Особенности способов заверения доказательств из Интернета

Способы заверения доказательств из сети Интернет, признаваемые надлежащими, аналогичны изложенным ранее в отношении копий письменных доказательств на бумажном носителе. Однако имеют некоторые практические особенности.

Во-первых, возможно нотариальное обеспечение доказательств, т. е. заверение распечаток из сети Интернет у нотариуса. С учетом ст. 102 Основ законодательства о нотариате такой способ допустим до возбуждения производства по делу в арбитражном суде, если имеются основания полагать, что впоследствии представление доказательств станет невозможным или затруднительным. В порядке обеспечения доказательств нотариус проводит осмотр письменного доказательства - страницы в сети Интернет. Об этом нотариус составляет протокол (ст. 103 Основ законодательства о нотариате). В протоколе данного нотариального действия должны быть указаны порядок доступа к интернет-странице, действия по получению интересующей информации (например, в какие разделы и подразделы сайта необходимо зайти для ее обозрения), а также описание самой страницы, точное воспроизведение интересующего текста.

В качестве доказательств арбитражному суду представляется протокол осмотра, к которому, как правило, прилагается распечатка изображения на мониторе, а также может быть подшит диск CD, DVD с записью осматриваемого сайта или его отдельных страниц, аудиозаписью расположенных на сайте фонограмм, видеозаписью всего процесса осмотра. При отсутствии допущенных нотариусом в ходе данной процедуры каких-либо нарушений такие доказательства можно считать не только допустимыми, но и достоверными. Указанный способ заверения доказательств из сети Интернет актуален, например, по делам о защите деловой репутации, когда порочащие сведения размещены в сети Интернет, либо по делам о защите прав на объекты интеллектуальной собственности, нарушение которых имело место в сети Интернет.

- По делу № А33-3478/2009 истец в подтверждение факта незаконного использования ответчиком товарного знака «Башмачок» в сети Интернет на сайте www.kraskon.ru представил суду протокол осмотра нотариусом письменного доказательства. Исследуя вопрос о допустимости протокола в качестве письменного доказательства по делу, арбитражный суд пришел к выводу, что протокол получен с нарушением федерального закона, поскольку администратор домена www.kraskon.ru не был извещен о совершении нотариального действия. Суд указал, что исходя из норм ст. 103 Основ законодательства о нотариате обеспечение нотариусом доказательств допускается только в случае возникновения дела в суде или административном органе и при условии обязательного извещения всех заинтересованных лиц, за исключением случаев, не терпящих отлагательства.

При этом риск того, что после получения извещения администратором домена могут быть произведены какие-либо действия по изменению доказательств (т. е. удаление с сайта указания на товарный знак), по мнению суда, сам по себе не свидетельствует о необходимости проведения нотариусом безотлагательных действий без извещения всех заинтересованных лиц. Истец не представил документы в подтверждение того, что освидетельствование сайта в сети Интернет являлось случаем, не терпящим отлагательства и требующим проведения нотариусом действий без извещения ответчика. С учетом изложенных обстоятельств суд признал протокол осмотра недопустимым доказательством и в итоге отказал в удовлетворении исковых требований. Суд счел, что в действиях ответчика отсутствует признак использования исключительного права истца на индивидуализацию товаров товарным знаком «Башмачок».

Признавая необходимым внимание суда к соблюдению процедуры составления нотариусом протокола осмотра сведений в сети Интернет, отметим, что в юридической литературе существует и другой подход по вопросу обязательности извещения лиц, разместивших оспариваемые сведения в Интернете. С. Жагорина небезосновательно полагает, что процедура обеспечения доказательственной информации, размещенной в Интернете, по объективным причинам не сможет быть реализована в случае, если о времени и месте обеспечения доказательств нотариус известит стороны и всех заинтересованных лиц. Извещение о готовящемся осмотре «пиратского» сайта с целью фиксации факта бездоговорного использования товарного знака, поступившее в адрес нарушителя, поможет ему оперативно устранить все свидетельства такого использования. Решающим фактором в обеспечении информации, размещенной в сети Интернет, является фактор времени. В связи с этим подобная ситуация не терпит отлагательства, а обеспечение нотариусом доказательств, размещенных в сети Интернет, должно осуществляться по особым правилам, т. е. на основании ч. 4 ст. 103 Основ законодательства о нотариате немедленно и без извещения иных заинтересованных лиц³⁶.

В пользу данного подхода косвенно свидетельствует и то, что обеспечение доказательств арбитражным судом, имеющим ту же цель - успеть закрепить наличие того или иного обстоятельства или информации в сети Интернет, производится без извещения сторон в силу прямого указания в ч. 3 ст. 72, ч. 1 ст. 93 АПК РФ³⁷.

Во-вторых, возможно заверение распечатки из сети Интернет лицом, представляющим ее в арбитражный суд в качестве письменного доказательства. Специальный порядок такого заверения не регламентирован. Поэтому представляется необходимым применять правила заверения, установленные Указом № 9779-Х, с некоторыми отличиями от бумажных копий.

Так, согласно Указу, заверительная надпись должна включать в себя помимо подписи руководителя или уполномоченного должностного лица и печати также дату выдачи и отметку о том, что подлинный документ находится в данном предприятии, учреждении, организации. Полагаем, что если на распечатке в автоматическом режиме проставляется дата печати и целиком помещается адрес компьютерного файла в сети Интернет, то повторное указание таких реквизитов в заверительной надписи может не производиться. Правило о возможности свидетельствования верности копий лишь своих документов, а чужих - лишь при нахождении в распоряжении подлинника, очевидно, должно трансформироваться в отношении распечаток из Интернета в вывод о возможности свидетельствования распечаток лишь с сайта, администрируемого заверяющим лицом³⁸.

- Рассматривая в деле № А33-17715/2008 требование о взыскании задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами, Арбитражный суд Красноярского края в решении от 23.04.2009 указал, что в подтверждение направления ответчиком заказов на поставку товаров истец представил реестр полученных от ответчика писем электронной почты с почтовых ящиков почтового домена alpi.ru, зарегистрированного за ответчиком. Как следует из материалов дела, все письма электронной почты поступали на электронный почтовый ящик домена истца. Представленный реестр отражает все входящие письма электронной почты, в том числе ответчика, и правомерно заверен заместителем директора по общим вопросам с указанием даты и проставлением печати. Нарекание вызвало лишь отсутствие в заверительной надписи слов «верно» или «копия верна», а также указания на место хранения подлинника (т. е. реестра не в печатном виде, а как компьютерного файла по соответствующему адресу в сети Интернет).

В пользу недопустимости незаверенных распечаток из сети Интернет высказался Арбитражный суд г. Москвы в решении от 03.07.2006 по делу № А40-28085/06-93-225: «Для подтверждения факта распространения сведений, содержащихся в статье «Купить тур и умереть в раю», истец представил никем не заверенную распечатку с интернет-сайта Известия.ру, которая сама по себе не может быть признана допустимым, достоверным доказательствам по делу, поскольку сведения не заверены в надлежащем порядке. Из распечатки невозможно установить дату выпуска статьи. Оригинал печатного издания (газеты «Известия») за 03.02.2006, содержащего статью со сведениями, которые просит истец опровергнуть, им не представлен».

В-третьих, теоретически возможны осмотр и заверение распечатки из сети Интернет судом самостоятельно - применительно к нормам ст. 78, ч. 10 ст. 75 АПК РФ о свидетельствовании копии письменного доказательства. Практически это может выглядеть следующим образом. Лицо, участвующее в деле, или его представитель приносят в судебное заседание ноутбук, с помощью мобильного телефона подключаются к сети Интернет и демонстрируют суду информацию, отображаемую на экране. Суд указывает это в протоколе судебного заседания.

Однако от такого способа заверения следует предостеречь. Не исключен вариант внесения в настройки изменений и демонстрации суду фиктивной веб-страницы, компьютерного файла, фактически не размещенного в Интернете. При наличии технической возможности в зале суда (наличие рабочего компьютера судьи, помощника судьи или секретаря, подключенного к сети Интернет) осмотр судом сайта с рабочего компьютера не противоречит ст. 78 АПК РФ.

Проблемным представляется вопрос: вправе ли суд по своей инициативе (в отсутствие ходатайства сторон) прибегать к осмотру сайтов и изготовлению распечаток с них С одной стороны, ст. 78 АПК РФ, применяемая в данном случае по аналогии, не связывает возможность проведения осмотра доказательств с наличием ходатайства сторон об этом³⁹. С другой стороны, такие действия суда входят в противоречие с принципом состязательности сторон и недопустимостью по общему правилу самостоятельного сбора судом доказательств.

- В постановлении от 08.05.2009 по делу № А56-11298/2008 Тринадцатый арбитражный апелляционный суд указал, что распечатки с почтового сайта Почты России не могут считаться допустимым доказательством, опровергающим содержание почтовых квитанций, поскольку получены не в соответствии с требованиями действующего законодательства. АПК РФ не предусматривает сбор доказательств непосредственно арбитражным судом путем получения распечаток из Интернета. Согласно ч. 1 ст. 66 АПК РФ, доказательства либо представляются лицами, участвующими в деле, либо истребуются судом у стороны или третьих лиц (ч. 4, 5 ст. 66 АПК РФ). Как следовало из даты, указанной на имеющихся в деле распечатках, они получены 21.09.2009, т. е. после объявления резолютивной части решения суда первой инстанции.

Однако из правила о недопустимости самостоятельного сбора доказательств судом есть признаваемые практикой исключения. Например, в случае приостановления производства по делу на основании п. 1 ч. 1 ст. 143 АПК РФ по инициативе суда судья должен вложить в дело копии судебных актов по взаимосвязанным делам, полученные из программы АИС «Судопроизводство» или БРАС. В последнем случае копия судебного акта выводится посредством сети Интернет с сайта Высшего Арбитражного Суда РФ. В связи с этим, по нашему мнению, судья должен свидетельствовать ее верность.

В-четвертых, надлежащее заверение распечаток из сети Интернет будет иметь место в случае обеспечения доказательств судом, в том числе предварительного. В отношении последнего в п. 17 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 07.07.2004 № 78 «Обзор практики применения арбитражными судами предварительных обеспечительных мер» содержится пример:

«Поскольку заявитель привел убедительные доводы для применения предварительного обеспечения доказательств, указал обстоятельства, для подтверждения которых необходимы доказательства, а также причины, побудившие обратиться с вышеназванным заявлением, арбитражный суд удовлетворил ходатайство о предварительном обеспечении доказательств, поручил судебному приставу с участием специалиста в порядке исполнительного производства провести осмотр сайта общества в сети Интернет с целью выявления факта использования товарного знака заявителя и распечатки его содержания. Арбитражный суд также установил срок для предъявления иска по существу спора и обязал заявителя информировать арбитражный суд о выполнении данного требования».