10039
.pdf
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
151 |
|
государства |
с |
обществом |
посредством |
рассмотрения |
обращения |
||||||
заявителей в антикоррупционные общественные объединения, в том |
|
||||||||||
числе |
по |
|
продуцирующим |
коррупцию |
недостаткам |
работ |
|||||
государственных органов. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|||
|
Институт |
|
обращений |
граждан |
|
и |
юридических |
||||
рассматривается как мера обеспечения информационно-контрольной |
|
||||||||||
составляющей противодействия коррупции, представляющий собой |
|
||||||||||
совокупность определенных правомочий заявителей: инициировать |
|
||||||||||
принятие, отмену, |
изменение |
нормативно-правовых |
актов, решений |
|
|||||||
органов власти и их должностных лиц; обращаться за восстановлением |
|
||||||||||
нарушенных прав и законных интересов |
|
|
|
|
|
|
|||||
|
Заметим, что социальный контроль за принятием законопроектов |
|
|||||||||
возложен и на Общественную палату. |
|
|
|
|
|
|
|||||
|
Антикоррупционная же экспертиза проводится в установленном |
|
|||||||||
порядке прокуратурой Российской Федерации, федеральным органом |
|
||||||||||
исполнительной власти в области юстиции, органами, организациями, |
|
||||||||||
их |
должностными |
лицами |
согласно |
,метопределеннойдике |
|
||||||
Правительством Российской Федерации. |
|
|
|
|
|
|
|||||
|
А институты гражданского общества и граждане могут в порядке, |
|
|||||||||
предусмотренном |
нормативными |
правовыми |
актами |
|
Российской |
||||||
Федерации, за счет собственных средств проводить независимую |
|||||||||||
антикоррупционную |
экспертизу |
нормативных |
правовых |
актов |
|||||||
(проектов нормативных правовых актов). 86 |
|
|
|
|
|
86 См.: ФЗ РФ от 17.07.2009 №172. ст. 3, 5.
152
Глава 10. Методические рекомендации по проведению
правовой |
экспертизы |
законопроектов, оценке |
|||
нормативных правовых актов на коррупциогенность |
|
||||
Настоящие рекомендации |
подготовлены |
в |
соответствии с |
||
решением Правления Московской ТПП и призваны оказать помощь |
|||||
общественным |
объединениям, |
некоммерческим |
|
организациям, |
|
оказывающим |
поддержку органам власти и управления в ,оценке |
||||
правовой экспертизе готовящихся к принятию |
и |
действующих |
|||
нормативных |
правовых актов с целью выявления |
в |
них |
положений, |
которые могут вызвать коррупционные действия и решения субъектов правоприменения, а также в организации мер противодействия и реагирования на выявленные факты коррупционных проявлений в правоприменительной деятельности.
Опыт показывает, что Методика проведения экспертизы проектов
87
нормативных правовых актов на коррупциогенность, как правило,
должна содержать:
Понятие коррупционного фактора и способы его выявления:
определение, индикаторы (признаки) – юридические средства
(нормативные предписания) закрепления в НПА; какие НПА в первую очередь проверяются на наличие или отсутствие данного фактора;
Критерии и способы оценки степени коррупционности факторов;
Способы |
ликвидации |
или |
нейтрализации |
коррупционных |
|
факторов, предложения по изменению нормативных предписаний |
|||||
проекта НПА или связанных с ними иных актов, |
том числе |
||||
путем |
включения |
превентивных |
антикоррупционных , норм |
способствующих снижению коррупционных рисков.
87 Далее НПА.
153
Заметим, что признаки факторов взаимосвязаны, один и тот же индикатор коррупциогенности, напр., право затребовать у граждан дополнительные материалы по усмотрению должностного лица, без
уточнения целей, сроков, - может показать наличие не одного фактора в проекте НПА, например, дефекта административных процедур или ненадлежащего установления дискреционных полномочий.
Методы исследования и анализапри проведении экспертизы
проекта НПА субъекта Федерации, города Москвы традиционные:
Анализ проекта НПА на соответствие законодательству РФ и
|
субъекта |
Федерации (Конституции, |
Конституционным |
||||
|
федеральным законам, федеральным и региональным законам, |
||||||
|
подзаконным актам); |
|
|
|
|
|
|
|
Первичный |
анализ |
проекта |
НПА |
на |
коррупциогенность, |
|
|
связанный с поиском предпосылок/индикаторов/ проявлений |
||||||
|
коррупции |
согласно |
исчерпывающему |
Перечню |
факторов, |
||
|
приведенных в Методике или Порядке проведения экспертизы; |
|
|||||
|
Повторный |
анализ |
проекта |
НПА |
на |
коррупциогенность, |
|
|
направленный |
на |
выявление |
возможных |
предпосылок |
специфических коррупционных проявлений;
Аналитический поиск и предварительный анализ коррупционных практик в определенной НПА сфере правового регулирования
(правоприменительной практики);
Оценка выявленных коррупциогенных факторов и осмысление
возможных их предпосылок с целью выработки способов
ликвидации или нейтрализации их, предложений по изменению
проекта НПА.
|
154 |
Перечень типичных коррупциогенных |
факторов, приведенных |
88 |
как правило, является |
например, в Методике субъекта Федерации, |
|
исчерпывающим. |
|
1-я группа – факторы, применимые как к законодательным актам,
так и к подзаконным НПА:
1.Определение компетенции по формуле «вправе»;
2.Широта дискреционных полномочий;
3.Завышенные требования к лицу, предъявляемые для реализации принадлежащего ему права;
4.Юридико-лингвистическая коррупциогенность;
5.Наличие пробела в регулировании;
6.Отсутствие административных процедур;
7.Отсутствие конкурсных (аукционных) процедур;
8.Отсутствие специализированных, детализированных запретов и
|
ограничений |
для |
госслужащих |
в |
конкретной |
области |
||
|
деятельности; |
|
|
|
|
|
|
|
9. |
Отсутствие ответственности госслужащего за правонарушения; |
|
||||||
10. |
Отсутствие |
контроля, |
в |
том |
числе |
общественного, за |
|
|
|
государственными органами и госслужащими; |
|
|
|
||||
11. |
Ложные цели и приоритеты; |
|
|
|
|
|
||
12. |
Коллизии (противоречия) НПА; |
|
|
|
|
|
||
13. |
Чрезмерная |
свобода |
ведомственного |
и |
локальног |
|||
|
нормотворчества; |
|
|
|
|
|
|
|
|
2-я группа – |
факторы, отражающие специфику НПА как актов |
|
|||||
подзаконного регулирования: |
|
|
|
|
|
|
||
14.Принятие |
НПА |
органа |
исполнительной |
«властисверх |
|
|||
|
компетенции»; |
|
|
|
|
|
|
88 См.: Методика анализа коррупциогенности НПА органов исполнительной власти; 2004.
155
15.Заполнение законодательных пробелов при помощи НПА органа исполнительной власти;
16.«Навязанная» коррупциогенность;
17.Другие проявления коррупциогенности, напр.:
формально-техническая - несоблюдение установленной формы
НПА, |
нарушения |
порядка |
принятия |
,НПАнарушения |
режима |
||
транспарентности (открытости) правовой |
информации; непринятие |
||||||
НПА (бездействие); нарушение баланса интересов. |
|
|
|||||
|
Практически все субъекты Федерации утверждают в Методике |
||||||
проведения экспертизы, что |
их |
Перечень коррупциогенных или |
|||||
коррупционных факторов является исчерпывающим. |
|
|
|||||
|
Для сравнения приведем Перечень факторов |
из |
Методики |
||||
экспертизы НПА Томской области и их проектов на коррупциогенность |
|||||||
(15.03.2007); |
|
|
|
|
|
|
|
1. |
Ненадлежащее |
установление |
дискреционных |
|
полномочий |
||
|
органов публичной администрации и их должностных лиц; |
|
|||||
2. |
Завышенные |
требования |
к |
гражданам |
и |
организациям, |
|
|
реализующим субъективные права и юридические обязанности во |
||||||
|
взаимодействии с органами публичной администрации; |
|
|
3.Отсутствие или дефекты административных процедур;
4.Отсутствие или дефекты конкурсных (аукционных) процедур;
5.Ненадлежащее определение функций, обязанности, прав и
ответственности гражданских служащих.
Сравним с Техническим заданием на проведение экспертизы
НПА Саратовской области (2007);
1.Широта административного усмотрения государственного,
муниципального служащего;
2.Отсутствие надлежащей регламентации процедур;
3.Неопределенность условий отказа в удовлетворении требований;
156
4.Информационная закрытость системы органов государственной власти и местного самоуправления;
5.Необоснованное усложнение административных процедур;
6.Произвольность выбора норм;
7.Нарушение баланса интересов;
8.Несовершенство юридической техники;
См. также Порядок проведения антикоррупционной экспертизы
проектов НПА Тюменской области (11.02.2008);
1.Определение компетенции органов государственной власти или должностных лиц;
2.Неопределенность и широта дискреционных полномочий;
3.Завышенные требования к лицу, предъявляемые для реализации принадлежащего ему права;
4.Юридико-лингвистическая коррупциогенность;
Заметим, что в отличие от Методики, утвержденной в 2007 году
постановлением Госдумы ЯНАО, новый Порядок, утвержденный в
2008 году |
постановлением |
Правительства |
Тюменской |
области, |
|||
оставляет Перечень коррупциогенных факторов открытым. |
|
|
|||||
Приведем примерную схему анализа названных факторов. |
|
||||||
Фактор 1. Определение компетенции органов государственно |
|||||||
власти или должностных лиц |
|
|
|
|
|
||
Признаки: |
|
|
|
|
|
|
|
По формуле «вправе», «может» |
|
|
|
|
|||
(создает |
возможность трактовки |
государственного |
полномочия |
||||
как права, а не обязанности, и не осуществлять его в определенных |
|||||||
случаях); |
|
|
|
|
|
|
|
Может |
быть |
отнесено |
к |
любым |
видам |
государственных |
полномочий: регистрационным, разрешительным, контрольным,
юрисдикционным;
157
(может согласовать, разрешить, может выдать лицензию,
квоту, может предоставить налоговую льготу, кредит, может распределить госзаказ, может привлечь к ответственности)
Способы ликвидации или нейтрализациикоррупциогенного фактора
Осуществляются тем органом или должностным лицом, который уполномочен принимать НПА, вносить в него изменения;
Во многом зависят от сделанной специалистом(экспертом)
оценки выявленных факторов;
Излагаются специалистом (экспертом) дифференцированно,
отдельно по каждому фактору;
Специалист (эксперт) обязан предложить в своем заключении один или несколько вариантов - способов;
|
Фактор 2. |
Неопределенность |
и |
широта |
|
дискреционных |
|||
полномочий |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Признаки: |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Возможность необоснованного отраслевого и ведомственного |
|
|||||||
правового регулирования по реализации НПА; |
|
|
|
|
|||||
|
Свободное |
усмотрение |
должностным |
|
лицом |
органо |
|||
государственной власти в управленческой деятельности: |
|
|
|
||||||
|
по срокам; по условиям; |
|
|
|
|
|
|
||
|
по |
определению |
органом |
государственной |
власти |
или |
|||
|
должностным лицом на свое усмотрение |
каких-либо. |
доп |
||||||
|
требований; |
|
|
|
|
|
|
|
по учету параллельных полномочий органов государственной власти и должностных лиц.
(может |
быть |
неисчерпывающий |
перечень, отсылка |
на |
подзаконные акты, субъективно-оценочные характеристики)
Способы ликвидации или нейтрализации 2-го фактора
158
Способы ограничения объема дискреционных полномочий:
введение, |
изменение, |
уточнение |
целей применения |
дискреционных полномочий;
сокращение видов решений, которые должностное лицо(орган)
имеет право принять по усмотрению;
введение элементов процессуальной формыприменения
дискреционных |
полномочий – сроков |
принятия |
решений, |
обязательной мотивировки применения полномочий; |
|
введение дополнительных запретов на принятие отдельных видов
управленческих решений;
Сокращение числа неопределенных правовых или оценочных понятий, уточнение неопределенных формулировокгипотез и диспозиций.
Фактор 3. Завышенные требования к лицу, предъявляемые для реализации принадлежащего ему права
Признаки:
Зарегулированность поведения гражданиз-за чрезмерного количества норм права;
Условия (требования), необходимые для реализации субъектом
своего права либо исполнения обязанности, обременительны настолько, что превышают уровень разумного;
Чрезмерное количество норм права, установление высоких требований к субъектам права заставляет их искать пути обхода правовых препятствий, в частности, с помощью подкупа публичных служащих.
Способы ликвидации или нейтрализации 3-го фактора Снижение уровня завышенных требований может производиться
путем:
159
сокращения числа должностных лиц(органов), участвующих в принятии решения, обеспечивающего реализацию субъективных прав и юридических обязанностей;
уменьшения перечня документов(материалов, информации),
которые граждане (организации) обязаны предоставить для реализации права;
сокращения сроков принятия управленческих решений;
|
сокращение |
перечня |
критериев, которым |
|
должны |
|
соответствовать |
граждане (организации), претендующие |
на |
||
|
получение права или блага; |
|
|
|
|
|
изменение условий и оснований реализации субъективных прав и |
||||
|
исполнения |
юридических |
обязанностей |
для |
увеличения |
категорий граждан (организаций), претендующих на получение прав, социальных благ, преимуществ;
перенос исполнения юридических обязанностей с граждан
(организаций) на должностных лиц(гражданских служащих,
иных должностных лиц);
иным способом, уменьшающим возможность коррупционных отношений.
Фактор 4. Юридико-лингвистическая коррупциогенность |
|
||||
Признаки: |
|
|
|
|
|
Использование |
в |
проекте |
НПА(двусмысленных |
или |
|
неустоявшихся, |
не |
применяемых |
законодательством |
) РФ |
|
терминов, понятий, |
формулировок, |
категорий |
оценочного |
||
характера |
с |
неопределенным(неясным) содержанием, |
|||
допускающим различные трактовки; |
|
|
|
Пробел в правовом регулировании;
Отсутствие процедур (административных, конкурсных);
|
|
|
|
|
|
|
160 |
Отсутствие |
ответственности, |
запретов |
|
и |
ограничений |
||
(специализированных, детализированных), что |
позволяло |
бы |
|||||
самостоятельно |
выбирать |
варианты |
поведения |
и |
принятия |
||
решений. |
|
|
|
|
|
|
|
Пробелы в |
законодательстве- |
благоприятное |
условие |
для |
национальной (страновой) коррупции89.
Критерии оценки степени коррупционности факторов: основные
идополнительные
Основные критерии оценки степени коррупционности каждого
фактора в Методике, как |
правило, носят исчерпывающий |
характер; |
|
Дополнительные критерии |
оценки применительно к каждому |
типу факторов (если не использовались в качестве основных):
вид НПА и характер регулируемых общественных отношений;
масштаб распространенности регулируемых отношений– в
пределах территории субъекта Федерации, муниципального образования, административно-территориального образования;
правовой статус должностных лиц, чьи полномочия, права и обязанности определены в НПА;
|
данные |
опросов |
населения |
о |
степени |
коррупционности |
|
|
отношений, регулируемых НПА; |
|
|
|
|
||
|
материалы |
административной |
и |
судебной |
практики |
о |
коррупционных действиях в данной сфере.
89 См.: Международные антикоррупционные стандарты: ООН (Anticorruption Tool Kit), Совета Европы, Организации экономического сотрудничества и развития, Трансперенси Интернешнл www.odccp.org/odccp/corruption_toolkit.html, а также Council of Europe Criminal Law Convention on Corruption // http://conventions.coc.int; Convention on Combating Bribery of Foreign Public Officials in International Business Transactions // www.oecd.org/daf/nocorruption/instruments.htm www.transparensy.org/toolkits/2002