субъектов предпринимательства первое, что приходит в голову, это режимы конфиденциальности коммерческой тайны. В том числе ноу-хау. То есть того, когда у меня есть информация, которая обладает потенциальной или действительной стоимостью, то есть она потенциально может быть интересна другим лицам, она неизвестна третьим лицам, и я, как субъект, предпринимаю все усилия для того, чтобы охранять ее конфиденциальность.

С другой стороны, у нас есть корреспондирующая обязанность раскрывать информацию о себе, потому что наши контрагенты, наши клиенты имеют право на получение информации, объективной информации о деятельности субъектов предпринимательства. Здесь ведь тоже надо соблюсти баланс. Поэтому, с одной стороны, устанавливается у нас перечень той информации, которая не может у нас составлять коммерческую тайну. Именно для того, чтобы защитить права других лиц на получение объективной информации. С другой стороны, устанавливается обязанность по раскрытию определённой информации субъектов предпринимательства.

Чем более мы с вами крупные, потенциально «опасные» для рынка, тем больший объём информации будем раскрывать. Если мы ПАО, объём раскрываемой информации будет гораздо больше, нежели чем мы там ООО с небольшим составом участников. Если мы осуществляем предпринимательскую деятельность в определённой сфере, такой объём ещё может возрастать. Если мы с вами холдинговая структура, вертикально интегрированная, то у нас ещё появляется больший объём: у нас появляется консолидированная отчетность, которая бы раскрывала информацию в отношении всех участников.

Почему лектор заостряет на этом внимание? Потому что сегодня это тоже тенденция. У нас в финансовой сфере используется термин «транспарентность». Лектор думает, мы слышали этот термин, потому что он уходит из финансовой сферы все шире и шире. Транспарентность значит прозрачность. На самом деле очевидно достаточно то, что чем более прозрачной является компания, тем меньше злоупотреблений может быть в отношении контрагентов и клиентов. Поэтому законодатель к этому и должен предъявлять дополнительные требования.

У нас, например, есть закон об инсайдерской информации. Здесь тоже те сведения, которые не могут быть отнесены, которые должны быть раскрыты. Здесь в таком балансе между защитой частной, важной информации для ЮЛ, которая может быть использована контрагентами в качестве конкурентного преимущества, которое он должен скрывать. А с другой стороны, информация, которая должна быть раскрыта.

И, конечно, экология. Если так говорить упрощенно, то в Конституции, по сути, две обязанности: налоги и окружающая среда. Вроде бы опять же раньше нам казалось, это несколько несопоставимые моменты, но с учетом развития концепции ESG нам уже все меньше и меньше так кажется, потому что сейчас во главу угла поставлена зелёная экономика и вот это зелёное право.

Ответ из зала:

Помимо экологии и налогов можно ещё упомянуть ч. 3 ст. 44. Там указано, что каждый должен заботиться о сохранении исторического и культурного наследия, беречь памятники истории и культуры. Думаю, к предпринимательству тоже относится.

Лектор:

Да, есть злоупотребления, конечно, тут предпринимателей, которые сталкиваются с такими памятниками.

Ответ из зала:

Можно из ч. 2 ст. 34 выводить обязанность добросовестного поведения предпринимателя, потому что там записано, что не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Можно как бы в противовес говорить о том, что отсюда вытекает обязанность предпринимателя по отношению к своим конкурентам добросовестного поведения.

Лектор:

Конечно, да. Добросовестность тоже как основополагающий принцип. Тут, наверное, мы должны исходить из градации: есть обязанности, а есть конституционные принципы. По сути то, что сейчас сказали, эта статья развивает нашу общую часть - ст. 8. То есть в данном случае свободное перемещение товаров, свободный рынок, и, естественно, запрет монополизации рынка, запрет недобросовестных форм конкуренции. То есть даже больше, чем просто обязанность. Это принципы и гарантии.

Надеюсь, что элементы системности у нас начали складываться. Дальше мы идём к обратной стороне медали. Мы поговорили о правах, об обязанностях, гарантиях, принципах, а теперь переходим к некоторым ограничениям. Достаточно часто про этот момент забывают в характеристике экономической конституции, а тем не менее в регулировании предпринимательской деятельности этим вопросом объясняется очень и очень многое. Поэтому если мы отвечаем на вопрос, начиная с понятия предпринимательской деятельности и заканчивая государственным регулированием, контролем и надзором, мы можем спокойно отталкиваться от этого понятия. Понятие называется экономический публичный порядок.

Это тоже часть экономической конституции. Что туда входит:

1. Принципы гос. регулирования экономической деятельности.

2. Нормы о возможном ограничении экономических прав и свобод

3. Нормы о полномочиях федеральных органов и органов субъектов в сфере правового регулирования предпринимательства, по направлению предпринимательской деятельности в сфере распределения предметов ведения

Экономический публичный порядок - это некие рамки и мне бы хотелось сосредоточиться именно на 55 статье, которая всегда очень хорошо преломляется и чрезвычайно полезна для нас. Эта статье говорит об основах экономического публичного порядка. Что для нас в ней важно?

“Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.”

Какие выводы можно сделать из этой нормы? Это основа для норм о гос. регулировании предпринимательской деятельности. Только что мы обсуждали, что многие права предпринимателя имеют свои истоки во 2 главе и дальше развиваются исходя из общих прав человека и гражданина, а значит нельзя просто так взять и запретить что-то предпринимателю или заставить его что-то делать. Однако, мы с вами видим, что эти направления и различные рынки, очень зарегулированы, а значит статья 55, как основа государственного регулирования с одной стороны нам говорит о причинах, по которым могут быть ограничены права предпринимателя (и поверьте мне, мы всегда здесь можем подобрать причину, они все написаны в очень общем виде и права и интересы других лиц, которые мы с вами обсуждали, и основы конституционного строя). Именно эти причины и порождают ограничение прав предпринимателя, то есть основы государственного регулирования.

С другой стороны эта 55 статья выступает как некая гарантия, поскольку конституция нам говорит, что это можно сделать только на основании ФЗ.

(Дальше лирическое отступление, хоть и полезное и интересное, но напрямую к делу не относящееся и приведенное в качестве примера)

Даже если удаляться от прав предпринимателя, эта статья многократно возникала в период ограничения, которые у нас существуют на протяжении последних двух лет. Мы все ждали ФЗ, которым бы наши права могли бы быть ограничены и тех причин, которые существуют в 55 статье и мы не так давно с коллегами писали правовое заключение для общественной палаты по, может быть вы слышали, с 1 февраля должны были принять закон об ограничениях на транспорт, чтобы мы ездили с QR кодами и я очень рада, что наше заключение легло в основу отказа от принятия этого закона. Половина этого заключения касалась норм конституции, в том числе статьи 55, которые бы нарушались в результате принятия такого ФЗ. Часто нужно пользоваться и обращаться к Конституции РФ. Сегодня мы видим и в судебной практике, что когда мы ссылаемся на нормы конституции, суды обращают на это внимание. Совсем недавно было несколько примеров по отзыву лицензии у банка, когда мы пытались доказать, что ЦБ выходит за пределы своей компетенции и это не соответствует конституции. Отсутствие конкретики в его полномочиях в части гос. регулирования, и в нескольких делах суды прислушались к этому, поскольку мы апеллировали к конституции к статье 55. В общем полезная во всех отношениях статья.

(Конец лирического отступления)

Теперь поговорим о государственном регулировании. У нас будет отдельная лекция более подробная об этом. Сейчас же мы отталкиваясь от публичного экономического порядка должны для себя представить а как у нас ограничиваются права предпринимателей. Это будет наш мостик к государственной регистрации.

В последние два года в РФ произошла серьезная реформа в этой части. Очень долгое время у нас действовал закон “О защите прав юридических лиц и ИП при осуществлении государственного контроля и надзора”. На сегодняшний день действует Закон “О государственном контроле и надзоре и муниципальном контроле”. Закон этот вступил в силу с 1 июля 2021 года. Он достаточно много нового внес, но в целом можно сказать, что он очень детализированный, что очень важно для предпринимателей для понимания как к нему придут с проверкой, на какое время, какие документы и по какой причине будут у него запрашивать. Во-вторых, многие моменты были переведены в цифровую среду и для предпринимателей это тоже важный элемент прозрачности, что они по плановым проверкам смогут видеть график осуществления контрольных мероприятий. В целом закон можно организовать как положительный.

Второй момент в части государственного регулирования - это так называемая “регуляторная гильотина”. По сути в развитие закона о котором мы говорили выше, у нас приняли закон “Об обязательных требованиях в РФ” и его задача была упорядочить те нормативные акты, которыми устанавливаются требования по гос. регулированию и контролю в сфере предпринимательства чтобы они не вводились так, чтобы сегодня ввели и завтра уже предъявили требования. Соответственно акты должны вступать в силу в определенные сроки, чтобы бизнес и граждане могли подготовиться к изменению. Установили сроки, что эти акты должны вступать в силу с 1 марта или с 1 сентября. И соответственно в законе заложены основы, чтобы мониторить устаревшие акты в этой сфере и своевременно признавать их утратившими силу.

В качестве ложки дегтя можно сказать, что этот закон распространяется не на все сферы гос. регулирования. Например акты в сфере электроэнергетики не касается этот закон. В 2021 году еще пополнился этот список исключений, но справедливости ради стоит сказать, что именно эти сферы выводятся в качестве отдельного регулирования, допустим финансовая сфера - такое направление, которое часто требует незамедлительной реакции, хотя часто ЦБ, когда вводит свои нормативные акты, он устанавливает срок введения в действие, чтобы банки могли подготовить свои внутренние системы под новые стандарты, но все же иногда требуются незамедлительные меры, чтобы защитить интересы клиентов.

В сухом остатке важнее всего запомнить вот что: Конституция содержит не только гарантии, обязанности, принципы и права, но и публичный экономический порядок, составляющий основу для государственного регулирования предпринимательства.

Теперь поговорим о Государственной регистрации.

Прежде чем я пойду по процедуре, необходимо рассказать вам о типовых уставах. Многие из вас о них слышали, но поговорим подробнее. В 2015 году был принят закон “О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в части введения возможности использования юридическими лицами типовых уставов”. Он внес поправки в действующее законодательство, которые направлены на введение возможности использования типовых уставах в ООО. Это связано с том, что ООО - основная форма ведения малого и среднего бизнеса и как вы понимаете, это 98% всех зарегистрированных организационно-правовых форм коммерческих организаций. Идея состояла в том, чтобы предоставить возможность учредителям, участникам ООО возможность действовать на основании типового устава.

Изменения также коснулись сроков регистрации ИП и новых организаций. Срок регистрации сократился до 3-х дней, в целом он у нас 5 дней и на протяжении очень многих лет существует именно такой. Если сейчас мы немного сузимся, то в рамках гос. регистрации ООО может выбирать на основании какого устава оно будет функционировать. На основании собственного устава, утвержденного участниками, или на основании типового устава, который утверждается уполномоченным правительством ФОИВ.

Типовой устав должен содержать такие же сведения что и обычный, за некоторым исключением. Во-первых, в типовом уставе не будет полного и сокращенного фирменного наименования общества, не будет сведений о месте нахождения организации и размере ее уставного капитала. Также законодатель не ограничивает только процессом создания. Если мы в процессе деятельности решили перейти с обычного устава на типовой или наоборот, то эта возможность тоже присутствует, но важно, что такое решение должно быть единогласным.

Что важно с точки зрения гос. регистрации. Сведения о том, что ЮЛ действует на основании типового устава обязательно отражается в ЕГРЮЛ. для таких лиц, сведения отсутствующие в уставе указываются как раз только в ЕГРЮЛ.

Типовой устав может выбрать практически каждое ООО, кроме общества с числом участников более 15. Это на самом деле довольно редкие случаи , чаще 1-3 участника. Если участников больше 15, оно должно создавать ревизионную комиссию и включать положение о ней в устав, а в типовом уставе этого положения нет. Если общество планирует создавать совет директоров, наблюдательный совет или правление, то тоже типовой устав тут не подойдет.

Нужно сказать, что думать при выборе типового устава долго не приходится, поскольку у нас утвержден приказ МинЭкономРазвития №411 где предусмотрены 36 видов типовых уставов в зависимости от того, на что необходимо сделать акцент. Например, 6 видов типовых уставов исключают преимущественное право покупки доли или ее части, общество с 1 директором предусмотрено около 10 вариантов, есть ООО, где каждый участник самостоятельный директор и т.д. и т.п.

Какие у этого плюсы?

Ответ из зала: это удобно для налоговых органов, которые его регистрируют.

Другой ответ из зала: если будет меняться что-то в фирме, то не нужно будет менять устав, а только внести изменения в ЕГРЮЛ. (Да, совершенно верно)

Мы говорим об этих изменениях в двух аспектах. С одной стороны мы видим, что не вносится наименование, местонахождение и т.д. и если это меняется, то мы меняем не целый устав, а просто записи в ЕГРЮЛ. А с другой стороны, у нас законодательство же меняется, и довольно активно. Ради справедливости, нужно сказать, что когда у нас законодатель меняет закон об ООО (а это происходит регулярно), он не требует бежать и менять устав. Как правило, там говорится - когда в следующий раз пойдете менять, вы должны привести устав в соответствие с законом. Но это же все равно работа, мы все равно должны будем постепенно обновлять устав. А здесь этого вообще не нужно делать.

Что еще. Не нужно представлять устав контрагентам. Чтобы предоставлять клиентам, в банк, нотариусу. У нас выбрана 25 форма, все остальное - в ЕГРЮЛ.

Не нужно хранить оригинал устава. Вот, например, в каких-то конфликтных ситуациях директор закрывается в кабинете и не отдает новому директору.

А какие минусы?

• Нет возможности индивидуализации в типовом уставе, много отсылочных норм, отсылок к закону, нужно очень хорошо прорабатывать все нюансы, которые не заложены изначально в типовой форме. Нужно многое конкретизировать применительно к специфике фирмы, специфике рынка.

• Кредиторы побаиваются контрагентов, когда они видят компанию с типовым уставом. Может быть, это фирма-однодневка? Почему у них нет никакой индивидуализации? Конечно, это не значит, что если мы используем типовой устав, то мы занимаемся отмыванием денег.

Из-за каких моментов, если нам нужно их урегулировать, мы не сможем выбрать типовой устав?

• Сложная структура управления. Совет директоров, управление. Ситуация, связанная с ревизионной комиссией. потому что информация, сведение о регулировании, полномочий, деятельности этих органов должна содержаться именно в уставе

• Собственные правила одобрения сделок с заинтересованностью или исключить применение определенных правил закона об ООО.

• Желаемый способ отправки уведомления о созыве общего собрания. Можно выбрать, например, уведомление по электронной почте - в индивидуальном уставе. А иначе придется уведомлять только заказными письмами по адресам списка участников. Сегодня это, конечно, мб неудобно.

• Порядок принятия решения общим собранием участников. Оно будет приниматься только открытым голосованием.

• Нельзя будет воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей ее части в уставном капитале общества.

• Участники общества не смогут, в случае наличия типового устава, купить долю или ее часть по цене, отличающейся от предложенной третьему лицу.

• Участники не могут купить долю, непропорциональную размеру своей доли.

• Вот эта пропорциональность везде прослеживается. Получить прибыль, непропорционально своим долям в публичных обществах, в ООО сейчас вообще-то можно, только не при типовом уставе.

Т.е. минусы, конечно, есть. Но законодатель все-таки предполагал, что типовые уставы будут использоваться для обществ, которые начинают свою деятельность, для некрупных компаний, при наличии одного учредителя, участника (компании одного лица) - в этих случаях это мб удобно.

Процедура государственной регистрации.

Т.е., по сути, первое, что мы должны сделать - устав, потом государственная регистрация. У нас действует закон 2001 г. о гос регистрации ЮЛ и ИП. Очень бурно обновляется, особенно по некоторым статьям.

Требования к оформлению документов устанавливаются уполномоченными Правительством федеральным органом исполнительной власти.

Документы для регистрации могут представляться лично, по доверенности, через МФЦ или через нотариуса. Т.е. различные варианты.

Что важно для заявителя. Если он представляет документы, заявления, удостоверенные подписью заявителя, то подлинность этой подписи она все равно дб засвидетельствована в нотариальном порядке. Только если он лично предоставляет документы, этого не требуется (хотя это редко происходит).

Заявление подписывается строго ограниченным кругом лиц: генеральный директор, или учредитель, или генеральный директор учредителя (если учредитель - ЮЛ). Т.е. курьер не может подписать заявление о гос регистрации. Если заявление не представляется лично, то нотариусу, который будет удостоверять подпись, не достаточно посмотреть паспорт, ему нужно будет представить документы, из которых будет видно, что это лицо имеет право подписывать заявление - решение учредителей, приказ о назначении на должность гендиректора и т.д.

Еще у нас используется сегодня, пусть и с перебоями, усиленная квалифицированная электронная подпись. Т.е. можно предоставлять заявление в электронном виде.

Важный момент, обратите внимание, не все могут подписать заявление.

В чем состоит компетенция и полномочия регистрирующего органа? Это ФНС на сегодняшний день. Регистрирующий орган не проверяет документы на соответствие законам и/или подзаконным НПА, не проверяет содержащиеся в документах сведения, за исключением определенных случаев.

Проверить достоверность сведений регистрирующий орган тем не менее может, но только если у него возникли какие-то сомнения в достоверности. Этим полномочием регистрирующий орган пользуется, особенно, если возникли сомнения в отношении адреса регистрации.

Что может делать регистрирующий орган, если у него возникли сомнения? На самом деле, полномочий много. Может как изучать документы и сведения, так и запрашивать пояснения различных лиц. Например, есть согласие собственника на аренду у него помещения, где планирует осуществлять свою деятельность ЮЛ, и вот регистрирующий орган выясняет, действительно ли было дано такое согласие, что это за помещение. Вплоть до проверки объекта недвижимости с выездом на место, есть там что-то или просто котлован? Или просто адрес массовой регистрации? Например, как-то одну из башен Москва Сити признали адресом массовой регистрации, пришлось объяснять, что это не так, просто здание очень емкое само по себе, в котором могут находиться предприниматели.

На регистрацию мы представляем заявление, учредители в этом заявлении - именно они гарантируют, что все соответствует закону. На этом основании мы говорим о том, что у нас очень либеральная система гос регистрации. Она явочная. Мы написали устав, он во многом противоречит закону об ООО, а регистрирующий орган не обязан проверять этого. Бремя соблюдения законности лежит на учредителях.

Были и другие времена, еще до принятия закона, когда регистрировал Минюст и проверял. Но проблема основная - борьба с фирмами однодневками, она этим никак не решалась. Т.е. у нас мб замечательное с т.з. документов ЮЛ, но оно будет задействовано в самых сомнительных операциях. На момент госрегистрации проверить это практически невозможно.

Помимо заявления, в котором мы вот все гарантируем, предоставляется решение о создании, учредительные документы, если у нас индивидуальный устав, если типовой устав, то мы его не представляем, документ об уплате госпошлины.

Т.е. законодатель у нас, за исключением нюанса, связанного с достоверностью, в остальном пошел по пути не отказа в гос регистрации, а в последующем признании регистрации недействительной. Ст. 23 Закона дает перечень оснований от гос регистрации. По сути из критериев это просто непредставление документов, а не представление несоответствующих закону документов.

Регистрирующий орган достаточно широко в этом смысле трактует заявление. Если сделаны ошибки в заявлении, регистрирующий орган будет считать, что оно не представлено.

Из интересного, это несоответствие наименования ЮЛ требованиям ФЗ. У нас есть и задачи, и суд. практика, связанная с этим. Вы посмотрите, это когда используются наименования, схожие с Российской Федерацией, или с официальными наименованиями иностранных государств.

Отдельный аспект - это вопрос достоверности. Формулировка звучит так: отказывается в гос регистрации “при наличии у регистрирующего органа подтвержденной информации о недостоверности содержащихся в представленных в регистрирующий орган документах сведений об адресе в пределах местонахождения ЮЛ”. Когда закон был принят, мы имели 4 основания для отказа в гос регистрации, т.е. а, б, в и г. Сегодня, в 22 году, мы дошли до буквы ш. Т.е. практически каждый год, а то и не по одному пункту вносятся новые основания, достаточно конкретные причем.

По ЕГРЮЛ два момента.

1. Публичная достоверность. Основа, заложенная ГК. Особенно в связи с реформой 2014 г. У нас теперь абсолютная публичная достоверность ЕГРЮЛ, т.е. все, что там написано, предполагается, презюмируется верным. Кредиторы, контрагенты могут иметь право ориентироваться на это. Важный принцип, защищающий интересы кредиторов

2. Вопрос, связанный с местонахождением, с адресом ЮЛ. Есть массовая регистрация, отказы в гос регистрации в связи с этим. Посмотрите Постановление ВАС 30 июля 2013 №61 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица", оно не новое, ГК в этой части чуть-чуть изменился, это нужно учитывать, но в остальном очень полезное. Там даются критерии, по которым мб установлена эта недостоверность; важный параметр, связанный с тем, что орган госрегистрации не может нам отказать, если мы в реальности не осуществляем свою деятельность по адресу регистрации, и даже для ЮЛ мы можем в ряде случаев использовать жилое имущество, не только нежилое.

Лекция 5. Понятие и виды субъектов предпринимательской деятельности. (01.03.22) Группа 3.

Субъект предпринимательской деятельности	Субъект предпринимательского права
– непосредственно осуществляют предпринимательскую деятельность	– носители предпринимательских прав и обязанностей (В.В. Лаптев)
– действуют самостоятельно в целях извлечения прибыли	– обладают предпринимательской правосубъектностью

Правосубъектность предпринимателя – возможность иметь права и нести обязанности в целях осуществления предпринимательской деятельности.

Возникает вопрос как соотносятся субъекты ПП и субъекты ПД. Не стоит забывать о том, что ПП рассматривает многие вопросы через призму рынка, рыночной экономики и смотрит на статус предпринимателя комплексно. И надо понимать, что, оперируя понятием рынка и смотрит на него, то мы говорим не только о субъектах, которые внутри него обращаются, но и о тех, кто регулирует его (гос-во, как субъект, который осуществляет контроль, надзор и регулирование).